（民商法学专业论文）驰名商标特殊保护制度研究.pdf

摘要 i i i i i i i i ii i 摘要 在知识经济时代 品膨战略 日益兴起 驰名商标保护问题在1 9 世纪末期成为世 界知识产权保护的热点和焦点 引起世界各国的高度重视 1 9 1 1 年在修改 巴黎公约 的华盛顿外交大会上 法国率先提出驰名商标特殊保护问题 由此拉开了驰名商标特殊 保护的序幕 1 9 2 5 年 巴黎公约 海牙修订会议上增加了有关驰名商标特殊保护的规定 但只是对驰名商标提供相对保护 1 9 9 4 年缔结的 t r i p s 协议 将驰名商标的保护范围 扩大到服务商标 并实行 跨类 的绝对保护 对驰名商标特殊保护制度的实质飞跃 代表了当前对驰名商标保护的最高水平 1 9 9 9 年通过的 联合建议 首次确立了通过 国际协调方式保护驰名商标的共同标准 并就驰名商标的保护范围 认定因素等问题做 出详细描述 为驰名商标特殊保护做出了新贡献 在国际公约的总框架下 各国结合国内实际情况对驰名商标保护问题进行尝试 欧 洲一些国家突破传统混淆理论而提出联想理论作为驰名商标保护的理论基础 而后在美 国诞生了淡化理论 弥补混淆理论和联想理论的不足 成为当代驰名商标特殊保护的前 沿理论 为驰名商标反淡化保护提供法律支撑 我国也结合实际情况 在 中华人民共和国商标法 以下简称 商标法 及其 实 施条例 驰名商标认定和保护规定 以及一系列行政规章 司法解释中增加了有关驰 名商标特殊保护的规定 对驰名商标的保护发挥了重要作用 但总体来看 我国对驰名 商标特殊保护制度的研究相对滞后 在理论与实践中仍有许多问题尚待解决 鉴于此 作者希望通过本文中关于驰名商标概念 发展历史 保护现状及保护趋势 等问题的浅析而唤起公众对驰名商标法律性质 保护意义的认识 驰名商标在现代市 场经济发展及国际贸易竞争中承载着巨大价值 并非仅仅代表荣誉 而是一种法律保护 手段 同时 也呼吁我国重视对驰名商标的立法保护 加大对驰名商标的保护力度 在 驰名商标权人受到侵害时 以便运用法律武器维护驰名商标权人的合法权益 本文第一章从驰名商标的基本理论问题入手 主要阐述驰名商标的概念 特征以及 与相关概念的区别 第二章就目前国际上关于商标特殊保护制度所依据的理论基础进行 归纳阐述 第三章对驰名商标国际保护历史发展总结论述 第四章对我国驰名商标保护 制度现状及不足提出思考建议 第五章重点论述驰名商标特殊保护制度的构建 以期完 i 摘要 善相关制度 更好地保护驰名商标权利人的合法权益 维护公平的市场竞争秩序 关键词驰名商标国际保护特殊保护制度完善 a b s t r a c t a b s t r a c t i ni n t e l l e c t u a le c o n o m ys o c i e t y i t l lt h ee n f o r c e m e n to ft r a d e m a r ks t r a t e g yi nv a r i o u s c o u n t r i e s t h ep r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r kh a sa r o u s e de x t e n s i v ea t t e n t i o n o ft h e w h o l ew o r l da n dt h i sp r o b l e mb e c o m eh o ts p o t sa n df o c u s i nw a s h i n g t o nd i p l o m a t i cc o n f e r e n c eo f1911 f r a n c ep r o p o s e ds p e c i a lp r o t e c t i o no f w e l l k n o w nt r a d e m a r k sf i r s t l y o p e n e dt h ec u r t a i no fs p e c i a lp r o t e c t i o no fw e l l k n o w n t r a d e m a r k p a r i sc o n v e n t i o no np r o t e c t i o no fi n d u s t r i a lp r o p e r t y p a r i sc o n v e n t i o n o f 19 2 5i n c r e a s e ds o m ep r o v i s i o n sa b o u ts p e c i a lp r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r k s b u to n l y l i m i t e dt os i m i l a rg o o d s a g r e e m e n to nt r a d e r e l a t e da s p e c t so fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t s t t l t p sa g r e e m e n t o f19 4 4e x p a n d e dt h es c o p eo fp