硕士学位论文-信用证项下提单质押法律问题研究.doc

摘 要本文通过对信用证的应用及提单法律性质的概述，引申出提单质押的意义。信用证结汇方式下单证的流转不仅仅涉及买卖双方，同时也涉及到运输方即承运人以及依开证申请人申请而开立信用证的开证行，核实信用证真实性并将信用证转交给受益人的通知行，审核单证相符后，扣除利息，把货款垫付给卖方的议付行以及审核单证相符后付款的付款行等各种主体。卖方（出口商）按信用证规定装运货物并备齐各项货运单据（主要是提单），开出汇票且在信用证有效期内送请当地银行（议付行）议付，议付行按信用证条款审核单据无误后，即可按汇票全额扣除利息，把货款垫付给出口商之后，议付行将汇票和货运单据寄到开证行（或其指定的付款行）索偿，开证行（或其指定的付款行）付款给议付行并通知开证申请人（进口商）付款赎单。在这一单证流转的过程中，提单在议付行，开证行所起到的，即是质押的作用。提单质押在信用证操作中起到了重要的融资担保作用。提单质押，主要发生于进出口押汇业务中，其加强了开证行的信用授予安全，保障了押汇行的利益和信用证的流通。本文的重点部分介绍了提单在银行等各当事人之间流转的过程及在其中所起到的质押作用，发挥的法律效力及提单质押的形式并详细阐述了信用证下银行提单质权的相关问题。提单质押所产生的主要问题在于当前我国各个银行对于进出口押汇的做法并不统一，有的银行甚至根本没有这方面的规定。本文最后一章通过介绍我国银行对进口押汇的做法及其遇到的各种问题，阐述了银行对于进口押汇中涉及的法律问题而产生的种种困惑。通过对让与担保制度的介绍，引发对我国实践中相关问题的思考以期能为我国完善信用证项下提单质押的立法提供一些借鉴。最后是关于信用证法律制度下提单质押的立法思考和法律体系构建的一点想法。关键词：信用证 提单 质押ABSTRACTThis thesis summarized the application of L/C and the legal nature of B/L as well as the meaning of B/L pledge. The circulation of document under L/C settlement of exchange relates to not only the business parties but also the carrier; the issuing bank who issues L/C basing on the applicants application; the informing bank who verifies the L/C and delivers it to the beneficiary; the negotiating bank who checks the B/L and the L/C then deducts the interest and pays for the seller, and the paying bank pays for the seller after verifying the L/C and the B/L, etc.The selling party (the international trade exporter) loads cargo and prepares various shipping documents (mainly B/L) according to the L/C request; issues a bank draft and sends it to a local bank (the negotiating bank) for negotiation. The negotiating bank pays for the sellers after verifying the documents and deducting the interest according to the bank draft. Then the negotiating bank mails the bank draft and the documents to the issuing bank (or the appointed paying bank) for payment.The issuing bank (or the appointed paying bank) pays for the negotiating bank and informs the applicant (the international trade importer) to pay for the documents. In the process of the documents circulation，the B/L operates pledge function in the negotiating bank and the issuing bank.This thesis pays more attention to introduce the