（国际法学专业论文）论洗钱罪.pdf

中文摘要 摘要 经济全球化的发展使得洗钱犯罪也逐步走向全球化。如今洗钱犯罪同益成为 国际社会所面临的一大公害，这已经引起世界各国的高度重视和关注。反洗钱更 成为衡量政府能力、国家信誉的标志，特别是在诸多恐怖活动实施后反洗钱又与 打击恐怖组织联系起来。我国在加入世界贸易组织后，随着我国经济和金融等领 域的逐步开放，加上发达国家打击洗钱犯罪活动的制度措施比较完善，我国将会 成为洗钱活动越来越看好的场所，很可能被犯罪分子作为洗钱的新据点。如何准 确把握和认定洗钱罪的特点、罪与非罪的界限，明确我国洗钱犯罪发展趋势，构 建反洗钱制度体系，具有重大的理论和现实意义。本文从洗钱犯罪的概念、特征 入手，对洗钱罪的构成要件、罪与非罪的界限以学术界的争议问题提出了许多建 设性的意见，这些对于改进我国的洗钱罪立法状况和抑制沈钱犯罪都有重要的意 义。 本文共从四个方面进行洗钱罪的论述，主要内容如下：第一章，主要从洗钱 罪的基本概念方面进行介绍，这其中主要包含，洗钱罪的来源，洗钱罪的各种概 念，洗钱罪包含哪些对象等等，其中还有洗钱罪的立法状况也进行了详细的比对 和介绍；第二章主要说明洗钱罪构成要件方面，对洗钱罪的主体，洗钱罪的客体， 洗钱罪的主观方面，洗钱罪的客观方面进行了详细的评述；第三章主要是说明洗 钱罪的争议问题，对洗钱罪的争议进行评述，这些争议都是目前学术界的讨论热 点，对洗钱罪的立法有一定的影响；第四章主要是说洗钱罪的认定问题，包含洗 钱罪的罪与非罪，洗钱罪与其它犯罪之间的区别等等。这四部分共同组成了本文 的骨架，本文试图通过对上述四部分的剖析来促进我们洗钱罪的理解，并以此来 提高对洗钱罪防治的认识。 关键词：洗钱罪；上游犯罪；洗钱罪立法；洗钱罪争议 英文摘要 a b s t r a c t d e v e l o p m e n to fe c o n o m i cg l o b a l i z a t i o n ；e c o n o m i ci n t e g r a t i o nc a nb eu s e dd o i n g m o n e yl a u n d e r i n gc o m m i t t i n gac r i m ea l s op r o c e e d i n go r d e r l ym a k ef o rg l o b a l i z a t i o n n o w , m o n e yl a u n d e r i n gc o m m i t sac r i m eb e c o m i n go n eb i gs o c i a le f f e c t so fp o l l u t i o n o fw h a ti n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t yi sc o n f r o n t e dw i t hg r a d u a l l y ，t h i sa l r e a d ya r o u s e sa l l t h ec o u n t r i e si nt h ew o r l d st oa t t a c hg r e a ti m p o r t a n c et oa n dp a yc l o s ea t t e n t i o nt o a n t i m o n e yl a u n d r yi sb e c o m i n gt h es i g nj u d g i n gt h eg o v e r n m e n ta b i l i t y , c o u n t r yc r e d i t m o r e ；o p p o s em o n e yl a u n d e r i n ge s p e c i a l l ya f t e ral o to fd r e a d f u la c t i v i t i e sa r ep u ti n t o e f f e c tg e t t i n gi nt o u c hw i t ht os t r i k i n gt e r r o r i s to r g a n i z a t i o n a f t e ro u rc o u n t r y j o i n i n g w o r l dt r a d eo r g a n i z a t i o n ，s t e pb ys t e po p e nw i t hf i e l d ss u c ha so u rc o u n t r ye c o n o m y a n df i n a n c e ，t h es y s t e mm e a s u r ec r a c k i n gd o w no nd o i n gm o n e yl a u n d e r i n gc o m m i t t i n g ac r i m eu s i n gp e r s o n a li n f l u e n c ep l u st h ed e v e l o p e dc o u n t r yi m p r o v e sa n dp e r f e c t s c o m p a r a t i v e l y , o u rc o u n t r yw i l lm a yb e c o m et h el i e ut h a tt h em o n e yl a u n d e r i n ga c t i v i t y f i n d ss a t i s f a c t o r y , t h en e ws t r o n g p o i n tm o n e yl a u n d e r i n gi sp r o b a b l yb yt h ec r i m i n a l h o wa c c u r a t et h ec h a r a c t e r i s t i cg r a s p i n ga n ds e t t i n gm i n do nm o n e yl a u n d e r i n gc r i m e ， c r i m en o ta n dc r i m eb o u n d a r y , m a k ec l e a rt h a to u rc o u n t r ym o n e yl a u n d e r i n gc o m m i t sa c r i m ed e v e l o p i n gat r e n d ，s t r u c t u r ei sb u i l to p p o s i n gm o n e yl a u n d e r i n gs y s t e m ，h a v e s i g n i f i c a n tt h e o r ya n dp r a c t i c a lo ri m m e d i a t es i g n i f i c a n c e t h em a i nb o d yo fab o o ki s c o m p l i e dw i t hw a s h i n gt h ec o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i cc o m m i t t i n gac r i m es t a r t i n g ，w h i c h c o m m i t sac r i m et od o i n gm o n e yc r i m e st h ep r o b l e mc o m p o s i n gi m p o r t a n tc o n d i t i o n ， c r i m ea n db e i n gn o tt h ec r i m eb o u n d a r yd i s p u t ew i t ha c a d e m i cc i r c l e sb r o u g h tf o r w a r d al o to fc o n s t r u c t i v es u g g e s t i o n ，t h e s el e g i s l a t i o ns i t u a t i o na n dr e s t r a i n ta r em o n e y l a u n d e r i n gt ot h em o n e yl a u n d e r i n gc r i m ei m p r o v i n go u rc o u n t r yh a v i n gi m p o r t a n t m e a n i n g i n t h i sp a p e r , at o t a lo ff o u ra s p e c t so ft h ec r i m eo fm o n e y - l a u n d e r i n gi s s u e ， t h e r e f o r e ，a r ea sf o l l o w s ：c h a p t e ri ，m a i n l yf r o mt h eb a s i cc o n c e p to ft h ec r i m eo f m o n e y l a u n d e r i n ga s p e c t so ft h ei n t r o d u c t i o n ，w h i c hc o n t a i n st h em a i n ，s o u r c eo f m o n e y l a u n d e r i n go f f e n s e s ，m o n e yl a u n d e r i n gc r i m e so fv a r i o u sc o n c e p t si n c l u d e di n t h ec r i m eo fm o n e yl a u n d e r i n gw h a ta r et h eo b j e c ta n ds oo n ，i n c l u d i n gt h ec r i m eo f m o n e y l a u n d e r i n gl e g i s l a t i o na l s oc a r r i e do u tad e t a i l e dc o m p a r i s o na n dp r e s e n t a t i o n ； c h a p t e rt h em a i ne l e m e n