2007公路合同考前培训讲义.doc

合同理论第一合部分法律基础知识 一、法律关系构成的三个要素及其含义： 1、主体指法律关系的当事人，是权利的享有者和义务的承担着。2、客体又称标的，是权利和义务共同所指的对象。3、内容当事人的权利和义务。 合同法律关系中可作为主体的包括：1） 自然人2） 法人3） 其他组织 可作为客体的种类： 1）财： 一般是指货币资金，也包括有价证券，它是生产和流通过程中 停留在货币形态上的那部分资金； 2）物： 是指可为人们控制的、具有使用价值或价值的的生产资料和 消费资料； 3）行为： 是指人们在主观意志的支配下所实施的具体活动，包括作为 和不作为； 4）智力成果：又称为非物质财富，是指脑力劳动的成果，如专利权、著 作权、商标权等。例题： 单选题： 1、法律关系的主体是（ B ） A、法律关系中当事人的权利、义务 B、法律关系的当事人 C、法律关系中权利、义务共同所指的对象 D、国家颁布的法律、法规 2、施工承包合同的主体是（ C ）。 A、业主 B、承包人 C、业主和承包人 D、工程 多选题： 施工承包合同的主体是（ABC） A、业主 B、承包人 C、业主和承包人 D工程二、合同代理1、 代理的方式： 1） 委托代理因委托授权而产生的代理（合同关系中的代理以委托 代理居多）2） 法定代理 因法律的规定而产生的代理（针对限制行为能力人和 无行为能力人）3） 指定代理因法院或具有指定权利的机关的指定而产生的代理2、代理的概念 代理人以被代理人的名义在授权范围内同第三人为意思表示 或接受第三人意思表示，其法律后果由被代理人承担的行为。 3、代理的法律特征：1） 代理是一种法律行为2)代理人是以被代理人名义实施的民事法律行为（即代理人要以被代理人的名义进行活动）3)代理人在授权范围内可以独立表现自己意志（一方面是说代理人只能在授权范围内进行代理，不要越权，另一方面是说只要在授权范围内，代理人就可以根据自己的判断作出决定，不需再征求被代理人的意见。）4)代理人在授权范围内的代理行为产生的法律后果由被代理人承担 4、委托代理成立必须满足的三个条件： 1）必须事先取得委托人的委托证明；（不一定是书面形式） 2）必须在授权范围内设立权利和义务；（即在授权范围内订立合同） 3）必须以被代理人的名义设立权利和义务（即应以被代理人的名义订立合同）5、无权代理1） 未经授权的代理2） 越权代理3） 代理权终止后进行的代理 6、无效代理 1）代理人以自己的名义同被代理人订立合同；（自身代理）2） 代理人以被代理人的名义同自己代理的另一被代理人订立合同 （双方代理） 3）代理人与第三人串通订立合同，损害被代理人的利益。（恶意串通） 7、对无权代理的追认和拒绝被代理人对无权代理行为有权追认（认可），追认的有效期限为一个月，得到被代理人追认的无权代理就成为有效代理； 被代理人对无权代理给予拒绝或在一个月内没有给予追认视为拒绝，得到拒绝的无权代理就成为无效代理，其代理的行为产生的法律后果由行为人负责，被代理人不承担责任。 8、委托代理授权不明确的，由被代理人向第三人（相对人）承担法律责任，代理人承担连带责任。 2004、2005年交通部监理工程师考试题：17.某代理人超越了授权范围所产生的权利义务,事后获得了被代理人的同意,则此行为属于( B )。A.不具有法律效力 B.被代理人的追认权C.被代理人不履行委托代理协议 D.被代理人的拒绝权3.作为订立合同的代理人(D )。A.必须是企业或单位内部有关人员 B.必须是企业或单位外聘人员C.必须是其他组织或其驻外机构 D.以上三者(A,B,C)都可以为代理人1.代理人接受委托与第三方签订合同过程中,应( BCE )。A.以自己的名义签订合同B.与第三方商签过程中独立地表现自己的意志C.在授权范围内单独与第三方谈判合同D.在与第三方签订的合同内规定代理人的权利和义务E.在合同内约定业主和第三方的权利义务.三、法人的 概念1、 法人成立应具备的条件1） 依法成立2） 有独立支配的财产和经费；3） 有自己的名称、组织机构和场所；4） 能独立承担民事责任2、 法定代表人（法人代表）的概念（参见培训老教材11页，新教材7-8页） 只有法人代表才能代表法人进行经营活动，其他人代表法人进行活动 必须得到法人代表的授权。