process of the B/L circulating among the banks, its pledge function, its legal affect and some suggestions about consummating the pledge function basing on the practice. The main problems arising from the B/L pledge function lies in the phenomenon that different banks operates differently in import and export at present, some banks do not have any provisions in this aspect indeed. Through introducing the sicherunguebereignung system, this thesis tends to cause thought of national practice of relating issues.We expect this thesis would be useful for reference about the B/L pledge function the circulating under L/C system. In the end this thesis concerns on the legislation and construction of legal system about the meaning of B/L pledge under L/C system.Zhang Chunhui (International Law) Directed by Associate Professor Tang Bing KEY WORDS: Letter of CreditBill of LadingPledge2目 录引 言1第一章提单及信用证概述2第一节提单的法律性质2一、提单法律性质的基本学说2二、提单法律性质的探讨3第二节信用证项下的提单流转6一、信用证的定义及其涉及的当事人6二、信用证项下的提单规则11第二章提单质押及其形式12第一节银行接受出质的提单12一、提单的类型12二、银行接受的提单14第二节提单质押的形式15一、受益人与往来行之间的提单质押15二、受益人与保兑行之间的提单质押16三、受益人与开证行之间的提单质押16四、开证申请人(进口商)与开证行之间提单质押17第三章信用证项下银行的提单质权19第一节提单质权的含义及法律适用19一、我国法律对质权的规定19二、信用证项下提单质权的属性19三、提单质权的实践意义22第二节提单质押的生效条件23一、转移占有23二、提单种类符合要求24第三节信用证项下提单质押的法律效力24一、对担保债权的效力24二、对出质人的效力25三、对质权人的效力25四、提单质押与票据质押的比较27第四章我国信用证项下提单质押业务反映的法律制度冲突29第一节进口押汇的流程和法律性质29一、实务流程29二、进口押汇法律关系31第二节银行对于进口押汇的司法困惑33一、所有权的法律困惑34二、质权的司法困惑35第三节完善我国提单质押法律关系37一、让与担保38二、让与担保的设定39三、让与担保的效力39四、让与担保标的物的公示方式42五、让与担保制度与信托制度的合理承接42结 论44参考文献45致谢47上海海事大学硕士研究生学位论文 信用证项下提单质押法律问题研究引 言信用证(Letter of Credit，L/C)指，开证人应申请人的请求或者为申请人的原因，向受益人做出的，以付款或者给付相应价值的方式兑付单证提示的、满足第5-104条要求的确定承诺。 李昊、刘云龙、戴科等译：美国及其正式评述（第二卷），中国人民大学出版社2005年版，第257页简言之，信用证是银行有条件的付款承诺，只要受益人提交的单据符合信用证的要求，银行即予以付款。在国际贸易支付中，跟单信用证是最主要的结算方式。在跟单信用证业务流程中，开证行应进口商的要求，开出以卖方为受益人的跟单信用证，开证行向卖方承诺，如卖方在信用证有效期内提交符合信用证要求的单据，卖方即可取得价款。因此卖方获得了来自银行信用的付款保证。相应的，卖方也应提交符合信用证规定的单证，作为取得货款的先决条件。跟单信用证所要求的单据包括发票、品质检验证书、提单等。在CIF合同项下，卖方还应提交保险单。其中，提单是最重要的单据。作为物权凭证，卖方提交提单，意味着其已履行了交货义务，进口商可以凭提单提取货物。在信用证交易中，银行处理的不是货物而是单据，提单又是最重要的单据。信用证的这一特性决定了提单在信用证体系中的价值及地位。提单法律问题的研究成为信用证研究过程的必经之路。第一章提单及信用证概述第一节提单的法律性质中华人民共和国海商法（以下简称海商法）第71条规定：提单，是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。