（经济法学专业论文）我国股份有限公司股东表决权制度研究.pdf

中文摘要 随着我国企业股份制改革和实践不断走向深入 股份有限公司股东权益保 护日益弓l 起人们的关注和重视 而在股东权益保护方面 如何完善股份有限公 司股东大会制度 保障广大股东依法行使表决权 提高他们参与公司管理的积 极性 更是成为学界乃至全社会普遍关注的焦点 本文立足实务 同时借鉴国 外先进立法经验 从介绍我国现行股份有限公司股东表决权制度的立法模式和 立法现状着手 对我国股份有限公司股东表决权制度中存在的问题进行了具体 分析 并对如何完善该制度提出了一些自己的看法和建议 第一部分 我国现行公司股东表决权制度立法模式和立法现状 我国目前 关于股份有限公司股东表决权制度的立法 主要分为两个层次 一是全国人大 及其常务委员会制订的 公司法 和 证券法 二是证监会制订的有关部门规 章 当然 证监会制订的部门规章一般只适用于上市公司 对于股份有限公司 股东表决权制度的立法现状 笔者根据其内容不同 并考虑到行文需要 将其 分为股东表决权适用范围 股东表决权行使方式以及股东表决权行使限制等三 个方面 分别予以介绍 第二部分 我国现行股东表决权制度存在的主要问题 我国股东表决权现 行制度中存在的主要问题有 第一 股东表决权制度的立法试验主义倾向和证 监会越权立法问题严重 这给我国股份公司股东表决权制度立法体系的构建带 来了巨大危害 第二 股东表决权适用范围过宽 给公司经营管理活动造成了 诸多不便 第三 股东表决权行使方式制度中关于书面表决方式 网络投票表 决方式以及表决权征集方式的规定过于简单 同时表决权信托方式制度缺失 这给我国股东 尤其是中小股东参加股东大会行使表决权带来了一定困难 最 后 股东表决权行使限制制度中关于累积投票制度 利害关系股东表决权排除 制度以及无表决权股份制度的规定很不完善 对于实践中存在的表决权拘束协 议的效力亦不予承认 这在一定程度上助长了控制股东专权行为的滋生和蔓延 第三部分 完善我国股东表决权制度的具体构想 该部分在对我国现行股 份有限公司股东表决权制度中存在的问题进行具体分析的基础之上 提出了一 些相应的对策和建议 第一 转变立法观念 逐步摒弃立法试验主义思想 明 确界定证监会立法权限和范围 构建和谐统一的股东表决权制度立法体系 第 二 缩小股东表决权适用范围 适当扩大董事会权利 以使公司经营管理的重 心逐渐向 董事会中心主义 过渡 第三 健全书面表决方式 网络投票表决 方式以及表决权征集方式等股东表决权行使方式镱4 度 建立表决权信托制度 第四 完善累积投票权制度 利害关系股东表决权排除制度以及无表决权股份 制度 承认表决权拘束协议效力 以对公司股东 尤其是控股股东的表决权进 行合理限制 关键词 股份有限公司 股东 表决权 a b s t r a c t w i t ht h ec o n t i n u a l l yd e v e l o p i n go fo u rj o i n t s t o c k s y s t e mr e f o r m i n ga n d p r a c t i c i n g t h ep r o t e c t i o no fs t o c k h o l d e r s r i g h t si nl i m i t e dc o m p a n yi sc o n c e r n e d a n di n t e r e s t e di n c r e a s i n g l y i tb e c o m e st h ef o c u si na c a d e m i cc o m m u n i t ye v e ni nt h e w h o l es o c i e t yt h a th o wt op e r f e c tt h e s y s t e mo fl i m i t e dc o m p a n y sg e n e r a l m e e t i n g h o wt oe l 蟹n r et h es t o c k h o l d e r st oi n v o k et h ev o t i n gp o w e rb yl a w h o wt o g i v et h e mp l a yt ot h ei n i t i a t i v et ot a k ep a r ti nm a n a g i n g b a s i n go na c t u a lp r a c t i c e u s i n gf o rr e f e r e n c et h ea d v a n c e dl e g i s l a t i o ne x p e r i e n c e sa b r o a da n ds e t t i n ga b o u t f r o mm o d ea n dt h ea c t u a ls t a t eo fl e g i s l a t i o ni no u rs y s t e mo fl i m i t e dc o m p a n y s v o t i n gp o w e r t h i sa r t i c l ea n a l y s e ss p