t st h a tc o n s t i t u t et h ec r i m eo fm o n e yl a u n d e r i n g ，t h em a i nb o d y 英文摘要 o ft h ec r i m eo fm o n e yl a u n d e r i n g ，m o n e yl a u n d e r i n go b j e c to ft h ec r i m e ，t h es u b j e c t i v e a s p e c t so ft h ec r i m eo fm o n e yl a u n d e r i n g ，t h eo b j e c t i v ea s p e c to ft h ec r i m eo fm o n e y l a u n d e r i n gc a r r i e do u tad e t a i l e dr e v i e w ；t h i r dc h a p t e ri st h a tt h ec o n t e n t i o u si s s u eo f m o n e yl a u n d e r i n gc r i m e s ，t h ec r i m eo fm o n e yl a u n d e r i n g t oc o m m e n to nt h e c o n t r o v e r s y , t h e s ec o n t r o v e r s i e sa r et h ec u r r e n ta c a d e m i cd i s c u s s i o no fh o ts p o t so nt h e m o n e yl a u n d e r i n gl e g i s l a t i o nh a ss o m ei m p a c t ；c h a p t e ri vi s s a i dt h a tt h ei s s u eo f m o n e y - l a u n d e r i n gc r i m e s ，i n c l u d i n gm o n e y - l a u n d e r i n gc r i m e s ，m o n e yl a u n d e r i n ga n d o t h e rc r i m e st h ed i s t i n c t i o nb e t w e e nc r i m ea n ds oo n t h ef o u rp a r t so ft h i sc o m m o n f o r mo fs k e l e t o n si nt h i sa r t i c l e ，t h i sa r t i c l ea t t e m p t st oa n a l y z et h ef o u rp a r t st o f a c i l i t a t eo u ru n d e r s t a n d i n go ft h ec r i m eo fm o n e yl a u n d e r i n ga n dm o n e yl a u n d e r i n gi n o r d e rt or a i s ea w a r e n e s so fc r i m ep r e v e n t i o n k e yw o r d s ：m o n e yl a u n d e r i n g ：t h eu p - s t r e a mc r i m e s ：t h el e g i s l a t i o no nm o n e y l a u n d e r i n g ：t h el a wc o n t r o v e r s i e so nm o n e yl a u n d e r i n g 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成硕士学位论文 = = 途选毯里：。除论文中已经注明引用的内容外，对论 文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本论文中不 包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表或未公开发表的成果。本 声明的法律责任由本人承担。 学位论文作者签名：避 ( 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解大连海事大学有关保留、使用研究生学 位论文的规定，即：大连海事大学有权保留并向国家有关部门或机构送交学位论 文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将本 学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或扫 描等复制手段保存和汇编学位论文。同意将本学位论文收录到中国优秀博硕士 学位论文全文数据库( 中国学术期刊( 光盘版) 电子杂志社) 、中国学位论文 全文数据库( 中国科学技术信息研究所) 等数据库中，并以电子出版物形式出 版发行和提供信息服务。保密的论文在解密后遵守此规定。 