提单中载明的向记名人交付货物，或者按照指示人的指示交付货物，或者向提单持有人交付货物的条款，构成承运人据以交付货物的保证。由于“承运人保证据以交付货物的单证”这一用语的含糊，在实务界和学术界引起了对提单法律性质的激烈讨论。一、提单法律性质的基本学说提单是物权凭证。“物权凭证”(Document of Title)，又称“权利凭证”，这一概念来源于英国普通法。英国学理认为，所谓普通法上的Document of Title概念，200多年来从无判例试图去界定，学理也是各说各话。学理认为，对于这一约定俗成的词条做统一的界定不但很难而且没有必要。 金赛波、李建著：信用证法律，法律出版社2004年版，第867页 但关于什么是Document of Title，也就是对提单法律性质的理解，在中国却引起了广泛的争论，主要表现为两种学说，一种是提单所有权凭证说，一种是提单债权凭证说。（一）提单所有权凭证说我国传统观点一直认为，提单为所有权凭证。其主要理由为，持有提单就享有了提单下的货物所有权，转移提单就转移了提单下的货物所有权。该种观点持有者的论证是，提单是物权凭证已经是一项公认的国际惯例，而物权凭证和所有权证明是等同的，因而提单是所有权证明也是国际惯例。 /info/jingjifa/gjmyf/liucheng/hwsyqzy/67181.html，访问日期：2009年12月11日但随着对提单的深入分析，使学者认识到，物权凭证是一个相对宽泛的概念，其有丰富的内涵，其与货物本身、货物的占有权、所有权、货物运输合同下的诉权、单据的可转让性都有所关联。而所有权是一个极端严格的概念，提单转移与所有权转移的关系仅仅是一种可能性，而非必然关联。（二）提单债权凭证说另一种观点认为，提单不是所有权凭证，而是债权凭证。 王岚文：“关于提单质押问题的思考”，载于中国海商法年刊1999年第00期，第347页提单不具有物权性质，不代表任何货物。 提单仅仅具有“运送货物交换请求权”的债权性质，而提单表现出的与本身有关的各种特点都是基于这种债权性而不是物权性。债权凭证说认为，提单的持有和转让在很多情况下是完全脱节的，提单的持有和转让只是转让货物的推定占有，并不会带来货物所有权的必然转移。把提单说成是所有权凭证完全是一场历史误会。提单，除了海上货物运输合同以及货物已经由承运人接收或装船的证明外，它只能是一种可转让的权利（债权）凭证，即据以向承运人提取货物的凭证。二、提单法律性质的探讨上述关于提单的物权凭证和债权凭证的观点都有一定的道理。但是，两种观点都只从某一方面对提单的性质进行研究，而没有全方位、多角度的考虑问题，其混淆了提单在贸易领域和运输领域的作用。本文认为，要想弄清提单的法律性质，必须分清提单的流转是在贸易领域还是在运输领域。1916年美国联邦提单法 (Pomerene Bills of Lading Act 1916 )第111条规定正当的流通取得提单的持有人拥有两项权利，一是对货物的权利，二是承运人对他的直接义务。显然，这也是从提单在贸易领域中的功能和运输领域中的功能两方面而言的，因此，本文在分析提单的法律性质时，也是按照这种思路进行的。（一）提单在贸易领域中的功能众所周知，提单在国际贸易中主要表现为“单证买卖”。单证持有人只要将代表一定财产的单证转让给他人，就意味着财产所有权的转移。为了适应国际贸易中“单证买卖”的需要，法律和惯例承认提单可代表和象征货物，提单的转让和货物的转移具有同等效力。只有提单才能满足国际贸易中货物和资金周转的需要而成为货物所有权凭证。由此可见，提单在贸易领域具有物权凭证的特征。主要为：(1)物权凭证所具有的效力是由法律或惯例赋予的，具有法定性；(2)物权凭证是代表和象征货物的一种单证，其交付与货物的交付具有同等效力；(3)物权凭证的所有权效力集中体现于转让货物所有权的合意等民商法中货物所有权转移条件的制约；(4)物权凭证必须是可转让的，具有流通性；(5)物权凭证所证明的是其合法持有人对其所代表的货物享有的接收、占有和处分的权利。所以，提单具有物权凭证的功能。本文认为提单所体现的物权凭证功能的内涵乃是相对所有权凭证说，其理由如下述。从提单的历史发展渊源分析。提单是海上运输发展到一定阶段的产物。随着船舶技术的发达，国家之间的贸易量逐渐增大，运输货物的时间漫长，提单的便捷功能就展现出来，同样又为了使得人们对于提单的认同等于对货物的认同，就赋予了提单与货物同样的效力。一种国际海上贸易的习惯规则，最后演变成了一种成文法上的确认。德国商法典第605条规定：“提单受让人根据提单有权提取货物。受让人从船长或船代处接受货物运输时，便对已托运货物享有权利。”对于大陆法系国家的法律规定而言，货物的交付是所有权转移的外在标志，再加上当事人交付货物的意思表示，则共同构成一个完整的所有权转移。在国际海上贸易中，当进口商将提单交付于卖方时，其本身就还含有将货物交付于进口商的意思表示，因为这是买卖双方所应当履行的义务。在提单交付中，对于要有转移货物的所有权的意思表示，是符合民法理论中的意思自治的，所以应当承认这种相对性的所有权凭证说。这也对后来的提单质押提供了一个合理的理论前提。