r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r k a n d o f f e r e ds p e c i a lp r o t e c t i o nt on o t s i m i l a rg o o d sa sw e l la ss e r v i c e s s ot h et r i p sa g r e e m e n t r e p r e s e n t s t h eh i g h e s tl e v e li ni n t e m a t i o n a lf o rp r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r k a s s o c i a t i o np r o p o s a l o f19 9 9e s t a b l i s h e dac o m m o ns t a n d a r da tt h ef i r s tt i m eb y i n t e r n a t i o n a lc o o r d i n a t e dm a n l i e rt op r o t e c tw e l l k n o w nt r a d e m a r k a n dc l e a r l yd e f m e dt h e s c o p eo fp r o t e c t i o n t h es t a n d a r do fc o n f i r m a t i o na n do t h e rf a c t o r sf i t sw e l l a s s o c i a t i o n p r o p o s a l m a d ea n e wc o n t r i b u t i o no fs p e c i a lp r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r k u n d e rt h eg e n e r a lf r a m e w o r ko fi n t e r n a t i o n a lc o n v e n t i o n s c o m b i n i n ga c t u a ls i t u a t i o n m a n ys t a t e sa t t e m p t e dt op r o t e c tw e l l k n o w nt r a d e m a r k s o m ee u r o p e a nc o u n t r i e sb r o k et h e t r a d i t i o n a lt h e o r yo fc o n f u s i o nt h e o r ya n dp u tf o r w a r da s s o c i a t i o nt h e o r ya st h et h e o r e t i c a l b a s i sf o rw e l l k n o w nt r a d e m a r kp r o t e c t i o n t h el a t t e rd i l u t i o nt h e o r yw a sb o r ni nt h eu n i t e d s t a t e sa n dm a d eu pf o rc o n f u s i o nt h e o r y sa n da s s o c i a t i o nt h e o r y si n s u f f i c i e n t n o wt h e d i l u t i o nt h e o r yh a sb e c o m et h em o s ta d v a n c e dt h e o r i e so fs p e c i a lp r o t e c t i o no fw e l l k n o w n t r a d e m a r k u n d e rt h a tc i r c u m s t a n c e c h i n ah a ss t i p u l a t e dr e l a t i v ec l a u s e sa b o u tt h es p e c i a l p r o t e c t i o n o fw e l l k n o w nt r a d e m a r kw i t ht h ea c t u a ls i t u a t i o n i n c l u d i n g p e o p l e sr e p u b l i c o fc h i n at r a d e m a r kl a w a n ds o m eo t h e rc l a u s e s i nf a c t t h e s es t i p u l a t i o n sp l a yag r e a tr o l e i np r o t e c t i o no fw e l l k n o w nt r a d e m a r k h o w e v e r o nt h ew h o l e t h es t u d i e sa b o u tp r o t e c t i o