本学位论文属于：保密口在年解密后适用本授权书。 不保密口( 请在以上方框内打“ ) 论文作者签名孓途孓父导师签名膨 醐训芦月乡日 论洗钱罪 引言 洗钱犯罪的同益猖狂使得各国都提高了对沈钱犯罪的警惕性，与之而来的洗 钱罪理论问题也逐渐增多，洗钱罪作为一个不再陌生的罪名，又一次走进了学术 界的视野。笔者相信，每一次的探讨都能使自己进步，都能使自己的理论在理论 探讨中升华。本文主要从四个方面对洗钱罪进行剖析，力求对洗钱罪的几个关键 争议有一个良好的结论。分别是第一洗钱罪的基本问题，这其中包含了洗钱罪的 概念、洗钱罪的对象等问题；第二，沈钱罪的立法，包含洗钱罪的国际国内立法 状况的一个详细的介绍；第三，洗钱罪的争议问题，其中包含不少学术争议，例 如洗钱罪的上游犯罪问题，洗钱罪的共犯问题等；第四洗钱罪的认定问题，包含 罪与非罪以及洗钱罪与其它罪名的区别。刑法规定了洗钱罪，并进行了多次修正， 为司法机关查处洗钱行为提供了法律依据，对于维护国家利益，维护正常的金融 秩序，保障社会主义市场经济稳定健康发展，具有重要意义。但是，我国刑法规 定的沈钱罪构成远非尽善尽美，特别是与联合国有关公约的要求相比仍然存在差 距，既给司法实践带来困难，也不利于对沈钱犯罪的打击。文章提出了完善我国 洗钱罪刑事立法的建议，此外，本文比较系统地分析和研究洗钱犯罪的历史沿革、 现状危害及洗钱罪的概念、犯罪构成、司法认定，对于系统的了解洗钱犯罪的知 识，提供了一些理论的资料，对于我国洗钱罪刑事立法的不足与完善做了深入细 致的分析和探讨，对当前我们控制和打击洗钱犯罪行为，维护金融秩序，促进我 国经济快速、健康发展具有积极意义。 第1 章洗钱罪的基本问题 1 1 洗钱罪的概念 第1 章洗钱罪的基本问题 1 1 1 洗钱的起源 首先我们看洗钱罪的基本问题即洗钱罪的概念，在2 0 世纪初，美国旧金山 一个名叫圣弗朗西斯的饭店老板，鉴于店里日常流通的一些硬币粘满油污，会 弄脏顾客的白手套，便用苛性碱液把这些硬币全部清洗一遍，清洗后的硬币有如 新币一样干干净净，【1 j 这就是洗钱的最初含义。洗钱罪最先起源于美国，大约上 世纪- - _ - - 十年代，1 2 j 它早在圣经时代就有相关记载，指的是人们试图隐匿或消弭 所拥有的不义之财及其来源，在西班牙语言中，洗钱被称作b l a n g u e o ，是漂白的 意思，意大利语言中是r i c i l a g g i c ，指的是“再循环”，1 3 l 此外，沈钱又叫洗污， 即把脏钱的污秽洗掉，将弄脏的钱币清洗干净，因此清洗台币中的“洗指的 是清洗之意，“钱”指的是弄脏的钱币，这是原始意义上的洗钱，跟我们r 常生 活中的洗钱是没什么区别的。 1 1 2 洗钱含义的历史发展 随着经济的迅速发展，法律制度的日益完备，通过犯罪取得的收益已经成 为了国家和世界各国法律追究的重点对象，洗钱的含义也真j 下意义上具备了现代 意义，具有了单独的法律意义，洗钱从也因此从同常的清洁行为中分离出来，成 为一项专门的法律术语。现在洗钱特指犯罪分子实施一系列掩饰、隐瞒行为，对 通过犯罪活动取得的犯罪收益进行清洗，使之变成貌似合法的收入，从而逃避法 律追究。如今人们已基本上不用沈钱一词来表达同常生活中清洁的含义，“洗钱” 中的“钱”特指通过犯罪活动所获得的非法财产及其产生的各种收益，即不仅包 括通过犯罪行为获利在各种行业流通的黑钱，还包括黑钱产生的资产性利益，这 些所谓的收入一起被称为“赃钱”。洗钱罪中的“洗”是指将非法所得的“赃钱”、 “黑钱”，通过种种渠道，采取各种手段，将非法所得的“非法性特征抹去， 使之变成表面上看似合法收入的过程。 1 叶高峰、彭文华：试论洗钱罪的几个问题，载郑州人学学报，1 9 9 8 年第5 期第2 5 页。 2 赵金城：洗钱犯锥研究，中国人民公安人学j i ；版社2 0 0 6 年版，第1 3 8 页。 3 陈晓j ：洗钱介述，载中外法学，1 9 9 4 年第3 期。第1 8 页。 2 论洗钱罪 2 l 世纪初在美国的芝加哥等城市出现了以阿里咔彭、约多罩奥和勒基噜 西诺为首的庞大的有组织犯罪集团，该犯罪集团大力发展自己的犯罪企业，谋求 巨额的经济利益，集团中的一个财务总管购置了自动洗衣机，为顾客清洗衣服， 并收取现金，然后将犯罪企业的收入混入这部分现金之中一起向税务机关申报， 将犯罪收入变为合法收入，1 4 l 这也是我们谈论的真正意义的洗钱，但是当时没有 法律条款将沈钱定为犯罪，所以阿彭只是被指控偷税，当时的偷税与洗钱往往是 连在一起的。1 5 l 这些钱在税务部门扣除应缴的税款之外，剩下的钱便称为他们的 合法收入，从此就出现了现代意义上的洗钱一词。【6 j 牛津英语词典中对洗钱 定义为：“洗钱宿舍将可疑或者非法来源的资金转移，这些资金通常来自外国， 然后使资金显示出似乎是得自干净的来源。”【7 l 1 1 3 洗钱罪的法律定义 洗钱一词虽现在正为人们接受，但是目前学术界对于洗钱犯罪行为并没有一 个通行的定义。目前看来主要有以下的几种观点：首先，沈钱罪是指：“明知是 毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪所得及产生的收益， 而以各种方法掩饰、隐瞒其来源与性质的行为：p ：p o 【8 j 其次，洗钱罪是指“明知是 毒品犯罪，黑社会性质的组织犯罪，走私犯罪的违法所得及其产生的收益，为掩 饰、隐瞒其来源及其非法性质，而以存入金融机构、转移资金等方式使之合法化 的行为。 