e c i f i c a l l yt h ep r o b l e m si nt h es y s t e mo fv o t i n g p o w e ri nl i m i t e dc o m p a n i e sa n dm a k e ss o m es u g g e s t i o n st oh o wt op e r f e c tt h e s y s t e m p a r to n ei l l u s t r a t e st h ec u r r e n ts i t u a t i o no f t h es y s t e mo f v o t i n gp o w e ri nl i m i t e d c o m p a n i e s i tm a i n l yi n v o l v e st h em o d ea n dt h ea c t u a ls t a t eo fl e g i s l a t i o ni no u i s y s t e mo fl i m i t e dc o m p a n y sv o t i n gp o w e ro fs t o c k h o l d e r s t h e r ea r et w ol e v e l si n t h ec u r r e n tl e g i s l a t i o no fi t f i r s ta l ec o m p a n i e sl a wa n ds e c u r i t i e sl a wm a d eb y t h ep e o p l e sc o n g r e s sa n di t ss t a n d i n gc o m m i t t e e s e c o n di st h er e g u l a t i o n so f d e p a r t m e n t sc o n c e r n e dm a d eb ys e c u r i t i e sr e g u l a t o r yc o m m i s s i o nw h i c hs u r e l y a p p l yt ot h ep u b l i cc o m p a n i e s t h ew r i t e r w i l ld i s t r i b u t et h es y s t e mo fl i m i t e d c o m p a n y sv o t i n gp o w e ro fs t o c k h o l d e r si n t ot h r e ep a r t sw h i c ha a p p l i c a t i o n w i e l d i n gw a y sa n dw i e l d i n gl i m i t a t i o no fv o t i n gp o w e ro fs t o c k h o l d e r sa n d i n t r o d u c ei ti n d i v i d u a l l ya c c o r d i n gt ot h ec u r r e n tl e g i s l a t i o na n di t sd i f f e r e n tc o n t e n t p a r tt w oi st h em a i np r o b l e m sl y i n gi no u rs y s t e mo fv o t i n gp o w e ro f s t o c k h o l d e r s t h em a i np r o b l e m sa r c i i ti se x t r e m e l ys e r i o u s l yt h a tt h es y s t e mo f v o t i n gp o w e ro fs t o c k h o l d e r sh a sat e n d e n c yo fe x p e r i m e n t a t i o na n dt h es e c u r i t i e s r e g u l a t o r yc o m m i s s i o nl e g i s l a t e se x c e e d i n gi t sa u t h o r i t i e s w h i c hi sd e s t r u c t i v et oi t s c o n s t r u c t i o no fl e g i s l a t i v e s y s t e m i i t h ea p p l i c a t i o n o fv o t i n gp o w e ro f i l l s t o c k h o l d e r si se x t e n s i v e w h i c hi si n c o n v e n i e n tf o rt h ec o m p a n y sm a n a g i n g a c t i v i t i e s i ti st o os i m p l et h a tt h er