期末考试商法复习重点

一 商的含义 P1 经济学上商指以营利为目的 直接媒介财货交易的行 为 2 商法的概念 商法又称商事法 是调整商事关系的法律规范的总称 商事法可以分为形式意义上的商法和实质意义的商法 3 商法的特征 1 商法的兼容性 1 作为私法的商法具有公法的性 质 2 既具有任意性又兼有强制性 2 技术性 商事立法在组织法中 行为法中 内容 上 不同系统的协调上运用了大量的技术 3 营利性 4 国际性 4 商法的基本原则的概念 指反映一国商事法律的基本宗旨 对于各类商事关系 具有普遍适用意义或者司法指导意义 对于统一的商法 规则体系具有统领作用的某些基本法律规则 4 强化商事组织原则 领红包 打开支付宝首页搜索 512371172 即可领红 包 领下面余额宝红包才是大红包 一般都是 5 10 元 支付 的时候把支付方式转为余额宝就行呢 没钱往里冲点 每 天都可以领取哟 5 1 商事组织设立的准则主义 2 商事主体资本的确保原则 公司注册资本的最 低限额要求 公司资本确定 资本 充实和资本不变三原则 公司对自己的自有 资本不得贷款给其他股东或组织 3 商事主体责任承担的有限责任规则 4 商事主体破产 解散的风险回避规则 5 商事主体风险负担上的分散规则 2 维持交易安全原则 1 商行为实施上的强制主义 2 商事活动的公示主义 指商事活动的交易当事人 对于涉及利害关系人利 益的所有营业上事实 须进行登记并负有公示告知义务 的一种法律要求 旨在保护交易相对人和不特定的第三 人的合法权益 3 商行为效力确定上的外观主义 指以交易当事人行为的外观为标准 从而确定其行 为所产生的法律效果 4 商行为后果承担上的严格责任主义 指从事上市交易行为的行为人应承担的责任较之于 一般民事主体更为严格 包括普通连带责任和广泛无过 错责任 5 排斥交易相对人自由意思的绝对责任主义 1 促进交易迅捷原则 1 交易后果确定上的短期消灭时效主义 指法律对于基于商事交易行为所生之债的法律保护 期间特别给与缩短 从而迅捷确定其行为之效果 2 交易行为要素中的定型化规则 3 交易效力要求上的行为要式性规则 4 责任豁免手段上简便性规则 4 实现交易公平原则 1 交易主体上的平等原则 2 商事交易意思要素中的诚实信用原则 3 商事交易和后果确定上的情势变更原则 1 商主体的概念与特征 商主体又称商事法律关系的主体 是指依照法律规 定参与商事法律关系 能够以自己的名义从事商行为 享受权利和承担义务的人 包括个人和组织 特征 1 商主体是一种法律拟制主体 需要国家授 权 2 商主体是从事以营利为目的经营性活动的主体 3 商主体是商事法律关系中的当事人 即在商法上 享有权利并承担义务的人 6 商事主体与民事主体能力的区别 一 商事能力是商主体依法从事商行为 并由此承担法 律上的权利义务的行为能力 商主体需要授权 民 事主体不需要 二 商事能力附加于民事能力之上 以民事能力为基础 三 商事权利能力和商事行为能力皆以法律授权范围为 限 而民事能力与自然人的生命延续和意思成熟程 度密切相关 7 商事主体立法规制的原则 1 客观主义原则 又称实质主义原则 它是指商事 法着眼于行为自身的商的性质 并将其行为主体确定为 商事主体 2 主观主义原则 又称形式主义原则 同客观主义 相反 它是指商事法确定商事主体时 着眼于商行为的 形式 3 折衷主义原则 1 商主体的分类 1 商个人 又称商自然人 它是指依商事法规定从 事商事活动 享有权利并承担义务的自然人 2 商法人 它是指依法成立并依商事法规定从事商 事活动 享有权利承担义务的法人 3 商事合伙 一 商事主体资格的存续期间 在我国 自然人商事主体资格应从被核准等级并发给 营业执照之日起取得 从完成注销登记并由工商行政管 理部门收回营业执照之时消灭 企业法人 事业单位即成立并自营业执照签发日期取 得商事主体资格 经该机关核准并收缴企业法人营业执 照 企业法人商事主体资格即告消灭 国家授权投资机构或部门资格的取得与消灭跟授权 的时间相关 QQ374289236 1 商行为的含义 商行为是指商主体所从事的以营利为目的的经营行 为 一 商行为是一种行为 同法律规范相联系 二 商行为是商主体所为的行为 三 商行为是商主体在商事经营中所为的行为 11 商行为的特征 2 以营利为目的 二 经营性 三 商主体从事 4 体现商事交易的特点 1 商行为是与风险的防范密切相连的行为 2 商行为是保密性与公开性并存的行为 3 商行为是注重效率的行为 十二 绝对商行为和相对商行为 