1 9 1 再者，洗钱罪是指“明知是毒品犯罪，黑社会性质的组织犯罪，走 私犯罪的违法所得及其产生的收益，而故意掩饰或隐瞒其来源和性质的行为”。 可以看出上述三种观点都是在刑法修正案出台之前的观点，从上游犯罪的范围我 们就可以得出，如今刑法修正案( 六) 已经出台，上述观点已经不能立足，所以 需要进行相应的修改。第一个观点将几种洗钱方法在洗钱罪定义中加以体现，不 符合定义高度精炼概括的要求，第二种观点采用简略列举的方法，将洗钱的方式 概括为“存入金融机构、转移资金等方式”不够全面，因此并不能体现出洗钱的 特点；观点三则着重强调了洗钱罪的主观方面为“故意”，并没有对沈钱罪的方 4 康均心，林弧刚：国际反洗钱犯罪j 我国的刑事口法，载中国法学，1 9 9 7 年第5 期，第3 9 页。 5 加 克单斯马泽尔：洗钱，赵苏苏译，群众：“版 t2 0 0 6 年版，第4 页。 f 6 拿忠信：国外自组织犯罪，群众版社1 9 9 7 年版，第5 6 页。 7 阮方民：洗钱罪比较研究，中国人民公安人学版 2 0 0 2 年版，第3 页。 8 f 作富：刑法分则实务研究( 下) ，中国方正： ；版社出版，第5 8 0 页。 9 张建武：洗钱行为的法律控制分析，载中共鸣鲁木齐党校学报2 0 0 6 年第2 期，第4 5 页。 3 第1 章洗钱罪的基本问题 法进行详细的介绍，也不全面。我国的洗钱罪刑事立法还存在不完善之处，必然 还会进行不断的修改，完全根据刑法的规定来整合洗钱罪的概念虽然比较简单， 但终非明智之举，其产生的后果之一就是不得不跟在刑法不断完善的步伐之后进 行相应的修改，这样一来谈论洗钱罪的概念就变成了对刑法条文的一味的总结， 失去了其应有的意义。 洗钱罪的概念必须揭示出洗钱罪的本质，同时又具有一定的前瞻性，对于刑 法的有关规定可以对其进行概括后纳入概念之中，使概念简明精炼。此外，洗钱 罪的概念不应当等同于洗钱行为的概念，这应该是两个性质不同的法律概念，应 当明确区分。犯罪是具有社会危害性、刑事违法性并应受到刑罚处罚的行为，不 是一切沈钱行为都构成洗钱罪，通过以上的介绍分析，我们完全可以对洗钱罪下 这样的一个定义：“洗钱罪是指明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖 活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等 犯罪的所得及其产生的收益，而以各种方法掩饰、隐瞒其来源及其非法性质，依 法应受刑罚处罚的行为。 上述定义更加突出了洗钱的本质和特点，比较合适。 1 2 洗钱罪的犯罪对象问题 1 2 1 域外洗钱罪规定对象的立法例几种形式 纵观当今世界各国洗钱罪的立法状况，大多对洗钱罪对象的规定是有所不同 的，这也是跟各国的国情以及司法实践是相对应的。但是总体上可以包含以下几 个方面：第一，只包括毒品犯罪的违法所得，表现为在刑法规范中均将沈钱犯罪 对象限制在毒品犯罪的收益中，许多国家有类似的规定，日本就是其中之一。第 二是将洗钱罪对象限制为某些特定的犯罪收益，比如法国，在法国刑法典第 2 2 2 3 8 条与第2 2 5 6 条规定洗钱犯罪的对象包括两类，即“清洗毒赃罪”的对象 和“淫媒谋利罪”的对象。再者就是包括一切犯罪的收益，比如俄罗斯在俄罗 斯联邦刑法典中将沈钱罪的对象扩展至一切犯罪的收益，n 们只要是对犯罪所得 赃款进行清洗，均属于洗钱罪对象的范畴。1 1 0 赵微：俄罗斯联邦删法典，法律出版社2 0 0 3 年版，第8 9 7 页。 1 1 阮方民：沈钱锥比较研究，中国人民公安火学：i ：版 l2 0 0 2 年版。第1 1 9 页。 4 论洗钱罪 1 2 2 我国洗钱罪的犯罪对象 关于洗钱罪的对象，从我国刑法第1 9 1 条的规定看，其应属于上述第二种情 况，即沈钱罪的对象局限于上游的走私犯罪、毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪 以及贪污贿赂犯罪等七类犯罪的违法所得及其产生的收益，我国早期的法律走势 是跟随苏联的立法，但是后来由于中苏关系的突然改变，如今又转向德日刑法， 但是关于洗钱的对象，我们可以看出并未受到苏联模式的影响，而是如同法国一 样，对洗钱罪的对象进行了限制性的规定，以列举的方式把洗钱罪的立法限制在 七类犯罪范围之内。第一种立法模式就是把洗钱罪的对象范围限制得太窄，相应 的带来了对洗钱犯罪防治难度的增大，究其原因是让我们的金融机构工作人员明 知那些可疑的款物是从那些上游犯罪中得来是比较困难和不现实的，而且在司法 机构介入调查之前一般也很难确定其可疑财产到底是来自毒品收益或是其他犯 罪所得。2 1 第二种立法模式，从现行的司法实践中看，一些国家之所以将洗钱犯 罪对象界定在几种特定犯罪收益上，跟当时的该国家洗钱犯罪的现状是密切联系 的，这样规定具有较强的可操作性，这也是我国洗钱罪立法运用的模式，此种模 式对洗钱罪的打击对象有倾向性的限制，结合本国国情，对洗钱罪的打击对象进 行灵活的列举规定，使得打击效应明显，立竿见影。第三种立法模式将洗钱犯罪 对象扩展至一切犯罪违法所得及其产生的收益，如此规定对打击洗钱犯罪确实是 有“一网打尽”的效应，其实不然，全部打击，没有重点，没有主次，势必会主 次不分，轻重不分，无从下手，在司法实践中也很难区别，如此看来，这样规定 岂不是形同虚设? 