法人代表超越其权限范围订立合同，除相对人 知道或理应知道其超越权限以外，其行为有效。2004、2005年交通部监理工程师考试题：19.法人的法定代表人超越权限订立的合同,( D )。A.该代表行为一律无效B.除相对人知道或者应当知道其超越权限以外,该代表行为无效C.该代表行为一律有效D.除相对人知道或者应当知道其超越权限以外,该代表行为有效四、合同的担保（参见老培训教材2427页，新教材16-18页）1、 合同担保的方式及主要特点：1） 定金 定金是指缔约一方为了保证合同的履行，预先支付给对方一笔现 金的担保方式。 定金担保具有双向担保的作用。给付定金的一方不履行约定债务 的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍 返还定金。体现了定金对不履行约定债务一方的惩罚作用。定金担保的 内容已由法律而规定。2） 保证 保证是指保证人与债权人约定，当债务人不履行债务时，由保证 人按约定履行债务或承担责任的担保方式。 （1）保证人必须是当事人之外的第三人； （2）政府机关、从事公益性的法人单位及企业法人的分支机构、职 能部门不能做保证人，如企业法人的分支机构、职能部门有法 人的书面授权，可在授权范围内进行担保。 3） 抵押 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该特定财产 作为债权的担保，当债务人不履行债务时，债权人在该特定财产上享有 优先受偿的权利。（1） 抵押合同应采用书面形式，并依法对抵押物进行登记才能生效（2） 抵押财产的范围限定为动产或不动产，但法律规定不能抵押的不能抵押。权利不能抵押；（3） 抵押的控制权不发生转移。4） 质押 质押是指债权人或第三人将其动产或某种权利移交给债权人占 有，将其作为债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人依法对该 动产或权利有优先受偿的权利。 （1）质押合同应采用书面形式，并办理出质登记； （2）质押只能是动产和某些权利，不动产不能质押；（3）质物控制权发生转移5） 留置 留置是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不 履行债务时，债权人依法有权留置该动产。 （1） 留置是唯一不需以合同形式约定的法定性权利（2） 合同法规定可以行使留置权的合同有：仓储合同、运输合同、加工承揽合同，其他合同行使留置权不能违反相应的 法律规定。2、 公路工程施工合同中通常采用的担保方式为：1） 勘察、设计合同定金（勘察、设计条例的规定）2） 施工承包合同 履约银行保函（保证） 保留金 （质押） 施工设备等的留置2004、2005年交通部监理工程师考试题：18.保证合同的当事人是( ABC )。A.权利人 B.义务人 C.保证人 D.公证部门15.根据FIDIC条件,承包人应办理工程施工的履约担保,担保人可以是( B )。A.政府机关 B.银行 C.公民个人 D .学校3.债务人或第三人不转移其财产的占有,将该财产作为履行债务的担保方式是抵押。( )16.下列说法不正确的有( ABC )。A.承包人的材料与设备一旦进入现场,就一律不得撤离现场B.承包人的材料与设备进入现场后,经业主同意才能撤离现场C.承包人的材料与设备进入现场后,只要工程需要就能撤离现场D.承包人的材料与设备一旦进入现场,没有监理工程师的同意不得随便撤离现场19.施工合同的担保合同属于( A )。A.从合同 B.主合同 C.分包合同 D.有偿合同第二部分 合同法 一、合同法对合同的定义： 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。 民法中的合同有广义和狭义之分，广义的合同是指两个以上的民事主体 之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议；狭义的合同是指债务、 债权合同。我国合同法中所称的合同是指狭义的合同，因此，合同法 不调整物权合同、身份合同、行政合同、劳动合同方面的关系。从不同的角度可以对合同作不同的分类。(1)合同法的基本分类。中华人民共和国合同法(以下简称合同法)分则部分将合同分为15类：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同。