1 绝对商行为 指该商行为是依行为的客观的商性质 并由商事法律规定 又称客观商行为 2 相对商行为 指该商行为依行为主体的营利性 在 营业上集中的反复的持续的行为 又称主观商行为 十三 商事能力 是商主体在商法上的商事行为能力与商事权利能力的 统称 他是商主体依据商事登记所核定的经营范围从事 商行为的资格限制 十四 商事能力取得的法律限制 1 行为主体能否充分理解其行为意义和后果的意思表 示 行为主体能否具备必要的财产或者财产能力 不同国家国家利益政策和涉外法政策 十五 商行为的特殊规则 商事行为的代理 非显名主义 指商事行为的代理人在实施其行为时 虽然未表明是为本人进行 其行为对本人和本人的对方 当事人仍发生效力 本人的死亡不影响代理权的存续 代理人权限 商事行为的代理人在不违背被代理人 授权本意的范围内 可以实施未被直接授权的行为 十六 商事留置权 指商事主体在双方商事行为场合下 债权人为实现其 债权 留置债务人所有之物或者有价证券的权利 十七 商事登记 指商主体或者商主体的筹办人 为了设立 变更或终 止商主体资格 依照商事登记法规 商事登记法规实施 细则以及其他特别法规定的内容和程序 由当事人将登 记事项向营业所在地登记机关提出 经登记机关审查核 准 将登记事项记载于登记簿的法律行为 十八 商事登记的重要意义 1 它有利于商事主体公示自己的经营身份 经营状况 经营能力 确立经营信誉 2 它有利于交易相对人和社会公众了解商主体经营状 况从而明智选择交易行为 3 他又利于国家及时了解主体经营状态 从而进行监 督和宏观调控 十九 商事登记的对象和机关 对象 具备法人条件的企业 不具备企业法人资格的 企业 经营组织 商事登记机关是指按照商事登记法的规定 接受商事 登记申请 并具体办理商事登记的国家主管机关 各 国包括 法院 德日 法院和行政机关 法国 行政 机关 英美 我国采工商行政管理机关 不同机关独立行使职权 上 级可以纠错 二十 商事登记的种类 开业登记 变更登记 注销登记 二十一 商事登记的程序 申请 审查 核准发照 公告 二十二 商事登记的效力 在我国 商事登记不仅是商事主体取得法人资格的前 提 也是具备法人条件的商主体取得商事经营活动资格 的前提条件 我国严禁无照经营 二十三 商业名称 商业名称又称商号 指商主体在从事商行为时所使用 的名称 即商主体在商事交易中为法律行为时 用以署 名或让其代理人使用的其与他人进行商事交往的名称 商号广义上指商业名称 狭义仅仅指字号 二十四 商业名称的法律特征 1 商号仅仅是一个名称 商号不等同于商主体 2 是商主体用以代表自己的名称 是商主体相互区别 的重要外在标志 3 商业名称是商主体从事商行为时使用的商事名称 二十五 商号与注册商标的区别 适用法律不同 形式不同 前者仅限文字 后者还可以 用图案 范围不同 前者仅限于地区 后者全国通用 二十六 我国商号制度 我国奉行商号真实原则 即商号必须反映商主体的真 实情况 具体有以下要求 1 商号应依次由字号 行业或经营特点 组织形式三部 分 2 商号应冠以商主体所在行政区名称 3 商号中可以不冠以区划的 主要包括法律规定的冠以 中华 中国 国际的和外商投资的商主体 4 字号应由两个以上汉字组成 可以使用地名 不得使 用县级以上行政区划名 一般采用四段式 行政区域 字号 行业 组织形式 二十七 商号权的特殊性 具有区域性限制 公开性 可转让性 具有财产权特 点 二十八 商业账簿 商事账簿是指商主体为了表明其财产状况和经营状况 而依法制作的簿册 QQ374289236 重要意义 对主体内部而言 了解自己经营状况 制 定经营策略 对于交易相对人而言 了解对方经营状况 做出理智 交易决定 对社会管理而言 进行监管 维护经济秩序 二十九 商业账簿的种类 商业账簿包括会计凭证 会计帐簿 会计报表 会计凭证是指记录商主体日常经营活动情况并作为依 据的书面证明 会计账簿是指按照一定的程序和方法 连续 分类记 载商主体经营业务活动的簿册 会计报表是指依货币为计量单位综合反映商主体在一 定时期内 即一定的会计期间内的生产经营活动和财务 状况的一种书面报告文件 三十 商业账簿的法律效力 一 对于上市交易各方而言 尤其在交互计算中 山水更是 商事账簿是其进行财务清点核算的重要依据 二 对于商事主管部门而言 商事账簿是进行稽核 审计 计算税率 资产评估的依据 三 在法律诉讼中作为证据 三十一 商法最早出现与大陆法系国家 最具代表性的 是法国商法 德国商法 西班牙商法和日本商法 三十二 商人法 