知识产权论述题 综合练习 第三编.docx

综合练习论述题 第三编1、试分析社会上经常发生非法复制和使用他人新技术的原因，并论述保护专利权的重要性和应采取的保护措施答：一、原因：（1）经济因素：如剽窃他人新技术能够减少开发成本，不用支付他人新技术的许可使用费，从而降低产品的成本，获得巨大的利益。如可以使自己的产品提高技术含量，使老产品更新换代，迅速占领国内国际市场，赢得巨大的商机与经济利益。（2）精神因素：通过剽窃他人新技术，抢先进行专利申请，成为专利权人，获得精神上的满足。二、重要性：（1）保护发明创造推动技术创新，调动人们从事专利开发研究的积极性和创造性。（2）促进新技术的推广使用，促使智力成果转化为生产力，产生巨大的经济利益和社会效益。（3）促进新技术的公开和传播，促进人类文明的进步。（4）为外国投资提供保障，促进国际交流。（5）为智力成果的完成人的权益提供保证。三、保护措施：（1）自我保护。（2）司法保护：行政救济和司法救济。2、试述授予发明专利权和实用新型专利权的实质条件答：一、新颖性。是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或实用新型由他人向专利局提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。具备新颖性是发明和实用新型取得专利权的首要条件。判断新颖性的标准有三：（1）公开标准：公开发表、使用公开、以其他方式公开。上述任何一种形式的公开都应当是清晰、完整和详细的，只有达到本专业普通技术人员根据这一公开可以实施的程度为准，才能认为是公开的。（2）地域标准：全世界新颖性标准、本国新颖性标准、混合新颖性标准。（3）时间标准：以发明日为准、以申请日为标准、以申请时刻为标准。（4）丧失新颖性的例外：在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；在规定的学术会议和技术会议上首次发表的；他人未经申请人同意而泄露发明创造的内容。在申请日以前6个月内发生上述情形的，该申请不丧失新颖性。（5）抵触申请。两个(或两个以上的)人就内容相同的发明先后分别向专利局提出专利申请，先提出申请的为在先申请，后提出申请的为在后申请，在先申请构成在后申请的抵触申请。二、创造性。是指同申请日前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型实质性特点和进步。判断标准：时间标准、技术标准、人员标准。三、实用性。是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。包括：可实施性、再现性、有益性。3、试述我国专利法及专利法实施细则对职务发明创造如何认定的规定？答：世界上最早将发明作为专利法保护客体的是威尼斯共和国的专利法。联合国世界知识产权组织主持起草的发展中国发明示范法第113条规定：“发明是发明人的一项思想，能在实践中解决技术领域的某一特定问题。”日本专利法规定：“发明是利用自然规律作出的高水平的技术创造。”美国专利法第101要规定：“凡发明或发现任何新颖而实用的方法、机器、制品、物质的组成，或其任何新颖而实用之改进者，可按本编所规定之条件和要求取得权利。”我国专利法实施细则对此作了如下定义：发明是指对产品、方法或者其改所提出的新的技术方案。但这些观点中均体现了发明所必须具备的特征：1、发明必须体现为一种技术思想和技术方案。发明是创造性的脑力活动，这种活动必然会形成一种思想或产生一种结论。2、发明在实践中必须具有应用价值。发明可以遍及社会生活的各个方面。3、发明是利用自然规律的结果。自然规律是自然界存在的客观规律和自然法则，是不依人的意志为转移的，人类可以发现它，也能利用它，但不能改变它。4、试述专利申请原则答：（一）专利申请的单一性原则。是指一项申请只能要求一种类型的一项专利权。不能将两项或者两项以上的发明创造放到一件专利申请中。（二）先申请原则。两个以上主题相同的发明创造分别申请专利的，专利权授予最先申请人。申请日的确定以专利局收到申请文件日为准，申请日相同的申请人自行协商确定。（三）优先权原则。是指申请人就其创造发明自第一次提出专利申请后，在法定的时间内就同一发明创造再一次提出申请的，以其第一次申请的日期作为申请日。（1）优先权的种类分为外国优先权和本国优先权。（2）取得优先权的条件：要求外国优先权的，须有国际条约或者双边协议为基础，第一次申请须是被保留了申请日的正式申请，不包括该第一次申请已要求过优先权的、或已被授予了专利权的、或属于应分案申请的情况。前后申请的时间符合法律规定，主题相同。5、试述发明专利的审批程序答：（1）初步审查：也称形式审查，主要审查申请文件是否符合要求。（2）早期公开：专利部门经过初步审查合格后，自申请日起满18个月即行公布，申请人可申请提前公布。此时存在技术扩散风险。