e g u l a t i o n sa b o u tt h ew a yo fw r i t t e nv o t i n g t h e w a yo f o n l i n ev o t i n ga n dt h ew a yo f g a t h e r i n gv o t i n g a n dt h ew a yo f t r u s t i n gv o t i n g i nt h es y s t e mi sa b s e n t w h i c hi sd i f f i c u l tf o rt h es t o c k h o l d e r se s p e c i a l l ym i n o r i t y s t o c k h o l d e r st oa t t e n dt h eg e n e r a lm e e t i n ga n dw i e l dt h ev o t i n gp o w e r i ti sn o t p e r f e c tt h a tt h es y s t e mo fw i e l d i n gl i m i t a t i o no fw m n gp o w e ra b o u tt h es y s t e mo f c u m u l a t i v e v o t i n g t h es y s t e mo fe x c l u d i n gt h ev o t i n gp o w e ro fi n t e r e s t e d s t o c k h o l d e r sa n dt h es y s t e mo f n o n v o t i n gp o w e rs t o c k s i td o e s n tr e c o g n i z et h a tt h e v o t i n gp o w e rb i n d se f f i c a c yo f t h ea g r e e m e n lw h i c hf e e d st h eb r e e d i n ga n dg r o w i n g o f s u p r e m a c ya c t i o n si ns o m ed e g r e e p a r tt h r e ei st h es p e c i f i cc o n c e i v eh o wt op e r f e c to u rs y s t e mo f v o t i n gp o w e ro f s t o c k h o l d e r s b a s i n go na n a l y z i n gs p e c i f i c a l l yt h ep r o b l e m si nt h es y s t e mo fv o t i n g p o w e ri nl i m i t e dc o m p a n i e s t h i sp a r tw i l l m a k es o m ec o u n t e r m e a s u r e sa n d s u g g e s t i o n s f i r s t c h a n g i n gt h ec o n c e p t i o no fl e g i s l a t i o n 蝎e c t i n gt h ei d e ao f e x p e r i m e n t a t i o no fl e g i s l a t i o n d e f i n i n gc l e a 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c o g n i z et h a tt h ev o t i n gp o w e rb i n d s e f f i c a c yo ft h ea g r e o m c n ti no r d e rt or e s t r a i nt h e s t o c k h o l d e r se s p e c i a l l yt h e p r o p r i e t ys t o c k h o l d e r s v o t i n gp o w e rr e a s o n a b l y k e yw o r d s l i m i t e dc o m p a n y s t o c k h o l d e r v o t i n gp o w e r i v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果 据我所知 除了文中特别加以标注和致谢的地方外 论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果 也不包含为获得安德女天渗或其他教育机构 的学位或证书而使用过的材料 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示谢意 学位论文作者签名 了焉 签字日期 彩年 d 月f2 