这可以认为是合同法对合同的基本分类，合同法对每一类合同都作了较为详细的规定。(2)其他分类。其他分类是侧重学理分析的，虽然合同法中也有涉及。1)计划与非计划合同。计划合同是依据国家有关计划签订的合同；非计划合同则是当事人根据市场需求和自己的意愿订立的合同。虽然在市场经济中，依计划订立的合同的比重降低了，但仍然有一部分合同是依据国家有关计划订立的。对于计划合同，有关法人、其他组织之间应当依照有关法律、行政法规规定的权利和义务订立合同。2)双务合同与单务合同。双务合同是当事人双方相互享有权利和相互负有义务的合同。大多数合同都是双务合同，如建设工程合同。单务合同是指合同当事人双方并不相互享有权利、负有义务的合同。如赠与合同。3)诺成合同与实践合同。诺成合同是当事人意思表示一致即可成立的合同。实践合同则要求在当事人意思表示一致的基础上，还必须交付标的物或者其他给付义务的合同。在现代经济生活中，大部分合同都是诺成合同。这种合同分类的目的在于确立合同的生效时间。4)主合同与从合同。主合同是指不依赖其他合同而独立存在的合同。从合同是以主合同的存在为存在前提的合同。主合同的无效、终止将导致从合同的无效、终止，但从合同的无效、终止不能影响主合同。担保合同是典型的从合同。5)有偿合同与无偿合同。有偿合同是指合同当事人双方任何一方均须给予另一方相应权益方能取得自己利益的合同。而无偿合同的当事人一方无须给予相应权益即可从另一方取得利益。在市场经济中，绝大部分合同都是有偿合同。6)要式合同与不要式合同。如果法律要求必须具备一定形式和手续的合同，称为要式合同。反之，法律不要求具备一定形式和手续的合同，称为不要式合同。 2004、2005年交通部监理工程师考试题：13.合同是平等民事主体的( ABC )之间订立、变更、终止民事权利、义务关系的协议。A.法人 B.自然人 C.其他组织 D.当事人18.根据合同法规定,建设工程合同包括( ABD )。A.勘察合同 B.设计合同C.监理合同 D.施工合同E.设备采购合同 例题： 单选题：1、 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止（ A ）的协议。A、民事权利、义务关系 B、劳动权利、义务关系C、收养关系 D、监督管理关系 2、不属于合同法调整范围的合同是（ C ）。 A、委托合同 B、买卖合同 C、监护合同 D、工程建设合同 多选题： 3、由其他法律进行规范，不适合合同法调整的有（BCD） A、货物买卖 B、劳动合同 C、婚姻协议 D、收养协议 E、工程合同二、合同的订立1、 合同订立的形式：1）书面形式 2）口头形式 3）其他形式法律规定或当事人约定采用书面形式的应采用书面形式（施工承包合同和监理服务合同规定采用书面形式） 所谓书面形式是指：合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）2、 合同订立的方式：要约承诺的方式1） 要约的概念希望和他人订立合同的意思表示2） 要约的特征：（以此判断是否构成为要约，关注其概念的具体化和扩展）a)内容具体确定b)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束3）要约的生效要约到达受要约人时生效4）要约撤回要约生效前，要约人通知受要约人可以撤回自己的要约 （这是要约人阻止要约生效的行为）5）要约撤销要约生效后但受要约人未作出承诺前，要约人通知受要 约人撤销要约。但两种情况下要约不得撤销：一、要约 人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不得撤销； 二、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为 履行合同作了准备工作。 6）要约失效：a)拒绝要约的通知到达要约人b)要约人依法撤销要约c)承诺期限届满，受要约人未作出承诺（为新要约）d)受要约人对要约的内容作出实质性变更（为新要约）7）要约邀请希望他人向自己发出要约的意思表示 合同法规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标广告、 招股说明书、商业广告等为要约邀请 关注要约与要约邀请的区分，要约对要约人具有相应的法律约束力，而要约邀请对要约邀请人不具有法律约束力。