n i i i a b s t r a c t s y s t e mo fw e l l k n o w nt r a d e m a r ki nc h i n af a l lb e h i n dr e l a t i v e l y m a n yp r o b l e m sa l s on e e d f u r t h e rr e s e a r c hn o to n l yi nt h e o r yb u ta l s oi np r a c t i c e i nv i e wo ft h e s ep r o b l e m s t h ea u t h o rh o p et oa r o u s et h ep u b l i c sc o n s c i o u s n e s sa b o u t l e g a ln a t u r e s i g n i f i c a n c eo fw e l l k n o w nt r a d e m a r k sp r o t e c t i o nt h o u g ht h i sp a p e r w h i l et r i e d t ol e tp u b l i cr e a l i z et h a tw e l l k n o w nt r a d e m a r k sc a r r yh u g ev a l u ei nt h em o d e md e v e l o p m e n t o ft h em a r k e te c o n o m ya n di n t e m a t i o n a lt r a d ec o m p e t i t i o n w e l l k n o w nt r a d e m a r k sa r en o t o n l yo nb e h a l fo fh o n o r b u tam e a n so fl e g a lp r o t e c t i o n m e a n w h i l ec h i n ac a l l e df o r e m p h a s i so nl e g i s l a t i o nt op r o t e c tw e l l k n o w nt r a d em a r k s c h a p t e ro n em a i n l ye l a b o x a t e st h eb a s i ct h e o r i e sa b o u tt h ep r o t e c t i o no fw e l l k n o w n t a d e m a r ks u c ha sd e f i n i t i o n c h a r a c t e r s i g n i f i c a n c ea n dt h ed i f f e r e n c ew i t ho t h e rr e l a t i v e c o n c e p t s c h a p t e rt w os u m m a r i z e st h e o r e t i c a lf o u n d a t i o no nt h es p e c i a lp r o t e c t i o ns y s t e mo f w e l l k n o w nt r a d e m a r ki nt h ei n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t ya tp r e s e n t i n c l u d i n gc o n f u s i o nt h e o r y a s s o c i a t i o nt h e o r ya n dd i l u t i o nt h e o r y c h a p t e rt h r e eg i v e sap r o f o u n dd e l i b e r a t i o nt ot h eh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n ta b o u tt h e p r o t e c t i o n o fw e l l k n o w nt r a d e m a r ki ni n t e r n a t i o n a lc o n v e n t i o n sa n ds o m ew e s t e r n d e v e l o p e dc o u n t r i e s c h a p t e rf o u rs u m m e du pt h ee x i s t i n gs p e c i a lp r o t e c t i o ns y s t e mo fw e l l k n o w nt r a d e m a r k i nc h i n aa n dp r o v i d e sr e l e v a n ts y s t e mi n s u f f i c i e n t f i n a l l y t h ep a p e rp r o v i d e ss o m ei d e a sw h i c hw i l lb eh e l