从占有权与所有权的比较分析。占有权和所有权是民法物权理论中最为复杂和最为抽象的两大理论。其实对于占有或占有权这两个概念，本身也具有不同的意义。在罗马法上，占有被认为是一种事实，其机能不在保护权利而在于保护社会和平。而日尔曼法上则不同，占有在日尔曼法上被称为“权利的外衣”，其未与所有权作严格区分，占有不是一种单纯的事实而是一种物权。 贾丽萍：“论占有的本质”，载于卓达学刊，2006年第1期，第53页占有权是指法律所与占有人之法律上之力。占有人享有防御权、即时取回权、占有诉权。占有具有三种共同效果：第一，防卫之效力，即占有的推定力。第二，攻击之效力，即排除侵害。第三，转移效力，占有转移为支配权转移的方式。而对于所有权而言，我们都知道具有占有、使用、收益和处分的功能。其中，处分功能是所有权最核心的部分。通过上述对占有权和所有权的功效的分析，我们可以明显看出，对于提单的可转让性运用占有权的理论无法解释，只能通过所有权的处分功能才能给予合理的解释。正是提单的可转让性具有所有权这一理论基础，才能对提单的持有人利用提单进行买卖、质押、让与等处分行为找到一个合理的依据。 从提单在国际贸易中的功能性分析。第一，从提单的担保功能角度，国际贸易的迅速发展，贸易额的扩大，卖方可能不能迅速筹集巨大资金进行交易，这就需要银行的介入。在信用证支付的方式下，进口商将提单质押给银行以换取资金支付给议付行，用以完成交易。而对于开证行而言，就要承担付款责任，银行要避免这种付款而产生的风险，显然就是将提单作为担保。并且银行正是基于提单是所有权凭证的性质的融资性，才愿意承担付款责任。如果提单仅是一种占有权凭证，当进口商不赎单时，银行只依据付款赎单的债权关系向进口商追索货款，其利益无法得到切实的保障。第二，从国际贸易的交易分析。由于运输货物要很多时间，这就出现了提单的持有人要在货物的运输过程中，通过提单进行货物的转售，以获取利益。这就要求必须对于提单的法律性质定性为所有权凭证，才能在整个转售中确保提单受让人的经济利益在整个交易过程中有序安全。当然，坚持相对所有权凭证说，需要有当事人的物权合意才会产生提单交付及所有权转移的法律后果。但对于双方约定了所有权保留的情况，则这时提单的交付只能意味着货物占有权的转移，而非货物所有权的转移。这时若提单持有人用此提单进行质押,是否具有质押的效力就值得研究了。（二）提单在运输领域中的功能在海运实务中，承运人或其代理人与托运人或其代理人双方办妥货物托运手续后，运输合同即告成立。提单仅证明承托双方已经订立运输合同，并不是货物运输合同本身，当提单转让到包括收货人在内的善意第三人手中时，承运人与收货人或提单持有人之间的权利义务关系以提单规定的内容为准。这时提单在事实上就成为了运输合同本身。提单成为收货人向承运人提取货物的凭证，即收货人或提单持有人行使请求权的合同依据。从收货人或提单持有人与承运人之间的债权债务关系看，提单是债权凭证。由此可见，提单的物权凭证功能与债权凭证功能并不冲突，两者在不同场合，不同领域发挥不同的作用。提单既具有物权凭证的性质又有债权的法律性质。第二节信用证项下的提单流转信用证制度不但减少了国际贸易中买卖双方的交易风险，也起到了融资的作用。信用证的作用至少包括以下几方面：(1)银行信用代替商业信用，卖方的货款支付风险减少；(2)卖方可利用信用证担保从其开户银行贷款；(3)开证行收到提单后，可以向进口商提供融资贷款，因此进口商在转售货物前可以不必向银行偿付。信用证所涉及的各种法律关系相互独立，信用证一般会涉及两家银行，除进口商所在地的开证行外，在卖方所在地还有一家往来行。其可以是仅负责通知的通知行，也可以是负责议付的议付行，还可能是保兑行，也可能三者兼而有之。信用证法律关系的特点是相互独立，不但信用证法律关系与基础买卖合同法律关系相独立，进口商与开证行，开证行与卖方以及开证行与往来行之间的法律关系也是各自独立的。从维护自身利益出发，有付款义务的开证行和保兑行以及议付行均需要一种担保，因此具有物权凭证功能的提单在信用证制度中起到了重要的融资担保作用。一、信用证的定义及其涉及的当事人（一）信用证的定义目前法律界对信用证的定义很多，在很多英文法律书籍中把信用证称其为跟单信用证(Documentary Credits)或信用证(Letters of Credits)，或备用信用证(Commercial Credits)。最详细、也最具权威性的是国际商会(ICC)制定的跟单信用证统一惯例2007年修订版（以下简称UCP600）对信用证所作的定义。UCP600在第2条定义中明确指出，“信用证意指一项约定，无论其命名或描述，该约定不可撤销并因此构成开证行对于相符提示予以兑付的确定承诺”，并将信用证简单的称其为Credits，也就是信用证。尽管UCP600给了信用证一个十分完整的定义，但由于法系的不同，学者研究角度的不同，大家对于信用证定义的理解仍有很多争议之处。对于信用证法律概念理解的争议，充分说明了信用证功能的多样化。作为一种概念理解，分析的角度不同，所得出的结论也会有所不同，这是对信用证概念的正常理解。 