中世纪出现在地中海沿岸的一些自治城市 最初形式 是习惯法 是商法的起源 特点 1 封建势力下的法律 不仅不认可交易无因 性 而且允许连带债务分期偿还 可以随意撤销交易 2 寺院法中的规定不利于商人 三十三 拿破仑商法典 国家制定商法最早始于法国 1673 年商事敕令和 1681 年海事敕令 1807 年法国商法典 其意义在于 1 近代商法点的始祖 2 开创了民商分立的先河 3 改商人法为商事行为法 三十四 英美商法的共同点 1 判例法为主要来源 2 判例法在上法体系中地位 至高无上 3 制定法对法官不具有绝对权威 法官判 案享有很大的自主权 三十五 我国商法体系 坚持民商合一的精神实质 以民法典为基本法 以一 系列单行法为特别法 我国现有的实质商法 1992 海商法 1994 公司法 1995 票据法 保险法 1997 合伙企业法 1998 证券法 1999 合同法 2006 破产法 三十六 民商分立及其原因 民商分立 指在立法形式上 与民法典之外另行制定 商法典以规范商事组织和调整商事关系的立法体制 国 家有 法德日本 比利时西班牙 葡萄牙 民商法区别 1 民商都调整商品经济 但各有侧重 民法部分商人 调整自然人 法人的 2 商法由于其商人法沿革历史决定 只调整商品经济 关系 民法除此之外还要调整其他民事关系 西方国家选择民商分立原因不是理性的原则 而是历 史传统使然 三十七 民商合一及其原因 民商合一是指由民法统帅商法 在民法典中吸收基本 商事规范 民法典外不制定独立的商法典 只根据需要 制定单行商事法规的立法体制 在此基础上 民法和商法是一般法与特别法的关系 1 民法所有权的规定是对从事活动的正常条件的一般 规定 2 民法主体制度是对上市活动主体资格的一般规定 3 民法的债权制度是关于商事交易的一般规定 民商合一的原因 1 人的商化和商化的人 2 商业职能与生产职能的 融合 3 从身份到契约的法律进步趋势的影响 三十八 民商法的适用 1 民法作为一般适用和补充适用 2 商事法适用优 先于民法 3 商事法效率优于民法 三十九 商法与经济法的区别 一 从两者的发展历史上看 商法的产生是对民法 一般性调整不能适应具有风险性的商事活动的补充 而 经济法则是商法强调行为自由安全导致的垄断 滥用权 力进行的纠正 2 基点和作用来看 商法的基点是确认和保护商人 的地位和利益 从而作用于商人利益和社会利益的平衡 而经济法的基点则是确保社会化 多元化的经济结构和 资源的理性分配在此基础上平衡社会利益和商人利益 3 性质和理念上 商法是具有公法性质的私法 而 经济法是具有私法性质的公法 4 内容和性质上不同 四十 商法和经济法的交融 1 商法中有维持社会经济秩序 促进社会主义市场 经济发展的规定 反映了经济法中社会公共精神 2 经济法中也有保护商业利益的商法内容 3 发展市场经济必须发展商法 商法的发展必须使 经济法中的功能集中 相对净化 亦会更有利于经济法 的发展 因此应将商法与经济法作为两个地位上相互独 立而功能上彼此互补的法律部门 四十 公司的概念及特征 公司 是指由两个以上的股东依照公司法的有关规定组 建的 以营利为目的的企业法人组织 法律特征 1 公司必须是以营利为目的的企业法人组 织 2 公司是由两个以上的出资人所组成的社 QQ374289236 团法人组织 一人公司除外 3 公司必须是依照公司法的规定登记注册 而成立的法人组织 四十一 公司企业与商事合伙企业的联系与区别 一 相同点 1 都必须由两个或者两个以上的出资人或者投资人 都体现了与出资人或者投资人的互相合作 2 合伙企业的合伙人与公司中的股东都必须出资 且 每个人必须有自己的出资份额 盈利的分配与亏损的分 担与出资多少成正比 3 都以营利为目的 具有经营共同事业的内容 4 都有自己的企业名称 其活动都收受商事法规的调 整 二 不同点 1 成立基础不同 合伙企业 基础是合伙合同 由全 体合伙人共同制定 内容不公开 公司 基础是公司章 程 由发起人制定 内容是公开性的文件 2 出资人的关系不同 合伙在很大程度上是一种人身 信任 而工资中的股东主要是财产关系 3 主体地位不同 公司是独立于公司组成人员的法律 拟制体 合伙企业没有区别于其单个成员的完全独立的 法律人格 4 当事人的法律权利义务不同 合伙企业作为非独立 权利主体 其财产属于合伙人所有 合伙事务除合同另 有规定外由合伙人共同执行 公司是法人 公司财产在 名义上属于法人所有 公司的业务也由公司机关单独来 执行 5 责任承担不同 合伙组织对外是负担无限责任的 