但申请人可要求此间实施其发明的人支付适当的费用，并可在专利授予后，就此期间使用其发明而未支付的人请求专利部门调处，也可直接向人民法院起诉。（3）实质审查：自申请日起三年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。专利部门认为必要的时候，可自行对申请进行实质审查。审查的内容：是否符合三性要求；申请主题是否单一；说明书、权利要求书是否符合要求。（4）授权并公告：发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由专利部门作出授予发明专利权的决定，发给专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。6、试述实用新型和外国设计专利申请的审查程序。答： 实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。本条是关于对实用新型和外观设计专利申请审查和授权的规定。 一、我国对实用新型和外观设计专利申请采取的是形式审查制度，也称登记制度，即只要专利行政部门经过初步审查，认为该申请手续完备且符合法律规定的形式，就授予专利权。二、这里讲的初步审查，同发明专利申请的初步审查程序基本一样，即主要对实用新型和外观设计申请是否符合法律规定的形式要件进行审查，主要审查两个方面：一是对专利申请文件的形式进行审查。二是对专利申请的内容进行初步审查。三、专利行政部门对实用新型和外观设计专利申请进行初步审查以后，如果没有发现依法应当驳回申请的理由的，国务院专利行政部门应当作出授予实用新型或者外观设计专利权的决定，并依照专利法实施细则的规定向申请人发出授予专利权的通知。申请人应当在收到通知之日起的规定时间内办理专利权登记和领取专利证书的手续。国务院专利行政部门应当向授予专利权的人发给发明专利证书，同时予以登记和公告。实用新型和外观设计专利权自公告之日起生效。7、试述专利申请的复审程序及其意义答：复审是指专利申请人不服国务院专利行政部门驳回其专利申请的决定依法向专利复审委员会提出请求，由专利复审委员会进行审查并作出的决定的法律程序。复审提出的条件：1、专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的。2、自收到驳回能知之日3个月内，向专利复审委员会请求复审。3、复审请求应按照一定的格式提出。复审决定存在两种：一是撤销原决定：二时维持原决定。对专利复审委员会复审决定不服的起诉。试述专利审批中的行政复议程序答：专利局的行政复议是指专利局在审批专利的过程中，专利申请人、专利权人及其他利害关系人对专利局作出的具体行政行为产生争议，根据专利申请人、专利权人及其他利害关系人的申请，由专利局对原具体行政行为进行复查并作出裁决的行为。（一）专利行政复议的受案范围：对专利复审委员会复审决定不服的不能再请复议，但可起诉。（二）不服复议决定的起诉：可以先申请复议，对复议不服的，再向人民法院起诉，也可直接向人民法院起诉。但如果已经起诉并已经受理了，就不得申请复议；申请复议并受理了的，就不得在复议期间向人民法院起诉。9、试述我国专利权的无效制度答：专利权的无效不同于终止。专利权的无效是为了纠正不合理的专利授予而设置的独立于专利审批程序的法律监督程序，分为全部和部分无效宣告。一、专利权无效宣告的理由。二、宣告专利权无效的请求人：任何单位和个人。三、宣告专利权无效请求的时间：自专利权公告授予开始。四、专利权无效的审理：（一）申请人提出专利权无效宣告请求书（二）专利复审委员会进行形式审查（三）受理或驳回（四）答辩（五）合议审查（六）无效宣告请求审查决定（七）无效宣告申请的撤回。五、对专利权无效决定不服的起诉：当事人可在收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。六、专利权无效宣告的法律后果：（一）一般情况下，无效宣告具有溯及力，即宣告无效的专利权视为自始不存在。（二）溯及力的例外：人民法院已经作出并已经执行的专利侵权裁判、已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定、已经履行的专利实施许可合同和转让合同。（三）公平救济：在上述例外情况下，如果无法平衡当事人之间的权利义务，应当给予特殊救济：（1）专利权人恶意取得专利的，获得的转让费或者使用许可费应当返还。（2）给他人造成损失的，应给予赔偿。10、试述我国专利权的保护范围答：专利权的保护是国家通过行政与司法程序，制止和制裁专利侵权行为，保障专利权人实际享有其依法获得的权利。在保护范围骨的专利权，未经许可，制造、使用、销售、进口专利产品或使用专利方法，或制造、使用、销售、进口直接通过专利方法获得的产品，均属于专利侵权。一、发明专利或实用新型专利保护的范围，作为专利权客体的发明创造是一种无形财产，其保护范围的确定比有形财产复杂。