徐冬根著：信用证法律与实务研究，北京大学出版社2005年版，第1页简单讲，信用证就是银行（即开证行）依照进口商（即开证申请人）的要求和指示，对出口商（即受益人）发出的、授权出口商签发以银行或进口商为付款人的汇票，保证在交来符合信用证条款规定的汇票和单据时，必定承兑和付款的保证文件。 李金泽著：UCP600适用与信用证法律风险防控，法律出版社2007年版，第1页从信用证的基本原理来看，所谓信用证就是“一个原则，两个凭证”。“一个原则”就是严格相符的原则，也就是“单单一致，单证一致”原则。“两个凭证”就是指银行只凭信用证，不管合同，只凭单证，不管货物。银行在信用证交易中处理的只有单据和凭证，这是银行的权利范围也是义务范围，除非存在信用证欺诈等情况，否则银行根本不需要考虑基础合同是否有真实的国际贸易背景，也不需要考虑所处理的单据是否含有虚假的成分。（二）信用证中的当事人信用证申请人(Applicant)，是向银行提交申请书申请开立信用证的人，它一般为进出口贸易业务中的进口商（买方）。信用证受益人(Beneficiary)，是开证行在信用证中授权使用和执行信用证并享受信用证所赋予的权益的人，它一般为国际贸易中的出口商（卖方）。信用证开证行(Issuing Bank)，是应申请人要求向受益人开立信用证的银行，一般是申请人的开户银行。通知行(Advising Bank)，是受开证行的委托，将信用证通知给受益人的银行，它一般为开证行在出口地的代理行或分行。保兑行(Confirming Bank)，是应开证行或信用证受益人的请求，在开证行的付款保证之外对信用证进行保证付款的银行。付款行(Paying Bank/Drawee Bank)，是开证行在承兑信用证中指定并授权向受益人承担（无追索权）付款责任的银行。承兑行(Accepting Bank)，是开证行在承兑信用证中指定的并授权承兑信用证项下汇票的银行。在远期信用证项下，承兑行可以是开证行本身，或是开证行指定的另外一家银行。议付行(Negotiating Bank)，是根据开证行在议付信用证中的授权，或未经授权自已决定买进受益人提交的汇票和单据的银行。偿付行(Reimbursing Bank)，是受开证行指示或由开证行授权，对信用证的付款行、承兑行、保兑行或议付行进行付款的银行。转让行(Transferring Bank)，是应第一受益人的要求，将可转让信用证转让给第二受益人的银行，它一般为信用证的通知行。信用证操作流程如下图：图 ：信用证操作流程(1) 买卖双方在贸易合同中规定使用信用证支付。 (2) 进口商请求当地银行（开证行）开立以卖方为受益人的信用证。(3) 开证行请求另一银行通知或保兑信用证，并将信用证寄给通知行（或议付行）。 (4) 通知行通知卖方，信用证已开立。(5) 出口商收到信用证，并确保其能履行信用证规定的条件后，即装运货物。(6) 出口商将单据向指定银行提交。该银行可能是开证行，或是信用证内指定的付款、承兑或议付银行。 (7) 该银行按照信用证审核单据。如单据符合信用证规定，银行将按信用证规定进行支付、承兑或议付。 (8) 开证行以外的银行将单据寄送开证行。 (9) 开证行在进口商付款后交单，然后进口商凭单取货。（三）信用证当事人之间的法律关系信用证交易中形成的主要权利和义务关系，除了开证申请人与受益人之间的基础法律关系外，还包括以下几种法律关系：1开证申请人与开证行之间因开证申请书形成的合同关系开证申请人与开证行之间的法律关系是以开立信用证为基础的委托合同关系。开证申请书是约束开证申请人与开证行的主要法律文件，其中应明确开证行被授权付款以及开证申请人保证向银行偿还垫款的一切条件。开证行的义务就是及时将信用证通知受益人，并收单、审单和付款；开证申请人的义务主要是付款赎单，并支付手续费，提供开证保证金或提供抵押等。2开证行与受益人之间因信用证形成的买卖合同关系信用证在本质上是开证行与受益人之间的合同。信用证是开证行与受益人之间的主要法律文书，开证行与受益人的法律关系是买卖合同关系。 李金泽著：UCP600适用与信用证法律风险防控，法律出版社2007年版，第15页当受益人接受信用证之后，开证行与受益人之间便形成了一种特殊的附条件的支付承诺。开证行的主要义务就是审查受益人提交的单据，除非开证行在受益人交单之前已经撤销了开出的可撤销信用证，否则在单据与信用证相符时，开证行必须付款，不得以基础合同纠纷或其他任何原因拒绝付款。如果开证行无理拒付，受益人可就汇票的金额及其利息向开证行进行索赔。受益人的主要义务就是按时提交与信用证相符的单据。开证行与受益人之间的这种契约关系，既可约束受益人无端拖延供货而损失进口商的利益，又可防止开证行无理拒付而侵害受益人的经济利益。3开证行与中介银行因信用证支付形成的委托代理关系根据UCP600的规定，当开证行授权另一家银行依据表面符合信用证条款的单据付款、承担延期付款责任、承兑汇票或议付时，开证行和保兑行（如有）必须承担如下责任：即对已付款、已承担延期付款责任、已承兑汇票或议付的指定银行予以偿付。可见，开证行与中介银行之间的权利义务关系会因开证行授权不同而有所不同，中介银行的地位和称呼也会有所不同。