自己也无独立财产 因此承担责任的主体最终归结于个 人 即合伙人 债权人也可向任何合伙人请求清偿债务 公司作为法人独立承担责任 债权人不能直接向股东提 出清偿要求 6 规模大小不同 合伙人的规模不可能太大 有些国 家明确规定了合伙人的最高人数限制 公司规模一般较 大 没有最高人数限制 7 争议解决方式不同 对合伙内部争议的解决可以在 合伙协议中作出专门规定 表明合伙内部争议的解决方 式可以由当事人选择 公司则受公司法强制规范的调整 其内部争议通常通过法院来解决 四十二 公司的分类 按学理分类 一 按公司成立基础的不同 分为人合公司 资合公 司和人合兼资合公司 1 人合公司 即主要以股东的个人信用关系作为其成 立基础的公司 2 资合公司 即以资本的结合作为其信用基础而成立 的公司 3 人合兼资合公司 即公司的运作即取决于股东的个 人信用也取决于公司的财产信用的公司 二 以公司的国籍为标准 可以分为本国公司 外国 多国 我国 公司法 中对国籍的认定采取的是以准据法为主 兼采住宿地的原则 三 结构组织 一元组织公司 多元组织公司 四 公司资本构成 国有公司 民营公司 五 公司从属关系 母公司 子公司 六 以公司的管辖关系为标准 本公司 分公司 七 子公司与分公司的区别 1 主体资格不同 子公 司具有独立的主体资格 享有法人的主体地位 分公司 不是独立民事和商事主体 仅是本公司的分支机构 不 具有法人资格 2 财产关系不同 子公司有母公司的参的组成部分 与 但仍有属于自己的财产 分公司的财产全部属于本 公司 是本公司财产不可分割 分公司不存在独立财产 子公司财产具有独立性 3 意志关系不同 子公司作为独立的法人 其意志是 独立的 母公司对子公司的经营管理活动不能进行直接 的命令指挥 分公司作为本公司的分支机构 其业务的 执行 资金的调度完全受制于本公司 与本公司之间是 一种管理于被管理的关系 4 财产责任不同 子公司作为独立的法律主体 自主 经营 独立核算 其一切经营后果包括财产责任完全由 自己承受 分公司作为非独立主体 没有自己独立的财 产 也没有自己独立的意志 因此其经营后果应当归属 于本公司 由此而产生的财产由本公司承担 法律分类 一 大陆法国家的分类 1 无限责任公司 简称无限公司 是由对公司债务负 有无限连带清偿责任的股东所组成的公司 2 有限责任公司 简称有限公司 是指由法律规定的 一定人数的股东所组成的 股东以其出资额为限对公司 债务承担责任的公司 3 两合公司 是由承担无限责任的股东和承担有限责 任的股东混合组成的公司 4 股份有限公司 简称股东公司 是指由一定人数以 上的股东发起成立的 全部资本被划分为若干均等的股 份由股东共同持有 所有股东均以其所拥有股份对公司 债务承担责任的公司 5 股份两合公司 是由承担无限责任的股东和承担股 份有限责任公司的股东共同组成的公司 二 我国的分类 按照我国 公司法 第二条规定 我国的公司包括有限 责任公司和股份有限公司 有限责任公司又可以分为一 般有限责任公司 一人公司 国有独资公司 四十三 公司的解散 概念 是指以消灭公司的法人资格为目的而终止公司 的业务活动且对公司财产进行清算的行为 QQ374289236 解散的原因 公司解散的法定事由主要包括 1 公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的 其他解散事由出现 2 股东会或者股东大会决议解散 3 因公司合并或者分立需要解散 4 依法被吊销营业执照 责任关闭或者被撤销 5 公司经营管理发生严重困难 继续存续会使股东利 益受到重大损失 通过其他途径不能解决 持有公司全 部股东表决权百分之十以上的股东 可以请求人民法院 解散公司 人民法院予以解散 公司解散的效力 1 公司解散即须停止公司的一切经营活动 所有活动 均须限于清算的范围内 2 公司应进入清算程序 由清算组织取代公司机关而 为法律行为 四十四 公司的能力 一 公司的权利能力 概念 是指公司所具有的以自己的名义参与民事活动 取得民事权利 承担民事义务的资格 公司权利能力的限制 公司的权利能力与自然人有所不同 凡以人的自然属性 为前提所享有的权利义务 如亲权 扶养权 扶养义务 继承权等 公司均不能享有 1 法律上的限制 公司不得作为其他公司的无限责任股东或者合伙事业 的合伙人 公司虽可作为其他公司的有限责任股东 但其投资总 额不得超过其实收资本的一定比例 除法律或者章程规定从事保证业务的公司外 公司不 得作为其他公司的保证人 2 