1 2 3 我国洗钱对象的发展趋势 反观我国近年来的洗钱活动，已不仅仅局限于对上七种犯罪违法所得及其 收益进行清洗，还出现了对非法经营等犯罪尤其是有组织犯罪活动的违法所得及 其收益的清洗行为，这些都是我们的沈钱罪立法以后所要参考的重点所在。从目 前我国洗钱犯罪的实际情况看，假设我们效仿俄罗斯，将上游犯罪拓展成所有犯 罪，必然会出现上述分析的漏洞，无法起到打击洗钱犯罪的作用，而事实上俄罗 斯本国的洗钱活动异常猖狂，大财团的洗钱犯罪并未受到应有的打击。当自i 较为 可行的方式是通过我们的刑法修正案，结合目前我国的国情，再增设一些上游犯 1 2 阮方民：沈钱锥比较研究，中国公安人学j i ：版社2 0 0 2 年版，第2 8 9 贞。 5 第1 章洗钱罪的基本问题 罪的罪名，如将有组织的卖淫犯罪等纳入刑法体系中，这样便于与世界范围内打 击沈钱犯罪的法律法规的发展趋势相吻合，做到了刑事立法的与时俱进。因而， 我们可以适量地扩展沈钱罪上游犯罪的范围。n 3 1 从国际及各国各地区的刑法条文的立法规定来看，洗钱罪的对象表现形式多 有不同。有的将其明确限定于有形财产，如葡萄牙沈钱立法中规定的是“财物” 或“物品，德国的立法中明确规定洗钱罪对象限于“物品”。联合国禁毒公约、 欧洲反洗钱公约明确规定包括一切形式的财产。美洲反洗钱示范法中对 洗钱罪对象的财产的表现形式规定为“系指各种资产，不论其为物质的或物质的， 动产或不动产，有形的或无形的，以及证明对这种资产享有权利或利益的法律文 件或文书。”我国香港地区规定的“财产 等在立法中并未明确到底是钱还是财 物。 从我国刑法来看，第1 9 1 条规定洗钱罪的对象是“违法所得及其产生的 收益”。在于“违法所得及其收益”是否只是限于资金这一点上目前学术界尚有 争论。有的学者认为洗钱罪的对象只能是限于资金，他们提出的理由是：第一， 洗钱罪是在妨害管理秩序一章的罪名，这就表明了立法者的意图是把洗钱罪对象 限于资金，相应的是其它的财产则不属于金融监管的范围，自然谈不上妨害金融 管理秩序。第二，除资金以外的财务是赃物罪行为的对象，如果在这点上不加以 区分，会使两罪混淆。第三，我们知道，洗钱的意思即是沈赃钱，赃钱应当是资 金一类的东西，这符合大众逻辑思维，也是常理所在。换作是财物，则应成其为 赃物，从我国立法上来看，并没有把洗钱对象限于资金。我们看其它的国家，它 们也没有将洗钱的对象限于资金，而且联合国禁毒公约中也规定沈钱犯罪的 对象是财产而非资金。我国加入了联合国禁毒公约等有关条约后，承担了更 多的义务的要求，所以我们可以认为，洗钱犯罪对象的表现形式应为所有形式的 财产，这样理解不但符合有关反洗钱国际刑法规范的立法原意，也有利于打击犯 罪。 1 2 4 善意第三人合法收入处置问题 没收“违法所得及其产生的收益”中对善意第三人的合法收入如何处置问题， 1 3 赵新彬：洗钱锥客观方面问题分析，载江苏警官学院学报，2 0 0 5 年第9 期，第3 4 页。 6 论洗钱罪 可以认为善意第三人无偿取得犯罪收益的应当予以没收。善意第三人在没有付出 任何代价或对价即零成本的情况下取得犯罪收益，应当无条件予以没收。没收无 偿的收益，可避免洗钱罪犯在被追缴犯罪收益时将收益转移给第三人，避免国家 利益的损害。而对于善意第三人有偿方式取得该犯罪收益的，在犯罪收益没有超 出有偿的部分，不宜没收，超出有偿的不合理部分仍可予以追缴。如此与我国刑 法有关规定的基本精神相吻合，既有利于打击洗钱犯罪活动，也有利于保障社会 主义市场经济的稳定、健康、有序的发展。现实司法实践当中，有一些犯罪财物 先由善意第三人所得，又由其他人经由正当的手段和方式获得该收益的，我们对 这种情况，有人主张没收其收益。当然也有学者表示不应予以没收。德国刑法 规定：“如果犯罪的财物先为第三人善意取得，而不构成犯罪，然后由其他人获 得，保管为自己为他人使用的，不构成洗钱罪。”因此，在这种情况下，我们不应 当没收，如将其收益予以没收，肯定对于市场正常交易的顺利进行有所不利，对 国民经济的健康发展也是有百害而无一益。 1 3 洗钱罪的立法沿革 1 3 1 洗钱罪的国内立法 ( 1 ) 7 9 刑法以前的国内立法的早期状况 我国在对洗钱犯罪的刑事立法方面经历了一系列的的演变。在1 9 7 9 年我国刑 法典制定颁布以前，我国的金融系统和其他国有企业单位受到国家的严格控制和 监管，经济建设刚刚开始，没有什么市场，因此洗钱活动所需的市场环境在相当 长的一段时间罩并不存在，我国1 9 7 9 年刑法并未规定洗钱罪，而与此同时，其 他法律、法规、规章包括金融法律、法规、规章等都也没有涉及洗钱问题。随着 改革开放的深入、经济全球化也为犯罪分子逃避法律制裁打开了方便之门，洗钱 活动的危害性同益突出，自1 9 9 5 年以来，中国每年损失的国有资产达9 0 亿美元， 外流资本每年为7 0 亿一9 0 亿美元，在9 0 年代，这个数字达到1 1 0 亿美元。1 按照上述估计数字，中国资本外流数额至少相当于外国以直接投资形式流入中国 资本额的1 3 2 ，据国家外汇管理局1 9 9 7 1 9 9 9 外逃资本的情况显示，三年内中 国累计外逃资金约5 0 0 亿美元，“刚而与此相对，外来资金有相当一部分以洗钱的 1 4 冰阳：困际联丁奁黑饯，载北京青年撤1 9 9 8 年4 月第3 期，第3 4 页。 