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解安徽大粤有关保留 使用学位论文的规定 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘 允许论文被查阅和 借阅 本人授权寄稗歇芬可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索 可以采用影印 缩印或扫描等复制手段保存 汇编学位论文 保密的学位论文在解密后适用本授权书 学位论文作者签名 了r 签字日期 2 年 口月 2 日 学位论文作者毕业去向 工作单位 安棵 省毒f 司9 受学略 导师签名挪 卵 签字日期 a o 年卜月廖日 通讯地址 勃娅 l 射司隍学眵 对砖争荔脚室 电话 d 彤上一 s 弓7 甲牟 邮编 z 年华口口口 一 我国现行股东表决权制度立法模式和立法现状 我国股份有限公司 股东表决权制度研究 股东表决权又称股东议决权 是指股东基于股东地位而享有的 就股东大 会的议案作出一定意思表示的权利 o 股东表决权是一种特殊民事权利 而民事 权利只有通过民事主体依法行使才能得以实现 股东表决权也不例外 股东表 决权通过股东在股东大会上依法作出肯定或否定意思表示 并将这种意思依公 司法规定的表决机制转化为公司意思 才能实现股东参与公司管理的目的 故 股东表决权制度的核心就是确立和保障股东依法行使表决权 其内容必然与股 东表决权行使息息相关 一般认为 股东表决权制度内容主要包括股东表决权 适用 或行使 范围 股东表决权行使方式 股东表决权行使限制以及与此相 关的其他内容等 股东表决权是股东享有的一项至关重要的权利 在股东整个权利体系中居 于核心地位 虽然股东除表决权之外 还享有资产收益权 股份处分权以及剩 余财产分配请求权 但股东表决权是其他股东权利的基础 是其他权利实现的 重要保障 如果舍弃股东表决权 股东大会制度将形同虚设 股东大会决议将 无法形成 公司的正常程序将陷入混乱 股东其他权利保护也将无从谈起 因 此 各国法律都对此予以明确规定 我国 公司法 及相关法律同样亦对此进 行了规定 然而 我国现行法律关于公司股东表决权制度的规定很不完善 理 论和实践中存在问题颇多 如 证监会越权立法问题 股东表决权适用范围过 宽问题 股东表决权行使方式中书面表决方式 网络投票表决方式以及表决权 征集方式的规定过于简单问题和股东表决权行使限制制度中累积投票权制度 利害关系股东表决权排除制度以及无表决权股份制度的规定不完善等问题 同 时 我国至今尚未建立表决权信托方式制度以及表决权拘束协议制度 由于以 上诸多闯题的存在 给我国股份有限公司的规范运作带来了严重的消极后果 并在一定程度上加剧了公司管理的混乱 因此 笔者认为 对此问题进行深入 细致地研究 并在此基础上提出相应的对策和建议 对于我国 公司法 和 证 刘俊海 股份有限公司股东权的保护 法律出版社1 9 9 7 年版 第1 3 s 页 墨曼墼丝童壁垒望墼奎墨堡壑墅鏖塑塞 券法 理论的发展以及公司管理制度的完善具有极为重要意义 一 我国现行股东表决权制度立法模式和立 法现状 一 立法模式 对世界上一些国家关于股份有限公司股东表决权制度的立法进行考察 其 立法一般可以分为两个不同的层次 第一个层次 是国家立法机构制定的 公 司法 和 证券法 或称证券交易法 主要对公司股东表决权制度中一些基 本制度和问题进行规定 如股东表决权的行使原则 股东表决权的适用范围 股东表决权行使限制制度以及股东表决权行使方式和基本内容 当然 由于公 司股东表决权制度涉及的内容比较广泛 因此 公司股东表决权制度中一些基 本问题也存在适用国家立法机构制定的其他法律的可能 妇 关于股东表决权 代理制度就存在适用 民法 中关于代理制度一般规定的可能 关于股东表决 权信托制度也存在适用 信托法 的可能 第二个层次 是证券市场主管部门 多为证券交易委员会 制定的相关规则 在公司股东表决权制度的立法中 证券市场主管部1 j 带o 定的规则一般只适用于上市公司 且其一般只是为 公司 法 或 证券法 中规定的相关制度制定具体的操作细则 例如 在美国 1 9 3 4 年的 证券交易法 第1 4 条 a 规定 任何人使用邮寄或任何手段或洲际商 业工具 或使用全国性的证券交易设施 恳求或者允许利用自己姓名对任何依 据本法第1 2 条规定进行了登记的证券所做的征集委托书的同意或者授权 违反 证券交易 委员会制定的符合公共利益的或者是保护投资人所必须的规则和 规定的 其行为都是违法的 据此 美国联邦证券交易委员会制定了 代理权 征集规则 又如 我国台湾地区财政部证券管理委员会依据的 证券交易法 发布的 公开发行公司出席股东会使用委托书规则 o 以上两规 贝q e p 属于证券 市场主管部门的立法范畴 我国公司股东表决权制度的立法 也分为两个层次 一是由全国人大及其 常务委员会制订的 公司法 和 证券法 该法同其他国家立法机构的立法一 样 主要是对公司股东表决权制度的一些基本制度和河题迸行规范 但我国 证 粱上上 论股东表决权 法律出敝社2 0 0 5 年版 第1 9 1 页 2 一 我国现行股东表决权制度立法模式和立法现状 券法 涉及公司股东表决权制度的内容很少 可以说基本上没有涉及 笔者在 查阅我国 