经营上的限制 公司应当在其章程所规定的范围内 进行经营 二 公司的行为能力 是指公司通过自身的行为取得 民事权利 承担民事义务的资格 三 公司的侵权能力 四十五 公司的分立 一 分立的概念及特征 概念 是指一个公司根据有关法律的规定 依据一定的 条件和程序分成两个或者两个以上的公司的法律行为 法律特征 1 公司分立是一种法律行为 2 是一种变更 公司的行为 3 是一种依法进行的法律行为 分立形式 1 新设分立 将原来一个具有法人资格的公司分解成 两个或两个以上具有法人资格的公司的法律行为 原公 司不再存在 新公司办理工商登记 2 派生分立 指将原来一个公司的部分财产 人员和 营业分离出去建立一个新公司的法律行为 原公司进行 变更登记 新设公司办理新设登记 四十六 公司的合并 是指两个或者两个以上的公司按照公司法规定的条件 和程序 通过订立合并协议 共同组成一个公司的法律 行为 特征 1 是数个公司的共同的法律行为 需要当事 人订立合同 2 合并与否取决于当事人的意志 3 是一种无需通过解散 清算程序即可消灭 变更公司的行为 四十七 公司合并的形式 1 吸收合并 是指通过将一个或者一个以上的公司 并入另一个公司的方式而进行公司合并的一种法律行为 2 新设合并 将两个或者两个以上的公司以消灭各 自的法人资格为前提而合并组成一个公司的法律行为 四十八 公司分立合并的程序 1 召开股东大会形成决议 三分之二以上多数通过 国有独资公司需要国家授权机构部门决定 2 签订分立合并协议 3 编制资产负债表及财产清单 4 通知和公告债权人 合并 10 日内通知债权人 30 日内公告 债权人权利期间 收到通知 30 天内 未 收到通知公告 445 天内 分立 10 日内通知债权人 30 日内公告 5 进行合并和分立登记 四十九 公司财务会计报告 指由公司的业务执行部门按照有关法律政策之规定 于每一会计年度终了之时制作的反映公司财务情况和经 营成果的书面文件 特点 1 由业务执行部门制定 2 在法定时间内完成 3 反映一个公司一定时间内的财务情况和经营成果 4 公开文件 以供查阅 5 是一种综合性报表 有一系列报表组成 主要内容 主要包括主表和附表 主表 资产负债表 损益表 债务状况变动表 债务 状况说明书以及利润分配表等 附表 主营业收入明细表 存货表 主要产品明细表 五十 公司盈余的分配顺序 1 弥补上一年度亏损 2 提取法定公积金 3 提取任意盈余公积金 4 分配股东 五十一 公积金制度 是指公司基于增强自身的经济实力 扩大营业 弥补 亏损等目的 依照法律和章程规定 从公司的随后利润 中提取的累积储备金 QQ374289236 特征 1 是依法依章提取的专项资金 2 目的是为了增强自身的经济实力 扩大营业 弥 补亏损 3 从税后利润中提取 先于股息的分派和公益金提 取 4 是属于股东的权益 在资产负债表忠表现为负债 一方 用途 1 弥补公司亏损 2 转增为公司资本 六十 有限责任公司的概念与特征 有限责任公司又称有限公司 指由符合法定人数的股 东依法所组成 股东仅以其出资额为限而对公司债务负 责的公司形式 特征 1 有限责任公司既具有资合性又具有人合性 2 封闭性 3 规模可大可小 具有经营上的灵活性 4 设立程序相对简单 5 便于股东直接参与公司 营业管理 六十一 有限责任公司的设立的设立条件 1 股东符合法定人数 不能超过 50 人 2 股东出资达到法定资本最低限额 3 股东共同制定公司章程 4 有公司名称和符合有限责任公司要求的组织机构 5 固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 有限责任公司采发起人发起申请设立 发起人不超过 50 人 六十二 有限责任公司章程的内容 1 公司名称和住所 2 经营范围 3 公司注册资本 4 股东姓名或者名称 5 股东出资方式 出资额和出资时间 6 公司机构及其产生办法 职权 议事规则 7 公司法定代表人 8 股东会议认为需要规定的其他事项 六十三 有限责任公司的设立程序 1 发起人发起 二 定立公司章程 三 履行 出资义务 四 办理设立登记手续并领取营业执照 六十四 有限责任公司的出资 1 出资方式 基本出资制 2 出资类别 1 不允许以劳务以及股东个人信用出 资 2 以实物 知识产权 土地使用权出资时估价成货 币出资 3 股东负有足额出资义务 3 出资违约的法律后果 1 未缴纳所认出资时 违约者除应缴纳出资外 还 要向足额出资的股东承担违约责任 2 未完全缴纳 除应补齐 