8）承诺的概念受要约人同意要约的意思表示（即接受要约）9) 承诺的特征： a) 承诺的内容应当与要约的内容一致 b) 承诺应当由受要约人或其代理人向要约人作出c) 承诺应当在要约规定的期限内到达要约人10) 承诺的生效、撤回规定与要约的生效与撤回相同，但承诺没有撤销。3、 合同内容一般应包括的条款：（参见合同法第十二条）1） 当事人的名称或者姓名和住所；2） 标的；3） 数量；4） 质量；5） 价款或报酬；6） 履行期限、地点和方式；7） 违约责任；8） 解决争议的方法。4、 合同成立的条件：（订立合同的过程已完成，合同关系已成立）1） 承诺生效时合同成立；2） 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当时人签字或者盖章时成立；3） 采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签定确认书。签定确认书时合同成立；4） 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。5、 缔约过失责任：（或缔约过错责任）1） 缔约过失责任的含义： 是指当事人一方在缔结合同之际具有过失，从而导致合同不成立，或者被确认无效，或者被撤销，因此使对方遭受损失而应该承担赔偿对方损失的法律责任。 2）合同法第42、43条规定了承担缔约过失责任的几种情形：（1） 假借订立合同，恶意进行磋商；（2） 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3） 有其他违背诚实信用原则的行为；（4） 有违反保密义务的行为。2004、2005年交通部监理工程师考试题：7.要约和承诺是订立合同的主要程序,要约在下述情况下不得撤销（ AC ）A.要约人确定承诺期限或以其他形式明示要约不可撤销.B.受要约人对要约的内容作出实质性变更.c.受要约人有理由认为要约不可撤销的,并已为履行合同作了准备3.订立合同可采用的形式有( DE )。A.承诺 B.要约 C.要约邀请.D.书面 E.口头.16.受要约人变更的项目( ABCDE ),被视为对要约的实质性变更。A.合同标的、数量、质量 B.合同价款或者报酬C.合同履行期限、履行地点和方式 D.违约责任E.解决争议方法4.下列可以构成一个有效的承诺是( B )。A.承诺是由非受要约人做出B.承诺超过期限,但要约人及时通知该承诺有效C.承诺的内容对要约的数量提出适当变更的D.向不特定的多数人同时做出承诺8.合同内容包括( ABC )。A.标的 B.标的数量 C.标的质量 D.合同法.五、合同的效力1、 合同生效的条件（合同内容发生效力的条件）1） 依法成立的合同，自成立时生效；2） 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定；3） 附生效条件的合同，自条件成就时生效；4） 附生效期限的合同，自期限届至时生效。2、 有效合同依法订立的合同，其效力得到法律的认可和保护，具有法律效力。有效合同应具备的要件为：1）主体合格（当事人应具有相应的民事权利能力和民事行为能力）2）内容合法、真实3）代理有效4）程序和形式合法3、 无效合同不具有法律效力，法律不认可和保护的合同（有五种情形）：1） 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2） 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3） 以合法形式掩盖非法目的；4） 损害社会公共利益；5） 违反法律、行政法规的强制性规定。4、 可撤销合同1） 因重大误解订立的；2） 在订立合同时显失公平的3） 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违反真实意思的情况下订立的合同5、 效力待定合同1） 无权代理订立的合同2） 限制行为能力人超越其行为能力订立的合同3） 无处分权人处分他人财产6、 无效合同的确认及其法律后果：1） 无效合同的最终确认权归法院或仲裁机构2） 合同确认为无效，则无效合同自始自终无效，既从订立时就无效，只有无效合同才没有履行的必要3）法律后果为返还财产、赔偿损失、追缴财产7、 可撤销合同在撤销前应按有效对待，一旦被撤销后就成为无效合同，其法律后果与无效合同完全相同。