如果仅被授权就信用证事项进行通知，并对信用证表面真实性进行审查的银行称之为通知行；如果被授权保兑，则称之为保兑行，其地位与开证行相当。另外，根据中介银行可能被委托的业务和承担的责任，中介银行还可以是议付行。总之，开证行与中介银行之间的关系，除非另有协议，一般都为委托和代理的关系。4中介银行与受益人之间因信用证形成的关系中介银行与受益人之间的契约关系，取决于上述中介银行与开证行之间的法律关系。根据UCP600及有关法律规定和中介银行的地位，中介银行与受益人之间的关系主要有三种：一是委托或代理关系，即通知行或指定议付行与受益人之间的关系；二是等位关系，也就是中介银行地位与开证行相同，如保兑行与受益人之间的关系。三是相互独立关系，也就是中介银行与开证行没有实质关系，如自由议付行与受益人之间的关系。严格来讲，此时中介银行并没有开证行的要求或授权，议付行因议付了受益人手中的汇票，而与受益人之间形成新的票据法律关系，而不是所谓的信用证法律关系。信用证当事人之间的法律关系如下图：图：信用证当事人之间法律关系二、信用证项下的提单规则在信用证结汇中，往往需要完整的一套提单，提单注明是一式三份就是三份一套，注明一式五份就是五份一套。具体则要看信用证的具体要求。即使是进口商没有在信用证中订明，银行也必须去要求卖方提供完整一套提单，因为UCP600的第20条(a) iv规定，提单可以是仅有的一份正本提单，或者，如果出具了一份以上的正本提单，则应是提单中标明的全套正本份数。该条对提单正本的规定很仔细。规定正本提单是一份或一份以上，如果开证人要求提供一份以上正本时，所提供正本提单的份数，应该和提单上所标明的数字一致。如来证要求提供三份正本提单时，受益人应按规定办理。提单上也要注明：“签发三份正本”。 陈国武著：解读（2007年修订本）第600号出版物，天津大学出版社2007年版，第62页UCP600第20条“提单”规定：“不论其称谓如何，提单必须表面上看来：i.表明承运人名称，并由下列人员签署：承运人或其具名代理人，或者船长或其具名代理人。承运人，船长或代理人的任何签字必须标明其承运人，船长或代理人的身份。代理人的任何签字心须标明其系代表承运人还是船长签字。ii.通过以下方式表明货物已在信用证规定的装货港装上具名船只：预先印就的文字，或已装船批注注明货物的装运日期。提单的出具日期将被视为发运日期，除非提单载有表明发运日期的已装船批注，此时已装船批注中显示的日期将被视为发运日期。如果提单载有“预期船只”或类似的关于船名的限定语，则需以已装船批注明确发运日期以及实际船名。而国际商会银行委员会(ICC银行委员会)制定的关于审核跟单信用证项下单据的国际标准银行实务2000年版 (International Standard Banking Practice for the Examination of Documents under Documentary Credits, ISBP)第77条则规定“如果信用证规定运输行提单可以接受或使用了类似用语，则提单可以由运输行以运输行的身份签署而不必表明其为承运人或具名承运人的代理人。提单不必显示承运人名称。”那么，如果信用证没有类似规定，则提单由运输行签署而未表明其代理人身份时，银行将不接受此类提单。第二章提单质押及其形式第一节银行接受出质的提单中华人民共和国物权法（以下简称物权法）第l章“质权”第2节“权利质权”第223条规定了可以出质的权利范围：“债务人或者第三人有权处分利可以出质：(一)汇票、支票、本票；(二)债券、存款单；(三)仓单。与担保法的相关规定比较，物权法改变了一些权利的称谓，新增了一些可以设定权利质权的种类，最重要的还是增加了“债务人或者第三人有权处分的”措辞，则根据物权法的立法精神可知，并不是所有的权利都可以作权利质权的标的。而在信用证结汇中，信用证的提单条款通常要求提单是全套清洁无暇。货已装船、运费预付、空白抬头、空白背书并注明“通知进口商”。UCP600则从银行的角度全面规定了接受及拒绝的提单。这些标准基本都是针对跟单信用证统一惯例1993年修订版（以下简称UCP500）中未作明确规定，而实践中又十分容易产生争议之处做出的。基于以上原因，本文将结合UCP600和我国物权法的规定并根据提单不同的分类标准，探讨哪些提单被允许及禁止出质。提单转让是指在国际贸易中，提单出让人经过提单背书，在交付货之前，将提单转移给受让人的民事法律行为。 朱德治：“论提单的转让”载于中国海商法年刊，1994年第5期，第23页 一、提单的类型根据提单是正面对收货人的记载情况，可将提单分为空白提单、指示提单与记名提单。 於世成著：海商法，法律出版社1997年版，第114页空白提单通常通过交付即可实现其转让，银行都会要求托运人在提单背面做成空白背书再予以转让，因此它被视为最好的质物。 王淑敏：“论提单的质押”载于中国海商法年刊，1997年第8期，第50页 指示提单又分为三种，银行的态度也是不同的：凭托运人指示提单(To Order of Shipper)必须经托运人背书后方可提货，经托运人背书后，此类提单便被银行视为良好的质物。