1 5 李家洪：沈钱犯锥研究，安徽人学硕l ：论文，2 0 0 5 年第3 贝。 7 第1 章洗钱罪的基本问题 目的进入中国进行洗钱。n 6 1 因此仅仅依靠1 9 7 9 年刑法的窝赃、销赃罪条款 难以惩治和预防日益严重的洗钱行为。1 9 8 8 年1 2 月9 同，联合国制定通过了联 合国禁止非法贩运麻醉药品和精神药物公约，公约首次规定了惩处清洗贩毒收 益的国际刑法规范，并要求清洗贩毒收益的沈钱犯罪确定为国内法中的刑事犯 罪。我国全国人大常委会于1 9 8 9 年9 月4 同批准了该公约。1 9 9 0 年1 2 月2 8 日， 七届全国人大常委会第1 7 次会议通过关于禁毒的决定，该决定第4 第1 款规 定：“掩饰、隐瞒出售毒品获得财物的非法性质和来源的”行为，构成犯罪。虽 然该决定没有出现明确的洗钱罪罪名和洗钱字样，但f 是从关于禁毒的决定 开始，我国刑事立法上表现出将洗钱予以单独定罪的立法趋向。如今我国刑法学 界一致认为关于禁毒的决定中规定的犯罪行为就是洗钱，当时洗钱犯罪的“上 游犯罪”只限于毒品犯罪。随着国际社会反洗钱斗争和反洗钱法律规范的发展， 各国及国际组织在自己的法律法规中相继扩大了洗钱犯罪的“上游犯罪”的范围。 ( 2 ) 我国洗钱罪的现代演变 1 9 9 7 年3 月1 4 同，八届全国人大第五次会议审议通过了经过修订的新刑 法，在第1 9 1 条规定了洗钱罪的罪状和法定刑，将洗钱罪的“上游犯罪”从毒 品犯罪扩大至毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪和走私犯罪，并确立了洗钱罪的 罪名。“9 1 1 ”事件后，国际反洗钱立法状况又有了新的变化。为了打击恐怖主 义融资活动，美国对洗钱行为的概念进行延伸，将一切掩饰、隐瞒财产真实来源 和性质的行为都定义为洗钱。从而将洗钱行为的对象从单一的非法财产扩展到包 括合法财产在内，n 7 1 因此中国也适应打击恐怖主义的形势，在2 0 0 1 年1 2 月9 日 第九届全国人大常务委员会第二十五次会议通过了中华人民共和国刑法修正案 ( 三) ，将刑法第1 9 1 条做出修正，扩大了洗钱罪“上游犯罪”的范围，将恐怖 活动犯罪的黑钱收益列入洗钱罪的打击范围，从而“上游犯罪”的范围增加到4 种：毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪和走私犯罪。2 0 0 6 年，我 国通过刑法修讵案( 六) 又对第1 6 条将洗钱罪的上游犯罪进行了扩大，该修 j 下案规定：“明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯 罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收 益，为掩饰、隐瞒其来源和性质，有下列行为之一的，没收实施以上犯罪的所得 1 6 何萍：中国洗钱锥的立法和- d 法，f ：海人民i l 版社2 0 0 5 年版第1 2 4 页。 1 7 e 水明： 论洗钱犯锥j 国酗、恐怖主义融资，载华南师范人学学报，2 0 0 6 年第2 期，第3 6 页。 8 论洗钱非 及其产生的收益，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处沈钱数额百分之 五以上百分之二十以下罚金；情节严重的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处 洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金：( 一) 提供资金账户的；( 二) 协助将 财产转换为现金、金融票据、有价证券的；( 三) 通过转账或者其他结算方式协助 资金转移的；( 四) 协助将资金汇往境外的；( 五) 以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得 及其收益的来源和性质。 2 0 0 6 年1 0 月3 1 日，全国人大常委会针对反洗钱立法 的现状，对反洗钱进行了系统的规定，全面吸收了修正案( 六) 关于反洗钱的内容， 形成了中华人民共和国反洗钱法，该法融合了以往的反洗钱罪经验，它的颁 布，必将更加有利于我们高效地打击洗钱行为，维护金融秩序，全面防止资金的外 流。同时，该法的第一条也再次重申了洗钱犯罪是严重危害金融管理秩序的犯罪 “为了预防洗钱活动，维护金融秩序，遏制沈钱犯罪及相关犯罪，制定本法。”我国 的洗钱立法经历了一个不断成熟完善的过程，基本形成了一个稳定的法律有机 体，但确实存在诸多弊端，n 踟以上的刑法规定以及多次的刑法修正案构成了我国 洗钱立法的整体体系。 1 3 2 洗钱罪的国际立法 在与有组织犯罪做斗争的过程中，各国逐渐认识到洗钱活动的严重社会危害 性，并形成了必须将洗钱罪从国内犯罪提升为国际犯罪的基本共识，他们认为必 须在反洗钱刑事立法与司法方面协同合作，共同打击和防范洗钱犯罪特别是跨国 犯罪活动。有关的国际组织据此制定了若干具有重要影响的反洗钱规范。这些法 律规范不仅对国际反洗钱法律机制的发展与创新做出了重要的贡献，而且对建立 和发展各国趋同化的国内反洗钱刑事立法及其他一般性立法都起到了积极的促 进和示范作用。