对可撤销合同，利益受损害的一方拥有请求法院或仲裁机构变更或撤销合同的权利，但撤销权人应在自知道或理应知道撤销事由之日起一年内行使，否则撤销权利丧失。未经当事人请求，法院和仲裁机构不能主动变更或撤销合同。8、无效免责条款 1）造成对方人身伤害的免责条款； 2）因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款；3）提供格式化条款的一方如果免除自身责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。9、格式条款合同 格式条款合同是为了重复使用，而事先拟订出一定格式和内容的合同文本，以此作为订立合同的基础，其内容原则上不允许更改。大多是由当事人某一方提供。格式条款有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款的一方的解释， 格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。2004、2005年交通部监理工程师考试题：17.合同的订立应具备的条件有( ABC ),合同依法订立才具有法律效力。A.当事人要有合法的资格 B.内容要合法C.形式和程序要合法 D.主管部门的同意和批准19.合同当事人在(BCE )情况下订立的合同,有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。A.不情愿 B.存在重大误解C.显失公平 D.危害国家利益或社会公众利益E.被对方欺诈或胁迫6.当事人在合同被确认是无效合同以后( AC )。A.不得依据合同继续履行B.如果履行合同,应当承担违约责任C.不承担不履行合同的违约责任D.如果合同对双方当事人有利益,可以继续履行15.具有合同撤销权的当事人自知道撤销事由之日起( C )内没有行使撤销权,撤销权消失。A.3个月 B.6个月 C.1年 D.2年2.合同分为有效合同、无效合同和可撤销合同,无效合同同样具有法律效力。( )六、合同的履行1、 合同履行的原则1） 全面履行原则2） 诚实信用原则3） 守法原则（合法原则）2、合同履行中当事人的抗辩权 抗辩权是指在双务合同中，当事人一方享有依法对抗对方要求或者 否认对方权利主张的权利。 1） 先履行抗辩权（不安抗辩权）（参见合同法68条）2） 同时履行抗辩权（参见合同法66条）3） 后履行抗辩权（参见合同法67条）施工合同中，承包人施工的某部分工程被监理检测为不合格，承包人要求业主支付该部分的工程款，业主给予拒绝，这表明业主在形式什么权利？3、保全措施 是指在合同履行过程中，为预防债务人的财产不当减少或者债务人 不当处分其权利，而危及债权人的债权时，法律规定允许债权人为保全 其债权而采取的法律保障措施。1）代位权（参见合同法73条） 2）撤销权(参见合同法74条，注意与可撤销合同的撤销权的区别)2004、2005年交通部监理工程师考试题：14.履行合同应遵守的原则为(ACD )。A.合法的原则 B.公正、公开、公平的原则C.诚实信用原则 D.全面履行原则E.公平竞争原则七、合同的变更和转让：1、 合同变更的概念是指合同成立后，当事人通过协商对合同内容进行 的非实质性的调整或改变，并且主体关系不变。2、 合同变更要当事人协商一致；法律、行政法规要求要办理批准、登记手续 的要遵照其规定。3、 合同转让合同转让包括权利转让、义务转让、权利义务一并转让三种。 合同权利、义务的转让，说明享有合同权利、承担义务的主体发生了改变，所以，合同的转让是合同主体关系的改变，而合同的内容不发生改变。 八、合同的解除与终止1、 合同终止的七种情形：（既合同的权利、义务关系消灭）1） 债务已经按照约定履行；2） 合同解除；3） 债务相互抵消；4） 债务人依法将标的物提存；5） 债权人免除债务；6） 债权债务同归于一人；7） 法律规定或当事人约定终止的其他情形。