1、发明和实用新型专利权保护的范围以权利要求的内容为准。2、说明书和附图对权利要求的解释。二、外观设计专利权的保护范围。保护范围应把握两个方面：1、外观设计是以图片或照片表示出来的外观设计；2、外观设计受到保护的是在申请专利时使用在指定产品上的外观设计，单独的图片或照片不能申请外观设计保护，必须与产品结合在一起才能获得专利保护。11、试述专利权的限制情形答：一、法律规定不视为侵犯专利权的行为：（一）权利用尽：专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的。（二）在先使用权：在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。条件：（1）两个以上主体合法拥有的发明创造相同，且其一取得了专利权。（2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经做好制造、使用的必要准备。（3）先使用人只能在原有范围内继续制造、使用。（三）临时国境权：临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。此外，善意使用：为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。12、试述我国专利实施强制许可制度答：专利实施强制许可，是指国务院专利行政部门依照法律规定的条件，将专利权人的专利准许他人使用的许可方式。（一）强制许可的形式有（1）请求实施专利未获准的强制许可。（2）国家出现特殊情况或为公共利益的目进行强制许可。（3）从属专利的强制许可。（二）专利强制许可的一般程序（1）申请并提交证明（2）专利行政部门作出决定，通知专利权人，并登记和公告。（3）强制实施许可的范围限定在规定时间内供应国内市场的需要，否则终止。（4）不服强制许可决定的当事人可以在3个月内向人民法院起诉。（三）专利强制许可被许可人的权利限制（1）不享有独占实施权（2）无权许可他人实施专利（3）应当支付专利权人合理的使用费。13、试述专利侵权行为的概念及构成要件答：（一）概念：指未经专利权人许可，也没有法律规定的免责事由，以营利为目的实施专利权人的专利的行为。（二）构成要件：有擅自使用专利权人专利的行为、实施行为以营利为目的、实施的技术与专利权人的专利技术具有相同或近似性、专利权人的专利必须为有效的专利。二、专利侵权行为的种类。（一）直接侵权：制造专利产品的行为、使用发明或实用新型的产品行为、销售或许诺销售的行为、进口专利产品或进口依照专利方法直接获得产品的行为、假冒他人专利的行为。（二）间接侵权。间接侵权就是故意采取规避法委的形式，实施的行为部分涉及专利技术或专利方法，或怂恿、唆使他人实施专利侵权行为。14、试述专利侵权行为的种类答：专利侵权行为分为直接侵权行为和间接侵权行为两类。1直接侵权行为。这是指直接由行为人实施的侵犯他人专利权的行为。其表现形式包括(1)制造发明、实用新型、外观设计专利产品的行为；(2)使用发明、实用新型专利产品的行为；(3)许诺销售发明、实用新型专利产品的行为；销售发明、实用新型或外观设计专利产品的行为(4)进口发明、实用新型、外观设计专利产品的行为；使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品的行为； (5)假冒他人专利的行为。间接侵权行为，为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，仍然属于侵犯专利权的行为，需要停止侵害但不承担赔偿责任。15、试述专利侵权纠纷的解决方式和法律责任答：（一）协商解决。（二）行政处理。行政处理机关：省、自治区、直辖市人民政府专利行政部门。管辖权：被请求人所在地或侵权行为地。行政处理结果：具有强制执行力，不服的可在15日内向人民法院起诉。（三）行政调解：调解机关和管辖：同行政处理。调解行为的性质：民事调解，不具有强制执行力。（四）司法解决：（1）管辖：级别管辖：由省、自治区、直辖市人民政府所在地的中院或者经最高院同意的较大城市的中院进行一审。地域管辖：侵权行为地或者被告人住所地法院管辖。（2）举证责任。方法发明专利的举证责任：实行举证责任倒置；实用新型专利人的出具检索报告的举证责任；诉前证据保全。（3）专利审理过程的诉讼中止。（4）临时保护措施：停止侵权行为及诉前财产保全，须提供担保。（5）专利侵权诉讼时效：一般为2年。就专利申请早期公布期间要使用人支付使用费的时效也是2年，但专利权人于专利授予前得知或者应当得知的，自专利授予日起计算。专利侵权的法律责任：一、民事责任（一）、停止侵权行为（二）、赔偿损失1、按照被侵权人因被侵权所受到的损失确定。2、按照侵权人侵犯专利权所获得的利益确定。3、参照专利许可费确定权利