还要向足额出资的股东 承担违约责任 3 公司股东不能缴纳或者补缴出资时 其他股东应 负补充缴纳的连带责任 4 出资证明书 又称股单 是有限责任公司成立之 后以公司名义发放给股东的出资凭证 主要内容 公司名称 公司成立日期 公司注册资 本 股东姓名或者名称缴纳出资和出资日期 出资证明 书的编号和核发日期 六十五 有限责任公司的出资的转让 1 股东间转让股权相对自由 2 向非股东转让 1 股东有优先受让权 2 发通知给其他股东 30 日 未答复的视为其他股东同意 3 其他股东过半数同意 六十六 股东会 地位 由全体股东组成的公司最高权力机构 股东会 虽然拥有对公司重大事项的决策权 但对外不代表公司 对内不执行公司业务 是公司的意思机关 职权 1 定方针 2 选董事 监事 3 审董事报告 4 审监事报告 5 批预算 决算 6 审批利润分配和弥补亏 损方案 7 增资减资 8 发行债券 9 合并 分立 解散 清 算 变形式 10 修章程 11 其他职权 六十七 股东会会议 分为首次会议 定期会议 临时会议 首次会议 由出资最多股东召集 决定公司章程 领 导机构和其他重大事项 定期会议 按照章程规定定期召开 每年 1 2 次 临时会议 10 的股东提议 三分之一的董事 监事 会或者不设监事会的监事有权召集 六十八 股东会决议方式 1 普通决议 二分之一同意通过 2 特别决议 三分之二同意通过 1 增资和减资 2 公司分立 合并 变更 3 解散 4 修改章程 六十九 董事会 董事会是有限责任公司由股东选举产生的常设性公司 执行机构 对外代表公司 对内执行公司业务 职权 1 召集股东会 作报告 2 执行股东会决议 3 制定公司年度预决算 4 决定经营计划和投资方案 5 制定公司利润分配方案和弥补亏损方案 6 制定 增资和减资以及发行债券的方案 7 制定公司分立 合并 解散 变更方案 8 决定公司内部管理结构设置 9 聘任和解聘公司经理 副经理 财务负责人 报酬 10 制定基本管理制度 11 公司章程规定的其他权利 董事会组成 有限责任公司 3 13 名董事构成 1 名董 事长 1 2 人副董事长 每届任期不超过 3 年 可以连 选连任 董事会会议 定期会议和临时会议 定期会议依章程 规定召开 每半年至少一次 临时会议在有必要时召开 QQ374289236 会议由董事长主持 若不行则副董事长 再不行 推选 一名董事主持 七十 监事会 是有限责任的监管机构 负责对公司的经营与财务 董事会及其成员以及经理的执业情况进行监察与检查 职权 1 检查公司财务 2 监督公司董事 经理等高 级管理人员 对于违反规定的人员提出罢免的建议 3 纠正董事 高级管理人员危害公司利益的行为 4 提议召开股东临时会议 在董事会无法履行职务时 召开主持股东大会 5 向股东会提案 6 依照公司法 对董事等高级管理人员提起诉讼 7 公司章程规定的其 他权利 七十一 董事 监事 高级管理人员任职资格和所负义 务 以下情况不得担任 1 无民行能力或者限制民行能力 2 犯贪污 贿赂 侵占财产等经济类犯罪服刑期届 满未逾 5 年的 3 担任破产清算公司 企业董事长或者厂长经理 并对该公司企业破产清算负有个人责任的 自该公司破 产结算结束未逾 3 年的 4 担任因被吊销营业执照 责令关闭的公司 企业 董事长或者厂长经理 并对该公司企业责令关闭负有个 人责任的 自该公司关闭结束未逾 3 年的 5 个人所负债务数额较大且到期未清偿的 6 国家公务员不得兼任董事或者监事 所负义务 1 忠实义务 指公司的董事 监事 高级管理人员必 须忠实地为公司利益最大化履行职务 并且不能为了个 人利益而与公司利益相冲突 2 勤勉义务 指公司的董事 监事 高级管理人员必 须谨慎 尽力履行职务 尽善良管理人的注意义务 依 照法律法规和公司章程履行职责 维护公司利益 七十二 国有独资公司的概念与特征 指国家授权投资的机构或者国家授权的部门单独投资 设立的有限责任公司 特征 1 国有独资公司投资主体的单一性和特定性 2 股权的国有性 3 作为有限责任公司的特殊性 七十三 国有独资公司的设立 方式 单独发起设立 国有企业改建设立 条件 1 投资者符合法定条件 国家授权 2 股 东出资达到法定金额并出资到位 3 制定公司章程 4 有公司名称 组织机构 5 有公司住所 6 国家法 定单位审查设立申请 七十四 国有独资公司组织机构 1 权力机关 相应的国家授权机构或者部门 2 董事会 每届任期不超过 3 年 部分由国资委委 派 部分由职工民主选举产生 