2、 合同解除的方式：（由合同当事人一方或各方解除合同）1） 协议解除 （当事人协商一致可以解除合同）2） 约定解除 （根据事先订立的合同，约定解除合同的条件，条件满足时 拥有解除权人可以单方面解除合同）3） 法定解除 （当事人根据法律规定的解除合同的条件单方解除合同）3、 法定解除的五种情形：（法定解除合同的条件）1） 因不可抗力致使不能实现合同目的；2） 在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；3） 当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；4） 当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；5） 法律规定的其他情形。2004、2005年交通部监理工程师考试题：7.合同依法解除后,当事人双方对已经履行部分仍然按照合同的规定享有权利并承担义务。( )10.合同解除是指在合同成立以后,只因当事人一方的意思表示,使基于合同而发生的债权债务关系归于消灭的行为。（ ）九、违约责任1、 违约的概念当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的 构成违约，违约人应对其违约行为承担法律责任。2、 承担违约责任的条件：1） 合同有效成立2） 有不履行合同的行为3） 行为人有过错3、承担违约责任的形式：1） 继续履行2） 采取补救措施3） 赔偿损失4） 支付违约金或没收定金双倍返还定金等4、 违约责任的免除因不可抗力导致当事人违约的，根据不可抗力的影响， 部分或全部免除责任。（参见合同法第117条）5、 不可抗力是指不能预见、不能避免、不能克服的客观情况。 6、不可抗力的事件范围一般包括两大类： 自然事件：如火灾、洪水、台风、地震、泥石流等 社会事件：如战争、暴乱、罢工、动乱等，还包括政府法律、行政行为2004、2005年交通部监理工程师考试题：9.下列属于违约行为的是( ADE )。A.延迟履行 B.因不可抗力不能履行c.提存 D.不完全履行E.不适当履行14.当事人承担违约责任的方式有( CDE )。A.变更合同 B.撤销合同C.赔偿损失 D.继续履行合同E.采取补救措施2.某采购300t水泥的合同内列明第一批供货2COt,第二批供货100t,并约定了逾期交货的违约金。第一批水泥按时交货,第二批水泥虽迟于合同约定15天交货,但未对工程施工产生不利影响,则采购方( C )。A.不必追究对方的违约责任 B.按300t的数量计算违约金C.按100t的贷款计算违约金 D.按逾期15天的时间计算违约金十、合同争议的处理 1、合同争议处理的方式： 1）和解（协商） 2）调解 3）仲裁 4）诉讼2、合同纠纷仲裁的原则：1） 自愿仲裁原则2） 公平原则3） 独立仲裁原则4） 一裁终局原则3、 仲裁程序：1） 仲裁申请和受理2） 组织仲裁庭（由3名或1名仲裁员组成）3） 开庭和裁决（以不公开为原则） 4、诉讼程序：1） 合同纠纷的诉讼实行二审终局制2） 当事人一方可向拥有管辖权的法院提请一审请求；3） 法院先行调解，调解不成，即由法院判决；4） 当事人对一审判决结果不服，应在接到判决书15日内向二审法院提起 诉讼5） 二审法院也先进行调解，调解不成，进行判决，可以维持原判，也可 改判或退回原一审法院重审。6） 当事人不履行仲裁裁决或不履行法院判决的，当事人可请求法院强制 执行十一、合同的鉴证、公证1、 合同鉴证一般由合同的签定地或履行地的合同管理机关进行，属行政 管理行为2、 合同公证由公证处进行，属司法管理行为3、 合同鉴证与公证除法律规定必须进行的以外，一般合同实行自愿原则。 十二、建设工程合同的有关规定1、 建设工程合同包括：工程勘察、设计、施工合同2、 建设工程合同应当采用书面形式3、 施工合同的内容包括：工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。第三部分 招标与投标管理 一、 招标投标的原则：公开、公平、公正、诚实信用二、必须进行招标的工程建设项目范围： 1、大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目； 2、全部或部分使用国有资金投资或者国家融资的项目； 3、使用国际组织或外国政府贷款、援助资金的项目； 4、法律或者国务院规定必须招标的其他项目。