如果卖方希望保留货物所有权作为支付货款的保证，提单上也可列明“按卖方指示”，与“按托运人指示”提单相同；凭进口商指示提单(To Order of Buyer)是指以进口商为抬头，非经进口商背书不能提货。由于托运人已失去对货物的控制权，此种提单只有在预付货款或交运赠品或赔偿品时适用，除非开证申请人信用特佳或以金额结汇方式申请开证，开证行才能在信用证上列载此种提单条款，而开证行必须信用卓著，押汇行才肯接受；凭开证行指示提单(To Order of Issuing Bank)是指以开证行为抬头人，只有开证行有权控制货物。如果开证申请人信用不明，且未提供充分的担保物，或信用证上要求托运人需将一份正本提单直接寄给进口商凭以办理副本提单背书提货时，开证银为取得对该批货物的控制权，常在信用证上规定本身为抬头人。 此种提单对出口商及押汇行均缺乏保障，万一进口商及开证行拒绝付款，其所退回的提单尚需开证行背书，出口商方可处理该提单项下的货物，因此，除非开证行信用卓著，不会无理拒付，押汇行才会接受。记名提单(Straight B/L)是指写明了收货人名称，只允许本人提货，属于非流通证券，而且收货人还可凭保函提货，银行和卖方都失去安全收汇的保障，因此一般不能充当质物。由此可见，可转让提单对促进国际贸易发展和资金融通起到了关键的作用。根据提单所载货物是否已装船可将提单分为已装船提单(Shipped on Board B/L)和收货待运提单(Received for Shipment B/L)。根据装船日期和签单日期的关系可将提单分为倒签提单(Anti-dated B/L)和预借提单(Advanced B/L)。前者是指货物装船后签发的，以早于货物实际装船日期为签发日期的提单；后者指货物尚未全部装船，或货物虽已由承运人接收，但尚未开始装船情况下签发的己装船提单。这两种提单承运人都没有如实注明装船日期，都可以构成承运人与托运人合谋对善意的提单持有人欺诈。但是开证行凭提示的单据而不是货物付款。因此，如果银行在付款以前按照买方的要求，被允许关注单据后面的交易，从而卷入买卖双方对所运货物质量的争议，这将是对商业交易最不幸的干涉，故根据信用证的独立性原则，银行并不审查该提单是倒签提单或预借提单，只要满足“单单一致，单证一致”，则银行即可付款。根据提单是否完全记载承托双方权利义务条款，可将提单分为全式提单(Long Form B/L)和简式提单(Short Form B/L)。根据提单所载货物是否转运可将提单分为转运提单(Transhipment B/L)和直达提单（Direct B/L）。而转运则具体分两种情况：以同种运输方式转运（如船转船）和以不同运输方式运输（如船转飞机等）。根据提单所载货物是否装于舱面，可将提单分为舱面提单(On Deck B/L)和非舱面提单。二、银行接受的提单（一）可流通的提单当债务人不履行义务时，银行应可通过提单取得对货物的控制权从而出售货物补偿其损失。因此，提单必须可以转让，提单应以付款行作指示人或以托运人为指示人并空白背书。这种提单，可能通过背书使付款行成为提单持有人。付款行支付或议付了卖方提示的单据后获得默示的内含出售权的质权。即使付款行因过错对有不符点的单据付了款，而且对卖方又无追索权时，银行也可行使质权，出售货物。就记名提单而言，非记名人或托运人（如付款行或提单质权人）即使合法持有提单，也未必能从承运人提到货物。因此，提单必须为托运人指示提单或付款行指示提单，才能质押。（二）清洁提单不清洁提单，不易于流转和再出售，因此，信用证条款上开证行一般均要求提交清洁提单。而且与进口商相比，银行对清洁提单的要求更为严格。例如，对于提单就装船后货物毁损情况的记载，对进口商不构成不清洁，而对银行却构成不清洁。（三）已装船提单根据UCP600的规定，银行原则上可接受收货待运单，但在下列三种情况下，只能接受已装船提单：(1)信用证特别规定须提示已装船提单；(2)抵触信用证的其他规定，例如信用证上载有FOB, CIF, CFR等贸易价格术语时，根据INCOTERMS2000，此三种贸易条件下，出口商均需承担货物的风险直到货物安全越过船舷时为止，故出口商必须提示已装船提单；(3)抵触UCP600第21及22条规定，第21条为“非转让的海运单”，第22条为“租船合同下的提单”，均要求在提单上必须载明货物已装船。银行更愿接受已装船提单，装船提单确立了货物和船舶之间的直接联系。这一直接联系不仅可确保提单持有人取回货物从而降低银行面临的风险，而且可确保必要时扣押船舶。因此，适航船舶的船东签发的提单更具流通性，更易为银行接受。（四）租船提单在转租船合同下签发的提单(Charter Party B/L)与普通提单相比又具有特别之处。如果用航次租船承运承租人的全部货物，或者并非全部装运承租人的货物，而承租人组织承运他人的货物，在这两种情况下，由船东或承租人所签发的提单，即为根据租船合同签发的提单。这种提单不是完全独立的文件，又由于提单可以转让，可以产生各种当事人之间复杂的关系，构成船东、租船人、托运人与提单持有人之间不同的责任。跟单信用证统一惯例1983年修订版（以下简称UCP400）曾规定，除非信用证另有规定，银行将拒绝接受注明以租船合同条款的提单。