国际反洗钱刑法规范，包括有联合国这样的全球性的国际组织制 定的反洗钱犯罪的法律文件和区域性的反沈钱文件。 ( 1 ) 联合国禁毒公约关于洗钱罪的规定 联合国禁毒公约首次明确规定了毒赃沈钱犯罪的概念，公约规定，明知 是靠走私、贩卖、制造毒品等获得的财产，为了隐瞒或掩饰该财产的非法性来源， 逃避毒品行为的法律后果而转移或转让该财产，或隐瞒、掩饰该财产的真实性质、 1 8 张洪成、纯兴：论我国沈钱锥的立法进程及趋势，载厶南警官学院学报，2 0 0 7 年第l 期，第2 6 页。 9 第1 章洗钱罪的基本问题 来源、所在地、转移相关的权利或所有权的是犯罪行为。即国际社会通过国际公 约的形式予以明文禁止并确认其实施者应当受到刑事制裁的行为。联合国禁毒 公约所规定的沈钱犯罪概念是以毒品犯罪的构成为前提的。也就是说，在该公 约中规定的洗钱犯罪，其成立是以清洗毒品犯罪的收益为自订提的，这和我们前面 提到的第一种即日本的洗钱对象立法模式相同，公约还要求各缔约国在考虑本国 实际国情的前提下，将上述毒品洗钱行为确定为其国内法中的刑事犯罪。联合 国公约，是一个跨时代的公约，由于该公约的权威性和国际影响性，各国都把 该公约的洗钱罪立法规定放在自己国家立法的参考范围之内，其中对于将毒品的 犯罪，要求各缔约国放在各国洗钱罪的上游犯罪之内，非常有效的打击了毒品犯 罪。国际社会在长期与毒品犯罪和有组织犯罪做斗争的过程中，已经很清楚地认 识到，没收犯罪收益是与有组织犯罪和毒品犯罪作斗争的有效方法。【1 9 l 因为，没 收犯罪收益不仅可以剥夺犯罪分子的犯罪收益，打击犯罪分子的犯罪信心而且还 可以削弱有组织犯罪与毒品犯罪分子的“后勤保障能力”。在联合国禁毒公约 中，设置了有关替代没收和价值没收的原则，即如果犯罪人己经将收益转换或变 换成其他财产，则应将此种财产视为收益的替代，对其采取没收措施，如果收益 已经与来自合法来源的财产混合。则在不损害任何扣押权或者冻结权的情况下， 应没收混合财产，但应以不超过所混合的该项收益的估计价值为限。这样的规定， 很明确了表明了联合国各国打击洗钱犯罪的信心，这样使得洗钱罪的犯罪收益无 藏身之处，很好的保护了国家利益，也是各国立法参考的一个重要因素。从目前 洗钱的手段和方式来看，大多具有国际性的犯罪因素，这是因为经济全球化和各 国的经济合作加强，相互复杂的经济关系使得洗钱犯罪具有跨国性，因为在国际 性的大环境中，资金的来源很难识别，也便于隐藏。鉴于此，联合国禁毒公约 对于侦查、识别、扣押、没收清洗毒品黑钱的国际合作机制和程序进行了初步规 范。其中，特别是就所没收的犯罪非法收益的处理创立了两种方式。公约规定， 对于所没收的收益，可以将其全部或者一部分捐给专门从事打击毒品贩运的政府 间机构或者也可以定期地或逐案地与申请协议没收非法收益的外国政府分享所 没收的非法收益。伽1 ( 2 ) 欧洲部分国家的洗钱规定 1 9 赵秉忠、杨诚：金融诈骗研究，法律：l j 版社2 0 0 4 年版，第1 7 9 页。 2 0 郭建安、i i 立宪、严军兴：国外反洗钱法律法规汇编，法律版 l ：2 0 0 4 年版第3 页。 l o 论洗钱罪 联合国禁毒公约在反沈钱国际刑法规范的确立上具有划时代的意义，但 是把国际性洗钱犯罪局限在毒赃沈钱的范围内，而把来自其他犯罪的收益赃款都 排除在外，使得洗钱罪立法一开始就面临一些问题。在这样的一个情况下，欧洲 的一些国家试图通过制定新的洗钱公约来弥补联合国禁毒公约在这方面的先 天不足，因此采取了一系列的立法措施。1 9 9 0 年1 1 月1 8 日，在联合国禁毒公 约签署两年后，由欧洲理事会制定了欧洲理事会关于清洗、追查、扣押和没 收犯罪收益的公约，于1 9 9 3 年9 月生效施行。欧洲反洗钱公约对于洗钱罪 的对象进行了更为广泛的法律规定，将对象拓展到除毒品犯罪之外的其它领域， 很好的弥补了联合国禁毒公约的不足，是洗钱立法上一个不小的突破。它效 仿俄罗斯，将洗钱罪的对象规定为一起犯罪及其收益，有效的加强了各国的反洗 钱的国际合作，从而为在更广泛的领域内建立反洗钱的国际合作机制奠定了法律 基础。该公约对于洗钱罪的法律规定，虽然只是一个区域性的规定，但是作用依 然不可小视，欧洲尤其是欧盟历来是世界经济的区域中心，经济异常繁荣活跃， 尽管在2 1 世纪，欧盟的地位和影响有所动摇，但从经济方面来说，仍是经济大 国集中地，德国、英国、法国都是经济大国，这样一个区域性的公约，其所规定 的原则和精神，对控制跨国洗钱犯罪具有重要意义。在欧洲理事会进行欧洲反 洗钱公约制定的同时，反洗钱指令草案也已经制定成功，该草案经欧洲议会审 议并提出协商修改的意见后，在布鲁塞尔经欧共体部长理事会上通过。欧共体 理事会关于防止为洗钱目的而利用银行系统的指令，与联合国禁毒公约相 比较，在欧洲反洗钱公约中，将洗钱犯罪概念的对象范围较联合国禁毒公 约中的规定有所扩大，将犯罪收益的范围不仅仅局限于毒赃，而是规定在一切 领域。在加强反洗钱国际司法协助与合作方面的发展，欧洲反洗钱公约对联 合国禁毒公约在内容和理论上是更高层次的升华，在这方面，欧盟反沈钱指 令试图让各国统一沈钱罪的立法概念，以便更好的进行洗钱防治的国际合作， 另一方面则着重对金融机构和金融行业如何预防洗钱活动的发生进行了规制，对 金融机构和会融行业施加了相当全面而广泛的预防洗钱犯罪的法定义务。 上述公约和指令