p f u lt ot h ei m p r o v e m e n to f r e l e v a n ts p e c i a lp r o t e c t i o ns y s t e mo fw e l l k n o w nt r a d e m a r k o n l yi nt h i sw a y c a nt h ef a i r m a r k e tc o m p e t i t i o no r d e rb em a i n t a i n e d k e yw o r d sw e l l k n o w nt r a d e m a r ki n t e r n a t i o n a lp r o t e c t i o n s p e c i a lp r o t e c t i o ni m p r o v e m e n to fs y s t e m 河北大学 学位论文独创性声明 本人郑重声明 所呈交的学位论文 是本人在导师指导下进行的研究工作及取得 的研究成果 尽我所知 除了文中特别加以标注和致谢的地方外 论文中不包含其他 人已经发表或撰写的研究成果 也不包含为获得河北大学或其他教育机构的学位或证书 所使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了致谢 作者签名 猛墼独 日期 璎昼年 上月 日 学位论文使用授权声明 本人完全了解河北大学有关保留 使用学位论文的规定 即 学校有权保留并向国 家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版 允许论文被查阅和借阅 学校可以公布 论文的全部或部分内容 可以采用影印 缩印或其他复制手段保存论文 本学位论文属于 1 保密口 在一年 月 日解密后适用本授权声明 2 不保密口 请在以上相应方格内打 4 保护知识产权声明 本人为申请河北大学学位所提交的题目为 马也匆南廊崎踌 l 禾才刳霞研褐 的学位论文 是我个人在导师 鸟永义 指导并与导师合作下取得的研究成果 研 究工作及取得的研究成果是在河北大学所提供的研究经费及导师的研究经费资助下完 成的 本人完全了解并严格遵守中华人民共和国为保护知识产权所制定的各项法律 行 政法规以及河北大学的相关规定 本人声明如下 本论文的成果归河北大学所有 未经征得指导教师和河北大学的书 面同意和授权 本人保证不以任何形式公开和传播科研成果和科研工作内容 如果违反 本声明 本人愿意承担相应法律责任 声明人 至缝扛日期 丝 年 月 日 导师签名 日期 巡年土月 日 日期 趔年 月 日 引言 皇曼曼鼍i i i i i i i i i i 一一一 i 曼曼舅暑 引言 2 l 世纪是知识经济时代 一场以信息技术和知识产业的迅猛发展为主要标志的知识 产权经济革命勃然兴起 知识已经成为知识经济形态最活跃 最基本 最重要的生产要 素 在经济发展和社会进步中的地位日益突出 综合国力的竞争归根结底是知识产权的 竞争 具有标识功能和表彰功能的驰名商标是企业商誉的载体 作为知识产权的重要组 成部分 体现出巨大价值 对企业而言 驰名商标意味着巨大的市场占有率及竞争力 商标信誉越好 商标的价值就越大 给企业带来的经济价值就越大 对消费者而言 驰 名商标意味着商品优良的品质和良好的企业信誉 对国家而言 驰名商标的多少及价值 大小 直接关系着国家的经济实力 一国拥有驰名商标数量的多寡往往成为衡量一国经 济实力的重要指标 随着中国加入wt0 知识产权的国际性保护成为越来越重要的课题 而商标作为 企业信誉的载体 尤其是驰名商标将成为最重要的财富 也逐步成为关注的焦点 但是 由于知识产权的保护在我国起步比较晚 长期受计划经济模式的禁锢 驰名商标作为一 个新生事物 人们对其存在不少模糊认识 根据中国社会调查事务所的调查 9 8 的被调查者表示是通过电视 报刊的广告宣 传知道驰名商标的 4 5 的被调查者注重驰名商标 认为驰名商标是产品质量过硬的标 志 5 8 的被调查者表示会把是否拥有驰名商标作为选择此产品的首选因素 7 6 的被 调查者认为驰名商标是某产品赢得的一种荣誉 是国家有关部门的肯定 只有1 3 的 被调查者认为驰名商标是一种法律保护手段 由于我国对驰名商标认识的偏差及对驰名商标保护意识的淡薄 致使在国际贸易竞 争中 不仅没有充分利用驰名商标作为无形资产的巨大价值 反而给企业及驰名商标造 成巨大损失 我国一大批驰名商标在世界多个国家遭遇抢注 其中 蝴蝶 同仁堂 海尔 被抢注之后 凭借我国商标局做出的驰名商标的有效认定 最终在印度尼西亚 和日本等地获得了公正的裁决 撤销了抢注商标 而 杜康 在日本被抢注后 驰名商 标所有权人对驰名商标保护淡薄 坐失良机 只有眼睁睁地看着别人用自己的商标 1 9 9 9 年海信集团的 h i s e n s e 商标被西门子在德国抢注 经过5 年交涉未果 其只好在德 国换用了其他的商标 这些残酷的历史一次次重演 还不应唤起我们对驰名商标保护的 1 洞北大学法学硕士学位论文 曼 i i i i 一 i i i 舅曼曼量曼皇曼 关注吗 驰名商标被抢注 不仅仅是一个企业 一个商标的损失 而是一个国家的损失 也不仅仅是商标权利的损失 而是经济实力的损失 是知识产权保护理念的失败 希望人们认识到 增强驰名商标保护意识 建立健全的驰名商标保护制度 可以激 