原因主要有两点：一是银行可能对租船合同条款一无所知，不愿承担由此造成的风险；二是即使出质人在递交提单同时附上租船合同副本，银行也并不具备真正审查合同条款的能力。但是，UCP500对此作了修订，即如果信用证要求或允许提交租船合同提单，银行将接受含有受租船合同约束的任何批注的提单，以及符合第25条所要求的其他形式的租船合提单，银行对该租船合同不予审核，但将予以照转而不承担责任。而UCP600第22条则规定“a.表明其受租船合同约束的提单（租船合同提单），无论名称如何必须看似b.银行将不审核租船合同，即使信用证要求提交租船合同。”因此，银行必须面对租船提单被广泛使用的现实。第二节提单质押的形式一、受益人与往来行之间的提单质押议付又称押汇，“押”的意思就是出口人以代表货物所有权的货运单据进行质押，以保证银行免遭风险。押汇行在对出口商赎单后，在从开证行收回垫款之前，出口商不能解除责任，即出口商与开证行同为债务人承担连带责任。在开证行拒付时，受益人要负责补偿押汇行。押汇行凭信用证议付汇票、单据后，可以根据开证行的付款承诺向开证行索偿。受益人与议付行之间的质押合同通常表现为出口商与押汇行间订立的质押书。质押书中一般规定如下内容：由于出口汇票的转让，出口商同意以全套单据及其在银行手中的其他资产作为质押品；汇票拒付时，银行有权处理质押品；如不足以抵付购进汇票的金额，出口商负责补交；银行有权随时要求追加质押品，出口商应照办；由出口商以银行名义办理保险，银行有权代为投保，保险赔偿归银行，保险费或损失由出口商承担。因此保险单亦由银行依法留置。该质押书的最后一项符合我国担保法的规定，表明如果质物灭失是由于第三人的侵权行为或保险人承担的风险所致，则侵权人或保险人应向质权人给付赔偿金，质权人对于灭失所得的赔偿金享有质权。在受益人与议付行之间的质押合同中，出质人是受益人，议付行是质权人。受益人作为货主对货物享有所有权，因而有权将代表物权的提单质押给议付行，议付行因持有提单而享有质权。基于信用证法律关系相互独立的原则，议付行享有的债权只能是针对受益人的债权。议付行议付后成为提单的受让人或持有人，但是议付行不是付款人而仅是垫付款者，垫付货款的议付行有权依据信用证条款要求开证行付款。二、受益人与保兑行之间的提单质押受益人在信用证有效期内，向保兑银行议付时，保兑银行有必须议付或代付的责任。保兑银行议付或代付之后，如果开证行倒闭或无理拒付，保兑银行不能向受益人追索。同时基于信用证中法律关系互相独立的原则，也不能要求进口商负责补偿。尽管此时提单质押合同中保兑行为质权人，受益人为出质人，但是保兑行享有的质权担保的债权，实际上已转化为保兑银行对开证行的债权。所以，开证行成为受益人与保兑银行提单质押合同中唯一债务人。在信用证实际业务中，开证行有时会指定一家偿付行。该偿付行接受开证行的委托，收到议付行或代付行的索汇电报时，按开证行的偿付授权书的规定予以偿付。偿付行不根据信用证审核单据，单据也不经过偿付银行。因此，在受益人、议付行与偿付行之间不存在提单质押关系。三、受益人与开证行之间的提单质押按照英国法，银行接受受益人提供的单据并付款之后，即取得对提单的默示质权。我国担保法没有关于默示担保的规定，受益人与开证行之间是否存在质押关系，取决于受益人是否有出质的意图和开证行是否有接受质押的意图。信用证作为受益人与开证行之间的合同，成为判断双方之间是否存在质押关系的依据，即信用证是否具有担保性质，可否作为质押合同。信用证上一般都有开证行保证条款，规定开证行付款是以受益人提供符合规定的单据为前提，而单据中最重要的是提单，即开证行以持有提单作为对自己债权的担保。受益人向开证行交单时，一般需要将提单背书转让给银行。可见受益人有非常明显的以提单出质的意图。因此，在这种情况下信用证可以视为是受益人与开证行之间的质押合同。其中，出质人为受益人，质权人为开证行，而债务人则为开证申请人（进口商）。开证行付款后，承担了进口商无力偿付的风险，并且主动承担了最终从进口商处获得价款的责任。开证行获得的担保是受益人向其提供的装运单据，主要为提单。而且只有进口商付款或提供其他形式的担保后才将货物单据交付给进口商。因为提单是物权凭证，占有提单使银行有权在进口商无力偿付的情况下可以向承运人提取货物并处置货物，获得价款。四、开证申请人(进口商)与开证行之间提单质押（一）提单质押合同开证行为了保证在向受益人提供货款之后，能够全额从进口商处获得偿付，通常会在信用证开立合同中规定开证行有权在提单等货运单据上设定质权。在进口商不付款赎单时，开证行可以随意处理信用证项下的货物。而各国海商法中一般均有“承运人将货物交付提单正本持有人，”的规定。如果银行不是合法占有提单，承运人无义务将货物交付银行，银行也达不到处理货物的目的，可见在信用证开立合同书中，进口商同意银行通过持有提单作为其债权保证的意图是非常明显的。因此，进口商与开证行之间的质押合同的形式通常表现为进口商与开证行之间的信用证开立合同书。在这份质押合同书中质权人是开证行，出质人是进口商，由于在权利质押中只有将权力凭证交付质权人时质押才生效。所以在开证行根据信用证规定向往来行付款，并取得提单等单据后，进口商成为开证行的真正债务人，作