职权 除普通有限责任公司董事会职权 外还有决定公司经营方针和投资计划 决定工资年度财 务预决算和决定公司利润分配亏损弥补方案的权利 三 监事会 成员不少于 5 人 主要由国资委委派 并有职工代表参加 七十五 外商独资公司 是指符合我国法律关于法人条件规定 营业资本仅由 一个外国投资者提供的外资企业 特征 1 有独立法人资格 外国公司分支机构不同 2 是特别法上的公司 不同于公司法上的公司 3 单 一的外国投资者 七十六 中外合资公司 是指由中国和外国投资人基于共同投资 共同经营以 及共负盈亏而成立的法人组织形式 特征 1 投资者既有中国的又有外国的 2 投资总 人数无限制 3 中国公民不能作为中方投资人 设立程序 1 各方签订经营合同 制定公司章程 2 有中方投 资者管理地和合资公司所在地省政府意见 3 商务部批 准 七十七 外国公司的分支机构 是指一个国家的公司依据他国立法而在该国设立的分 支机构 特征 1 没有独立法律人格 2 外国公司设立虚经 东道国政府批准认可 3 以营利为目的 并开展实质营 利活动 4 分支机构在东道国活动受东道国法律约束 七十八 一人公司 指股东仅为一个人的有限责任公司或者股份有限公司 特征 1 股东为一人 2 具有法人资格 3 股东 控制着公司经营 我国对待一人公司态度 我国允许一人公司 法律规 定为 1 注册资本最少 10 万 且股东要一次足额缴纳出 资 2 一个自然人只能设立一个 3 规定了股东严 格的责任 第 6 节 股份有限公司 第 1 节 股份有限公司概述 1 股份有限公司的概念和特征 股份有限公司又称股份公司 系指由合于法定人数 的股东所组成 全部资本分为均等的股份 股东以其拥 有的股份为限对公司承担财产责任 公司以其全部资产 对公司债务承担责任的公司 特点 1 股份有限公司是最典型的法人组织 2 股份有限公司是最典型的资合公司 3 股份有限公司具有股份性 4 股份邮箱公司的募集具有公开性 2 股份公司的历史地位 QQ374289236 第 3 节 股份有限公司的设立 1 股份有限公司的设立条件 1 发起人符合法定人数 2 公司的资本应达到法定资本最低限额 3 股份公司的股份发行 筹办事项应符合法律规定 4 具备股份公司的公司章程 5 有公司名称 完备的组织机构 有公司住所 2 股份公司的设立程序 1 发起设立程序 1 订立公司章程 2 任足股份 即由发起人任足全部股份 3 交纳股款 即由发起人按所认领的股份票面价额交 纳股款 4 选举董事会和监事会 5 申请设立登记 6 由登记机关进行登记 发给营业执照 2 募集设立的程序 1 草拟公司章程 2 发起人认足部分股份 3 办理公开募集申请及批准手续 4 公告招募认股 5 交纳股款 6 召开创立大会 7 申请登记 第 3 节 股份有限公司的资本 1 股份公司资本的概念与特征 指在公司成立时 由公司章程所明确记载并由股东出 资而形成的财产总额 法律特征 1 股份公司的资本必须记载于公司章程 2 公司资本是公司成立时确定的资本总额 3 股份公司的资本不能少于法律规定的最低限额 4 股份公司的资本须依法经行登记 2 股份公司资本的立法原则 1 资本确定原则 指在公司设立时 公司资本总额应 记载于公司章程 同时被认足或者募足 否则公司就不 能成立的立法要求 2 资本维持原则 又称资本充实原则 只在公司存续 期间 应当维持与公司注册资本相当的财产 以维持公 司的清偿能力和从事日常经营的能力 3 资本不变原则 是指公司的资本总额 非经依法定 程序变更公司章程则不得改变的立法要求 3 股份公司的增资与减资 1 增资 增资是指公司以扩大经营等事由为目的 依照法定条件 和程序而增加公司资本总额的行为 其有三种行为 1 增加股份数额 简称增发新股 指在原定公司股份 总数之外发行新的股份 2 增加股份金额 简称扩大 股本 指在不改变公司原定股份总数的前提下增加每个 股份的金额 3 及增法新股 又扩大股本 及上述两种 方法并行 2 减资 减资是指基于公司资本过剩或经营亏损严重并根据公司 业务的实际需要 依法定条件和程序减少公司总额的行 为 分为三种 1 减少股份 即每股金额不减而只是 减少股份总数 2 减少股份金额 即不改变股份总数 而仅减少每股金额 3 即减少难受股份数额又减少股份金额 4 股份公司的最低资本额 我国公司法规定 股份有限公司注册资本的最低限额为 人民币 500 万元 法律 行政法规度对股份有限公司注 册资本的最低限额有较高规定的 从其规定 第 4 节 股份有限公司的 股份 1 