励企业争创名牌的斗志 增加企业保护名牌的信心 鼓励企业进行合法的竞争 促进我 国民族工业的蓬勃发展 迎接全球经济一体化的巨大挑战 2 第1 章本体论 m i i i n i 舅曼鼍曼曼 第1 章本体论 1 1 驰名商标概念 谈对驰名商标的认定与保护 应该首先解决的理论问题就该是什么是驰名商标的问 题 驰名商标 通常是指那些在市场上享有较高声誉 为相关公众所熟知并且有较强竞 争力的商标 驰名商标一词译自 保护工业产权巴黎公约 以下简称 巴黎公约 第 六条 英文为 w e l l k n o w nm a r k w e l l k n o w n 一词具有 众所周知的 著名的 闻名的 等字面含义 除驰名商标外 还有周知商标 著名商标 高信誉商标 世所 共知商标等 称谓虽不尽相同 但其含义却大致相同 如日本称 著名标章 n 1 台湾称 世所共知商标 乜3 查 现代汉语词典 驰名 是指 声明传播得很远 著名知识 产权法专家郑成思把驰名商标界定为 经过长期使用 具有良好信誉 为公众普遍知晓 的商标 口1 但作为法律概念 无论是在国际条约 国外立法 还是我国的相关法律法规中 直 接明确给予驰名商标概念的却很鲜见 造成这样现状的原因是和我国与国外法律体系不 同是有密切关系的 虽然大陆法系与英美法系知识产权领域中的差异正在缩小 或者说 渐趋融合 但两者最大的不同在于分析模式不同 在英美法系国家 对法律术语的定义 更多地是结合具体的判例 大多由法官根据个案的不同情况 细节体现在做出裁决中 法官个人的思考在案件的判决中具有决定的意义 而在大陆法系国家 即在成文法律国 家 在整个法律体系不同的部门法中 从法律关系中将抽象的法律概念做出明确定义 所以明确了驰名商标概念的基本上是大陆法系国家 如我国和日本 尽管国外及国内 有关的立法 鲜有提及驰名商标的概念 但我们还是能从其对驰名商标认定与保护的规 定中 归纳出构成驰名商标的各个因素 从中抽象出驰名商标的本质含义 笔者通过借鉴国际条约 国外一些国家对驰名商标概念的理解 以及我国不同时期 不同机关给出的定义 来初步解读驰名商标的含义 1 1 1 与驰名商标概念有关的三个重要的国际条约 保护工业产权巴黎公约 以下简称 巴黎工业 第一次提出驰名商标的概念 拉开了世界范围内保护驰名商标的序幕 在此之后 与保护驰名商标有关的重要的国际 河北大学法学硕士学位论文 条约还有两个 即t r i p s 与贸易有关的知识产权协议 及w i p o 的 保护驰名商标联 合建议 通过对这三个国际条约进行对比分析 由于它们制订的国际背景 发展阶段 法律 地位及制订目的不同 对驰名商标概念的理解也不同 我们便可以从该三部国际条约的 发展 完善的过程中 总结出国际社会对驰名商标的保护体制的发展趋势 此外 北 美自由贸易区协定 及 卡塔赫那协定 也涉及到了对驰名商标概念的理解 一 巴黎公约 巴黎公约 1 9 2 5 年版本最造提出驰名商标的概念 可谓是驰名商标保护的鼻祖性 文件 尽管当时并没有明确驰名商标的法律概念 但能够提出驰名商标的概念已是难能 可贵了 1 8 8 3 年 巴黎公约 的最初文本对知识产权的保护只涉及商标权和专利权的保护制 度 直到1 9 1 1 年 在修改 巴黎公约 的华盛顿会议上法国提出了保护驰名商标的倡 议 法国认为 在所属国己注册的驰名商标可能因为各种原因 没有在有关国家注册 但事实上已实际使用该商标 该商标在该国的相关公众中 己被普遍认为是该商标的真 正所有者 这种前提下 仍坚持只有注册才能保护的原则 显然对驰名商标所有人不公 平 可以看出 法国在保护驰名商标的倡议中已经涉及到了驰名商标的概念 即在本国 相关公众中普遍知晓该商标 尽管该驰名商标在该国不是注册商标 但是由于两个只保 护注册商标国家的反对 最终未获通过 为了注册原则与使用原则两种商标法律原则的协调 在1 9 2 5 年海牙大会上 巴 黎公约 增补了保护驰名商标的第六条之二 该条这样规定 商标注册国或使用国注 册机关认为一个商标在该国已成为驰名商标 另一商标构成对此驰名商标的复制 伪造 或翻译 用于相同或类似商品上 易于造成混乱时 成员国应依职权或应有关当事人的 请求 拒绝或取消另一商标的注册并禁止使用 在注册之日起至少五年内 应允许提出 取消这种商标的要求 允许提出禁止使用的期限 可由本同盟各成员国规定 对于以不 诚实手段取得注册或使用的商标提出取消注册或禁止使用的要求 不应规定时间限制 在申请注册或使用和驰名商标相抵触的商标的人知悉有驰名商标 并且可能是有意从驰 名商标和他所注册或使用的商标之间的可能的混淆获得利益 则通常视为有恶意存在 对于非恶意取得注册或使用的商标则有可能依法取得合理注册 4 第1 章本体论 巴黎公约 对驰名商标的特殊保护体现在 突破了商标专用权的地域原则和注册 原则 要求成员国之间相互保护尚未在本国注册的外国驰名商标 巴黎公约 对驰名 商标概念没有提到 相关公众 它对驰名商标知名度所指向的范围规定是 相关公众 还是 全体公众 由驰名商标注册国或使用国注册机关自己来掌握 可见 巴黎公约 的重点是如何保护驰名商标 没有明确驰名商标的法律概念 但是从具体的保护制度的规定中可以推定 巴黎公约 对驰名商标概念 即在该商标注 册国或使用国注册机关认定的范围内享有较高知名度的商品商标 可以是注册商标 也 可以是未注册商标 二 与贸易有关的知识产权协议 以下简称t r i p s t r i p