三、必须进行招标的限额规定： 1、施工单项合同估算价在200万元人民币以上的； 2、重要设备、材料等货物的采购，单项合同估算价在100元万人民币以上的； 3、勘察、设计、监理等服务的采购，单项合同估算价在50万元人民币以上的；1、 单项合同估算价低于上述标准，但项目总投资在3000万元人民币以上的。四、允许进行邀请招标的情形 （参见工程建设项目施工招标投标办法第11条）五、可以不进行施工招标的情形 （参见工程建设项目施工招标投标办法第12条）2004、2005年交通部监理工程师考试题：11.公路工程施工招标,可以对某个建设项目一次招标,也可以根据( AB )进行招标,不得将招标工程化整为零或者以其他方式规避招标。A.不同专业、不同实施阶段 B.分标段、分阶段C.按施工队伍多少,分阶段 D.按施工队伍规模大小分阶段2.施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的,经项目审批部门批准可不进行施工招标。( )六、招标的程序：（参见公路工程施工招标投标管理办法第14条）1、招标人确定招标方式2、编制投标预审文件和招标文件3、发布招标公告，发售投标资格预审文件4、对潜在投标人进行资格审查5、发售招标文件6、组织现场考察、召开标前会议7、接受投标文件，公开开标8、评标9、招标人确定中标人10、招标人发出中标通知书11、签定公路工程施工合同 七、公路工程招标文件的组成：（2003范本） 1、投标邀请书 2、投标人须知 3、合同通用条款 4、合同专用条款 5、技术规范 6、投标书与投标担保格式 7、工程量清单 8、投标书附表格式 9、合同协议书格式 10、履约担保格式 11、图纸 12、施工组织设计建议书格式2004、2005年交通部监理工程师考试题：17.招标文件中投标须知是为了( A )。A.指导投标人正确报价 B.避免投标人中标后拒签合同C.避免泄漏标底 D.进行资格预审八、招标的法定方式1、 公开招标 公开招标，是招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标； 招标公告应当载明招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项。2、 邀请招标 邀请招标，是招标人通过向一些特定的法人或其他组织发出邀请函 进行投标。 采用邀请招标，邀请单位的数量不能少于3家。2004、2005年交通部监理工程师考试题：14.公开招标与邀请招标在招标程序上的主要差异表现为( A )。A.是否发布招标公告 B.是否组织现场考察C.是否解答投标单位的质疑 D.是否公开开标8.抢险救灾紧急工程应采用( D )方式选择实施单位。A.公开招标 B.邀请招标 C.议标 D.直接委托 九、施工招标应具备的条件：1、 依据工程建设项目施工招标投标办法第7条规定，应具备的条件：1） 招标人已依法成立；2） 初步设计及概算应当履行手续的，已经批准；3） 招标范围、招标方式和招标组织形式等应当履行核准手续的，已经核准；4） 有相应资金或资金来源已经落实；5） 有招标所需的设计图纸及技术资料。 2、依据公路工程施工招标投标管理办法第7条规定，应具备的条件： 1）初步设计文件已被批准； 2）建设资金已经落实； 3）项目法人已经成立，并符合项目法人资格标准要求十、公路工程资格审查的内容：（参见培训教材）1、 法人资格和企业资质；2、 主要施工业绩；3、 技术能力；4、 财务状况。2002年公路工程施工招投标管理办法规定， 资格预审文件应载明以下主要内容：1）营业执照 2）公路工程施工资质证书3） 资信、财务能力的证明文件 4）资产构成情况及投标人投资参股的关联企业情况；5）拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩证明6）拟用于完成招标项目的主要施工机械设备； 7）近5年来的类似工程施工业绩情况； 8）近3年来财务平衡表及财务审计情况； 9）目前正在承担施工的项目情况和正在参加投标的情况；10）招标人要求的其他相关文件十一、资格审查的方式：1） 资格预审2）资格后审 公路工程一般采用资格预审十二、公路工程招标人应具备的条件1、 项目法人已经成立，并符合法人资格标准要求；2、 若自行招标，应具有编制招标文件和组织评标评标的能力；否则应委托具有相应资质的招标代理机构代理招标十三、公路工程投标人应符合的条件： 投标人必须通过资格预审并取得投标资格。