股份的概念与特征 股份的特性 1 股份具有不可分性和平等性 2 股份具有证券性和可转让性 2 股份的发行 1 设立发行 设立发行是指为使公司成立以募集到法 定资本数额为目的的股份发行 在发起设立中 股份发 行表现为发起人不公开认足公司成立所需资本的全部股 份 在募集设立中 依据我国公司法规定 股份发行一 方面表现为发起人须向社会或特定对象发出邀请认购公 司股份的意思表示 2 新股发行 新股发行是指在公司成立之后 以增加 公司资本或将公司资本募足为目的的股份发行 3 股份的转让 第 5 节 股份公司的组织机构 1 股东与股东大会 1 股东 2 股东大会 2 董事会 1 董事 2 董事会 3 监事会 第七章第七章 第一节 公司证券概述 二 公司证券的概念 公司证券又称资本证券或投资证券 是指公司为了 筹措作为长期投资的资本而发行的证券 三 公司证券的特征 2 公司证券是作为投资手段而使用的证券 3 公司证券的对应形态是货币资本 4 公司证券具有一定的风险性 5 公司证券的购买主体具有广泛性 四 公司证券的分类 2 按公司证券是否可以进行流通 分为可流通公 司证券和不可流通公司证券 QQ374289236 3 按证券的收益是否预先确定 分为收益确定的 公司证券和收益不确定的公司证券 五 公司证券的作用 2 有利于扩大公司投资资本的来源 3 有利于加速社会资本的流转 4 有利于分散投资者的投资风险 5 有利于增加投资者的收益 维护投资者的利益 6 有利于保障社会财富得到最大限度的利用 第二节 股票 四 股票的概念与特征 股票是股份公司向其股东签发的证明股东所持 有股份的凭证 属于有价证券的一种 特征 1 股票具有划一性 即同一公司所发行的 同类型的股票 其每股金额必须要求是同一的 2 股票具有社会性 购买主体是任何不特 定的社会公众 3 股票具有不可逆向性 即股票一经发行 股东就不能向公司清退股份 4 股票具有可流通性 二 股票的分类 1 按股票票面上是否记载股东姓名 分为记名股 票和无记名股票 前者股份转让时也须将受让人姓名的姓名记载 于股票票面上 并须同时进行股东名册变更登记 否则 不发生转让效力 2 按股票票面上是否直接标明一定金额 分为面 值股票和无面值股票 3 按股票持有人权利义务的不同 分为普通股股 票和优先股股票 普通股股票持有人享有收益分配权 投票权和 认股优先权 优先股主要体现在其股息可以预先确定 股息的支付可以优先于普通股 另外当公司破产倒闭需 要对公司财产进行破产清算时 优先股可以优先于普通 股而受偿 4 按股票所表现的股份多少的不同 分为单数股 票和复数股票 5 按股票持有人是否享有表决权为标准 分为有 表决权股票和无表决权股票 6 按股票存在形态的不同 分为流通股票和库藏 股票 三 股票的发行 所谓股票的发行 是指股份有限公司或者设立中的 股份有限公司为筹集公司资本而出售和分配股份的法律 行为 6 股票设立发行的条件和程序 1 股票设立发行的条件 1 生产经营者符合国家的产业政策 2 发行的普通股票限一种 同股同权 3 发起人认购的股本数额 不少于公司拟发行的股 本总额的 35 4 在公司拟发行的股本总额中 发起人认购的部分 不少于人民币 3000 万元 但是国家另有规定的除外 5 社会公众股和公司内部职工股持股比例的要求 向社会公众发行的部分不少于公司拟发行股本总额的 25 其中公司职工认购的股本数不得超过拟向社会公众发行 的股本总额的 10 公司拟发行的股本总额超过人民币 4 亿元的 证监会按规定可以酌情降低向社会公众发行 的部分的出例 但是最低不少于公司拟发行的股本总额 的 10 6 发起人在近 3 年内没有重大违法行为 7 设立发行还应符合国家证券监督管理机构规定的 其他条件 2 设立发行股票的程序 1 募股准备 2 募股申请 3 募股批准 4 公告招股 说明书 5 办理发售事宜 6 设立公司 交付股票 7 新股发行的条件和程序 1 新股发行的条件 具备健全且运行良好的组织机 构 具有持续盈利能力 财务状况良好 最近 3 年财务 会计文件无虚假记载 无其他重大违法行为 经国务院 批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件 2 新股发行的程序 1 作出新股发行决议 2 新股发行申请 3 公开有关 新股发行资料 4 办理发售与认股事宜 5 登记和公告 8 人民币特种股票 B 股 的发行条件 B 股即境内上市外资股 是指以人民币标明股票面值 以外币认购和进行交易 专供外国和