s 与 巴黎公约 相比 虽然在驰名商标的保护力度与范围等方面均更加完善 但仍然没有提及驰名商标的概念 t r i p s 对驰名商标的保护主要体现在第1 6 条 服务商标应纳入到驰名商标的保护 范围中 认定驰名商标的标准 应当顾及相关公众对其知晓程度 包括在该成员地域内 因宣传该商标而使公众知晓的程度予以认定 不要求实际使用作为认定驰名商标的必要 条件 对于不类似商品或服务上相同标识的使用 只要对该驰名商标产生不良影响 使 商标权人的利益可能受到损害 如暗示该驰名商标的权利人与此种使用有某种联系等 就应当原则上适用巴黎公约1 9 6 7 年文本 对驰名商标予以保护 可以看出t r i p s 较之 巴黎公约 中关于驰名商标概念的规定有明显进步 第一 t r i p s 突破了 巴黎公约 当时所限的历史条件只保护商品商标 根据服务 商标在经济生活中重要性的不断增加 将对驰名商标的保护范围延伸到服务商标 第二 t r i p s 明确驰名商标的认知范围 就是以 相关公众 为准 不要求全社会 共同认知为前提 第三 t r i p s 明确规定了驰名商标并非以实际使用为前提 驰名商标也可以广告宣 传的方式而取得 t r i p s 同 巴黎公约 一样 强调的是对驰名商标的具体保护 但我们可以从其保 护条款中看出其对驰名商标概念的认识 在相关公众中享有较高知名度的商标 包括商 品商标或服务商标 商标知名度的取得可以是通过实际使用以及非实际使用的方式取 得 河北大学法学硕士学位论文 三 关于保护驰名商标的联合建议 以下简称 联合建议 世界知识产权组织 w i p o 致力于具体制度的创建工作 1 9 9 9 年9 月最终审议通过了 关于驰名商标保护规定的联合建议 简称 联合建议 联合建议 对世界知 识产权组织各成员国和保护工业产权巴黎联盟各成员国不具强制性约束力 但却有着较 强的导向作用 它的出台背景是全球经济一体化 世界各国保护驰名商标的呼声日益高 涨 为了适应工业产权发展而首次确立了保护驰名商标国际协调的共同标准 虽然仍然没有明确驰名商标的概念 但其就驰名商标的认定和保护范围做出了规 定 代表了当前国际上驰名商标保护的趋势 与前两个国际公约相比 对驰名商标的概 念也涉及的更全面 细化了以下几个问题 第一 对驰名商标的驰名范围问题 巴黎公约 及t r i p s 一直没有解决 联合 建议 对此问题给了一个回答 即不得要求该商标在除该成员国以外的任何范围内驰名 即使该商标不为其他成员国中的任何相关公众所知晓 该成员国亦可将该商标确定为驰 名商标 这一条相对于 巴黎公约 及t r i p s 对地域范围不详有了重大突破 第二 联合建议 以列举的方式明确了相关公众的范围 使用该商标的那些商 品和 或服务的实际和 或潜在的客户 使用该商标的那些商品和 或服务的销售渠道 中所涉及的人员 经营使用该商标的那些商品和 或服务的商业界 这些列举非为穷 尽的列举 第三 联合建议 进一步强调了在认定中不得要求的因素 该商标已在该成员 国内使用 或该商标已在该成员国进行注册或提出注册申请 该商标在除该成员国以 外的任何范围内驰名 或该商标已在除该成员国以外的任何范围或就除该成员国以外的 任何范围内进行注册或提出注册申请 该商标为该成员国为全体公众所熟知 根据以上三点 我们可以得出 联合建议 对驰名商标概念的理解 即在相关公众 中享有较高知名度的商标 商品商标及服务商标 该商标的知名度可以是通过实际使 用取得 可以是通过非实际使用取得 1 1 2 其他地区性国际条约关于驰名商标概念界定 一 北美自由贸易区协定 尽管 北美自由贸易区协定 中没有给出驰名商标的概念 但是从该其规定条款中 已很明确 这是在当时国际条约及国内立法中的特例 北美自由贸易区协定 规定 第1 章本体论 在认定驰名商标时 应考虑相关公众对该商标的知晓程度 包括在一国地域内通过广告 宣传而使公众知晓的程度 但是 贸易区的成员国不应要求该商标在与商品或服务有正 常联系的公众之外 也具有知名度 卡塔赫那协定 卡塔赫那协定 以列举的方式规定了几点认定驰名商标时应考虑的因素 作为使 用商品或服务在消费者中的知名度 该商标的销售及广告或促销的程度和范围 商标持 续的历史 对商标所区别商品的产销分析等 北美自由贸易区协定 反复强调了相关公众的范围 而 卡塔赫那协定 没有提 到相关公众 代之的是消费者的概念 同时 卡塔赫那协定 还除规定了认定的前提 是实际使用外 还有个特别的规定 即在所有的国际公约中第一个提出了商标使用时间 的长度 也就是说 这个条约所理解的驰名商标概念中包含了时间因素 大致可以说 这个条约所说的驰名商标的概念可以这样表述 经过实际使用在消费者中享有较高知名 度并存续了相当一段时间的商标 1 1 3 其他国家对驰名商标概念的理解 一 美国 由于美国是英美法系的典型 没有明确的驰名商标的概念 无论是在商标法还是反 不正当竞争法中都没有涉及 主要是通过判例来体现法院对驰名商标概念的理解 在案 情不同的案件中 法院对驰名商标概念的理解上也会稍有差异 例一 在快餐食品上的 f r i t ol a y 商标所有人反对他人在狗食上申请 f r i d ol a y 商标案中 法院认为 一个具有广泛的公众知名度和声誉的商标应当比一个模糊的商标 或一个弱商标受到更强大的保护 在这个案件中 法院认为驰名商标应该具有 广泛 的公众知名度和声誉 例二 