当采取邀请招标方式而不经资格预审时，被邀请的投标人必须按招标文件的要求报送资格后审的资料。十三、对招标人的保密规定 招标人不得向他人透漏已获取招标文件的潜在投标人的名称、数量 以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况。 招标人设有标底的，标底必须保密。 评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。十四、招标过程中的有关时限规定 1、 招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清和修改的，应当在招标 文件要求提交投标文件截止时间至少十五日之前，以书面形式通知所有 招标文件收受人。该澄清或者修改的内容（补疑书）为招标文件的组织 部分。2、 依法招标的项目，自招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文 件截止之日止，最短不得少于20日。3、 招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，订立书面 合同。4、 招标人应当自确定中标人之日起十五日内，向有关行政监督部门提 交招标投标情况的书面报告。2004、2005年交通部监理工程师考试题：8.答疑会上招标单位对投标者所提问题的书面答复将构成招标文件的组成部分。( )13.当出现招标文件中的某项规定与招标人对投标人质疑问题的书面回答不一致时,应以( D )为准。A.招标文件中的规定B.现场考察时招标单位的口头解释C.招标单位在会议上的口头解答D.发给每个投标人的书面质疑解答文件11.依法必须进行招标的项目,自招标文件发出之日至投标人提交投标文件截止之日,最短不得少于( C )。A.10日 B.15日 C.20日 D.25日 十五、招标禁则1、 任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以任 何其他方式规避招标2、 招标人不得以不合理的条件限制或者排斥潜在投标人，不得对潜在 投标人实行歧视待遇。 十六、投标禁则1、 投标人不得相互串通投标报价；2、 投标人不得与招标人串通投标；3、 禁止投标人以向招标人或者评标委员会成员行贿的手段谋取中标；4、 投标人不得以低于成本的报价竟标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。 十七、联合体投标的规定（参见招投标法三十一条）1、联合体各方均应具备相应的资格，由同一专业单位组成的联合体，按资质等级较低的单位确定资质等级；2、联合体各方应签定共同投标协议，对中标项目承担连带责任。 十八、分包的规定（参见招投标法四十八条） 主体工程、关键性工作不能分包；分包人应具有相应的资格条件，不得 再分包，中标人就分包项目向招标人负责，分包人承担连带责任。 十九、开标 开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行； 地点为招标文件中预先确定的地点； 开标由招标人主持，邀请所有投标人参加。 二十、 评标 1、评标委员会的职责： 评标由招标人组建的评标委员会负责，评标委员会的职责是通过 评标向招标人推荐中标人，而由招标人确定中标人；或根据招标人的 委托由评标委员会直接确定中标人。 2、对评标委员会人员的的组成的规定： 评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济专家组成，人数为 5人以上的单数，其中技术、经济专家的人数不得少于成员总数的三分 之二。专家应在专家库中随机选择，并在开标前保密。 3、以下人员不得担任评标委员会成员： （1）投标人或者投标人主要负责人的近亲属； （2）项目主管部门或者行政监督部门的人员； （3）与投标人有经济利益关系，可能影响对投标公正评审的； （4）曾经在招标、评标