在丰田汽车销售公司美国分公司及其总公司丰田汽车公司 因不服美国纽约 州南区法院所作的l e x u s 凌志 构成对l e x i s 商标的淡化并禁止作为它的新型豪华 汽车和生产该汽车部门的判决 向地区法院提出上诉 地区法院最后裁定 l e x i s 商标 通过广泛的销售和广告宣传 其提供的计算机法律研究服务已经使该商标成为领域内的 驰名商标7 值得注意的是 地区法院在判决前 接受了双方调查的结果 调查结果显 示 7 6 的律师把l e x i s 与该公司提供的具体服务准确地联系到一起 但在普通人中 7 洞北大学法学硕士学位论文 只有1 的被调查者认识l e x i s 从此案我们看出 美国法院认为驰名商标是在相关公 众中知名的商标 由以上案例可以得出美国对驰名商标概念的大致理解 即在相关公众中具有较高声 誉的商标 该商标不一定非要在美国使用过 二 日本 日本也没有明确的驰名商标的概念 在1 9 9 9 年日本特许厅公布的 关于周知商标 著名商标的保护的审查标准 中 内容同时涉及到了保护驰名商标不以注册为前提 以 及该驰名商标的认定不以本国驰名为必须条件 由于日本对驰名商标的保护条件在相关 法规中有明确规定 所以 推出日本对驰名商标概念的理解相对容易些 即在相关公众 中有较高知名度的商标 该商标不一定在日本驰名 三 德国 法国 希腊 德国 法国 希腊对驰名商标通过本国的商标法或反不正当竞争法保护 但对驰名 商标的概念却没有提及 但总之 通过这几个国家对驰名商标的保护来看 这些国家对 驰名商标概念了理解与 联合建议 极近似 即在相关公众范围享有较高知名度的商标 1 1 4 我国立法对驰名商标概念的界定 一 适用 巴黎公约 原则保护驰名商标案例分析 我国自1 9 8 5 年加入巴黎公约以后 就开始将驰名商标的保护工作纳入日程 进行 了积极的探索和实践 在国际 国内对驰名商标均务明确界定的历史背景下 我国工商 行政管理机关在商标注册和商标保护工作中 遵循巴黎公约的原则 为国内外驰名商标 提供了特殊保护 名扬四海的美国奥尔特 迪斯尼公司的商标 米老鼠 唐老鸭 1 9 8 7 年6 月2 0 日在我国注册 我国工商管理机关主动查处了国内某些厂家擅自在自己生产或经销的商 品上抄袭模仿该驰名商标的行为 坚决禁止和予以处罚 我国作为巴黎公约成员国 积 极履行了义务 高水平地对外资驰名商标进行了绝对的保护 我国在涉外贸易中也对驰 名商标专用权进行高水平的保护 如我国 蝴蝶牌 缝纫机出口东南亚多年 却被印尼 z 公司 抢注 后反控我方侵权 我国上海协昌缝纫机厂在九个月之内没有提出异议 按印尼商标法规定 商标注册九个月内无人提出异义 第一注册人便获得商标专用权 研究中 考虑到中印均为巴黎公约成员国 印尼应该履行保护成员国驰名商标的义务 第1 章本体论 上海协昌决定以驰名商标为突破口进行反击 国家工商总局受理了该企业的驰名商标申 请 并在1 9 9 2 年4 月正式批准上海协昌的 蝴蝶牌 为中国驰名商标 印尼商事法院 才据此重新审理 于1 9 9 3 年8 月裁定印尼z 公司侵犯了 蝴蝶牌 这一中国驰名商标 应立即停止使用 二 我国立法关于驰名商标概念界定 几十年来 我国驰名商标的保护制度无论是在理论还是实践中 都不断得到丰富和 发展 1 9 9 6 年发布的 驰名商标认定和管理暂行规定 以下简称 暂行规定 中最早 明确驰名商标的概念 指在市场上享有较高声誉并为相关公众熟知的注册商标 之后 2 0 0 3 年发布的 驰名商标认定和保护规定 以下简称 保护规定 对 暂行规定 中驰名商标的概念进一步完善 在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标 并解释了什么是相关公众 即 包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费 者 生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人 员等 这是目前世界范围内不多见的明确的驰名商标概念 通过对比两个规定中的驰名商标概念 发现有以下几点不同 第一 保护规定 明确了中国保护驰名商标的地域 在中国 取代了 暂行规定 中概念较为模糊的 在市场上 暂行规定 中的 在市场上 是个比较模糊的概念 大多数人认为这个市场即指中国的市场 但根据实际发生的案例 商标主管机关理解的 市场可以是国内市场 也可以是国外市场 第二 保护规定 对 相关公众 的概念作了限定和解释 首次提出驰名商标保 护 相关公众 概念的t r i p s 协议以及1 9 9 6 年我国的 暂行规定 均未对这一术语进 行界定 直至1 9 9 9 年的 联合建议 对 相关公众 作了具体解释 2 0 0 3 年我国工商 行政管理总局发布的 保护规定 中明确界定相关公众 包括与使用商标所标示的某 类商品或者服务有关的消费者 生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道 中所涉及的销售者和相关人员等 第三 保护规定 将 注册商标 改为 商标 在 暂行规定 中 规定驰名商 标认定和保护的前提必须是注册商标 而 保护规定 则将保护的范围扩大到未注册商 标 对驰名商标提供扩大化保护的宗旨是基于驰名商标所具有的巨大商誉和商业价值 9 河北大学法学硕士学位论文 这种特殊保护是一个动态的过程 随着经济与法制的发展 驰名商标的特殊保护也会不 断得到完善与扩充 只要符合扩大化保护的宗旨 就可以不断扩充扩大化保护的范围 1 2 驰名商标与相关概念的区别 为更好地认定和保护驰名商标 有必要先厘清驰名商标与相关概念的区别 1 2 1 驰名商标与著名商标 知名商标 最初 著名商标 是在美国1 9 9 5 年通过的 联邦商标反淡化法 中出现的 其基 本特征通常是至少具有显著性 使用时间长 使用范围广 销售渠道多 在被告所在领 域具有知名度 使用同样商标的第三人少 在法国和德国 通常将 著名商标 理解为 声誉和知名度都高于驰名商标的商标 7 在我国 一般理解为 驰名商标 是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声 誉的商标 著名商标 是指各省 自治区 直辖市工商行政机关认定的地方名牌 知 名商标 是指知名商品所使用的商标 第一 就法律性质来说 驰名商标是源自于 巴黎公约 的法律术语 受到国际条 约 国内法律 法规 规章的特殊保护 著名商标 并非法律术语 实际上是地方政 府和有关商标主管部门通过一定的评定程序和标准而赋予某一商标的荣誉称号 严格来 说 知名商标 并不是真正意义上的法律概念 也只能算作是消费者对享有一定声誉 商标的一种称谓 我国对 知名商标 的法律保护 目前主要依据是 反不正当竞争法 第五条第二款规定 二 擅自使用知名商品特有的名称 包装 装潢 或者使用与知 名商品近似的名称 包装 装演 造成和他人的知名商品相混淆 使购买者误认为是该 知名商品 以及国家工商行政管理局 关于禁止仿冒知名商品特有的名称 包装 装 演的不正当竞行为的若干规定 第三条第一款 本规定所称知名商品 是指在市场上具 有一定知名度 为相关公众所知悉的商品 的保护 第二 就保护力度 保护范围来说 驰名商标是由国家商标局 商标评审委员会或 人民法院认定的商标 受 商标法 不以注册为限 和 跨类 特殊保护 而著名商 标 知名商标是地方政府和有关商标主管部门通过一定的评定程序和标准而赋予的称 谓 均不是法术语 不受 商标法 的特殊保护 第三 就商标的声誉及知名度而言 这三者是依次递减的 从我国目前有关法律的 规定看 这三者受保护程度也是依次递减的 驰名商标为全国范围的相关公众所熟知 1 0 第1 章本体论 i i i i 河北大学法学硕士学位论文 强调的是产品质量要达到世界先进水平 驰名商标指的是商标 一种无形的知识产权 而 中国名牌产品 指的是产品实物 阻1 第二 二者认定 评价的性质和方式不同 驰名商标认定是行政机关和司法机关在 商标行政程序 商标注册 争议 管理 和司法程序中运用的一种法律保护手段 采用的 是 被动保护 的原则 其认定只对个案有效 中国名牌产品则由企业主动申请 国家 质检总局授权中国名牌战略推进委员会统一组织实施评价工作 中国名牌战略推进委员 会不是单纯的行政机关或司法机关 而是由有关全国性社团组织 政府有关部门 部分 新闻单位以及有关方面专家组成的非常设机构 中国名牌产品的评定是授予企业的一种 荣誉 属于国家奖励机制的一部分 以国家质检总局的名义每年批量认定一次 中国名 牌产品证书的有效期为三年 伽 曲 第三 对二者进行认定 评价的机构和依据不同 驰名商标由商标行政主管部门 司法机关根据 商标法 及其 实施条例 和 保护规定 商标民事纠纷解释 和 网 络域名问题的解释 等法律法规结合案件的具体情况对某一商标是否驰名进行认定 根 据 当事人的请求 进行认定 而中国名牌产品的评价是由国家质检总局授权中国名牌 战略推进委员会 根据 中华人民共和国产品质量法 以及国务院制定的 质量振兴纲 要 和国家质检总局第1 2 号令 中国名牌产品管理办法 进行评价 第四 二者认定 评价的客体不同 驰名商标的认定对象既包括国内企业的商标 也包括外国企业在华的商标 既可以是注册商标 也可以是未注册商标 而中国名牌产 品的评价仅限于我国企业的产品 不受理使用国 境 外商标的产品的申请 第五 二者认定 评价的法律效力不同 某一商标被认定为驰名商标后 将获得比 普通商标更加宽泛的保护 保护方式体现在两个方面 一是拒绝和取消注册 二是禁止 使用 对驰名商标的保护实行跨类别 跨地域保护 中国名牌产品管理办法 并没有 为中国名牌产品提供相应的法律上的保护 所以其在法律上并不被认可 凡荣获中国名 牌产品称号的产品免于各级政府部门的质量监督检查 对符合出口免检有关规定的 依 法优先予以免检 并自动列入打击假冒 保护名优活动的范围 踟 1 3 驰名商标的特征 与普通商标相比 驰名商标具有知名度大 市场占有率高 信誉好 权利高度确定 等特点 另外 驰名商标与一般商标相比 有它自己所特有的专属独占性特征 主要表 1 2 第l 苹本体论 现为 1 3 1 超越地域范围的垄断权 驰名商标的独占权 不是一般法律意义的商标专用权 而是超越本国范围 在世界 各国至少是在巴黎公约成员国得到保护的垄断权 也就是当某一商标在注册或使用国得 到商标主管机关或其他权威组织认定为驰名商标后 如果另一商标构成对该驰名商标的 仿造 用于相同或类似的商品上 则应拒绝或取消其注册 并禁止其使用 1 3 2 超越先申请原则的注册权 根据 巴黎公约 规定 某商标被商标认定机构认定为驰名商标 即使不注册也受 法律保护 即对驰名商标而言 他人虽申请在先 也不能准予注册 或者他人经申请已 获准注册j 驰名商标所有人有权