证券法 过程中 只发现了一条关于公司股东表决权适用范围的法 律条文 二是由我国证监会制定的有关上市公司股东表决权制度的部门规章 由于我国 公司法 关于公司股东表决权制度的立法内容相对比较简单 因此 我国证监会制订了大量的关于公司股东表决权制度的部门规章 在这些部门规 章中 既有专门针对股东表决权制度的 如 上市公司股东大会规范意见 上市公司股东大会规则 和 上市公司股东大会网络投票工作指引 而更多 则是在规范上市公司管理的其他问题时顺便提及该制度 而且 在内容上 既 有关于股东表决权制度具体实践操作内容的规定 也存在大量关于增加和修改 公司股东表决权制度的基本内容的规定 此外 在我国关于公司股东表决权制 度的立法中 应该说还有一个层次 即国务院制定的涉及股东表决权制度的行 政法规 不过 在国务院制订的行政法规中 涉及公司和证券市场宏观管理的 法规数量不少 但真正直接涉及股东表决权制度的法规数量却很少 就笔者所 知 主要是1 9 9 3 年 公司法 制定之前 国务院制定的 股票发行与交易管理 暂行条例 该法曾对股东表决权征集制度作出过规定 二 立法现状 关于我国股份有限公司股东表决权制度的立法 自1 9 9 3 年 公司法 颁布 以来 取得了较大发展 特别是我国证监会在上市公司管理中 通过不断总结 实践经验 颁布了一系列针对上市公司股东表决权和股东大会制度的部门规章 笔者根据其内容不同 并考虑到行文需要 将其分为如下几个方面 1 关于公司股东表决权适用范围的规定 我国 公司法 关于股份有限公司股东表决权适用范围的规定可以说非常 周延 公司法 在第3 8 条 根据 公司法 第1 0 0 条规定 该法第三十八条 第一款关于有限责任公司股东会职权的规定 适用于股份有限公司股东大会 对股东表决权适用范围作出了相对比较集中的规定 该法规定 股东会行使下 列职权 一 决定公司的经营方针和投资计划 二 选举和更换非由职工代 表担任的董事 监事 决定有关董事 监事的报酬事项 三 审议批准董事会 的报告 四 审议批准监事会或者监事的报告 五 审议批准公司的年度财 塞里墼堡童堕竺望墼查壅垦壑型堡塑塞 务预算方案 决算方案 六 审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 七 对公司增加或者减少注册资本作出决议 八 对发行公司债券作出决议 九 对公司合并 分立 变更公司形式 解散和清算等事项作出决议 十 修改公司章程 十一 公司章程规定的其他职权 同时 公司法 还在第 1 6 条 第1 3 4 条 第1 4 3 条 第1 4 9 条 第1 6 7 条 第1 7 0 条 第1 8 7 条对股 份有限公司股东表决权适用范围作出了补充规定 该法第1 6 条规定 公司为公 司股东或实际控制人提供担保的 必须经股东会或股东大会决议 第1 3 4 条规 定 公司发行新股 依照公司章程的规定由股东大会或者董事会对下列事项作 出决议 第1 4 3 条规定 公司将股份奖励给本公司职工 应当经股东大会决议 第1 4 9 条规定 董事 高级管理人员将公司资金借贷给他人或者以公司财产为 他人提供担保 或者与本公司订立合同或者进行交易 或者自营或者为他人经 营与所任职公司同类的业务必须经股东会或股东大会决议 第1 6 7 条规定 公 司从税后利润中提取法定公积金后 经股东会或者股东大会决议 还可以从税 后利润中提取任意公积金 第1 7 0 条规定 公司聘用 解聘承办公司审计业务 的会计师事务所 依照公司章程的规定 由股东会 股东大会或者董事会决定 第1 8 7 条规定 清算组在清理公司财产 编制资产负债表和财产清单后 应当 制定清算方案 并报股东会 股东大会或者人民法院确认 同时 公司法 在 第1 0 5 条还授权股份有限公司以公司章程形式规定公司转让 受让重大资产或 对外提供担保可由股东大会作出决议 此外 对于上市公司 除应适用股份有限公司股东表决权的适用范围外 公司法 和 证券法 及证监会的部门规章对其股东表决权的适用范围还作 出了更为严格的规定 公司法 第1 2 2 条规定 上市公司在一年内购买 出 售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的 应当由股东大会作 出决议 并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过 第1 2 5 条规定 上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的 不得对该 项决议彳亍使表决权 也不得代理其他董事行使表决权 该董事会会议由过半数 的无关联关系董事出席即可举行 董事会会议所作决议须经无关联关系董事过 半数通过 出席董事会的无关联关系董事入数不足三人的 应将该事项提交上 市公司股东大会审议 证券法 第1 5 条也规定 上市公司改变招股说明书所 4 一 我国现行股东表决权制度立法模式和立法现状 列资金用途 必须经股东大会作出决议 同时 证监会在 关于在上市公司建 立独立董事制度的指导意见 中还规定 上市公司董事会 监事会 独立董事 或合并持有上市公司已发行股份1 i 以上的股东可以提出独立董事候选人 并经 股东大会选举决定 在 亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法 修订 中规定 上市公司股票暂停上市后 公司作出终止上市决议时 必须由股东大 会通过 2 关于公司股东表决权行使方式的规定 股东行使表决权 以股东亲自出席股东大会行使表决权为常态 但自1 9 世 纪以来由于股份有限公司股东大众化和股份日趋分散 不出席或不能出席股东 大会的股东人数逐渐增多 在此情况下 为保护股东大会决议获锝法定多数通 过 各国先后出现了表决权代理 表决权信托等制度 而且股东亲自行使表决 权的方式也有了很大拓展 如出现了通过书面 网络或其他通讯方式行使表决 权的制度 我国 公司法 及证监会的部门规章在借鉴发达国家关于公司股东 表决权行使方式制度的立法经验的基础上 规定我国股份有限公司股东既可通 过出席股东会行使表决权 也可通过委托代理人的形式行使表决权 以及通过 法律 法规规定的其他方式行使表决权 1 公司法 中关于公司股东表决权行使方式的规定 我国 公司法 对公司股东表决权行使方式的规定 应该说比较简单 公司法 在第1 0 4 条和 1 0 7 条规定了股东可以亲自出席股东会进行现场投票表决 或通过委托代理人 行使表决权 此外 值得一提的是 公司法 在2 0 0 5 年修订时 在第3 8 条第 2 款增加规定了股东可以采用书面表决方式 该法规定 对前款所列事 项股东以书面形式一致表示同意的 可以不召开股东会会议 直接作出决定 并由全体股东在决定文件上签名 盖章 不过 公司法 的此条规定与一般 意义上书面表决方式 一般意义上的书面表决方式是以股东会的召开为前提 存在着很大的不同 2 在我国证监会部门规章中关于公司股东表决权行使方式的规定 在证 监会发布的部门规章中 除提及 公司法 中规定的股东表决权行使方式外 还对股东表决权行使方式进行了极大的拓展 即规定了股东还可以采用书面表 决方式 网络投票表决方式和表决权征集方式等 墨里壁堡塑垦竺望墼查墨达壑型鏖堕塞 1 关于书面表决方式的规定 我国1 9 9 3 年的 公司法 并没有规定书面 表决方式 但实践中许多上市公司实际上早已采用了书面表决方式 最早采用 书面表决方式是 小飞乐 之后被纷纷效仿 许多上市公司的临时股东大会 甚至股东年会纷纷采用书面表决方式 并且审议的事项无所不包 从普通决议 事项直至董 监事改造 章程修改等事关股东与公司的重大事项 为此曾引起 一些人对书面表决方式合法性的质疑 于是 证监会在2 0 0 0 年5 月1 8 日发布 了 上市公司股东大会规范意见 在我国规范性文件中第一次规定了上市公司 的股东大会可以实行通讯表决 这里的通讯表决指什么 该法并未作出明确界 定 我国许多学者在论及通讯表决方式时 往往将其等同于书面表决方式或认 为其包含了书面表决方式 但其主要精神与其说是允许上市公司采用通讯表 决 还不如说是对通讯表决行为的限制 根据 意见 第6 条的规定 公司年 度般东大会和应股东或监事会的要求提议召开的股东大会不得采用通讯表决方 式 对于临时股东大会也明确规定了1 0 个事项不允许采用通讯表决 同时 意 见 还授权公司章程规定公司不得采用通讯表决的其他事项 从 意见 中可 以看出 我国上市公司可以采用通讯表决的事项范围是非常狭窄的 实践中通 讯表决仅适用于 议案较少 议题简单 的事项 但随着我国采用通讯表决的 上市公司家数的增多 证监会的态度也发生了转变 并在2 0 0 6 年3 月发布的 上 市公司股东大会规则 中明确规定股东可以选择现场 网络或其他表决方式中 的任何一种方式进行表决 同时宣告废除 上市公司股东大会规范意见 也即 上市公司股东大会规范意见 对我国通讯表决方式所附加的各种限制也宣告 终止 2 关于网络投票表决方式的规定 我国 公司法 虽然没有规定网络投票 表决方式 但证监会基于上市公司管理的现实需要 在其发布的部门规章中已 预先确立了网络投票表决方式 2 0 0 4 年1 2 月 我国证监会发布了 关于加强 社会公众股股东权益保护的若干规定 和 关于上市公司股东大会网络投票工 作指引 试行 首次明确规定我国上市公司可以采用网络投票表决方式 同 时 该法还鼓励上市公司积极采用网络投票表决方式 并对其适用范围和具体 程序进行了规范 其后 证监会又发布了 上市公司股东大会规则 在该法中 明确规定了股东可以选择现场 网络或其他表决方式中的任何一种方式进行表 6 一 我国现行股东表决权制度立法模式和立法现状 决 并对网络投票表决方式的相关问题作出了进一步的规范 3 关于表决权征集方式的规定 关于表决权征集 我国现行 公司法 也 没有作出任何规定 但在1 9 9 3 年 公司法 制订前 国务院在其发布的 股票 发行与交易管理暂行条例 中 曾对表决权征集作出过规定 该法第6 5 条规定 股票持有入可以授权他人代理行使其同意权或投票权 但是 任何人在征集 2 5 人以上的同意权或投票权时 应当遵守证监会有关信息披露和作出报告的规 定 这是我国最早关于表决权征集的规定 实践中 我国许多上市公司股东之 问为争夺公司控制权 都曾采用过表决权征集的手段 1 9 9 4 年初发生的 君安 一万科 之争 是我国证券市场建立以来出现的第一个表决权征集事件 而在 表决权征集中最有影响的事件是 胜利股份之争 我国上市公司山东胜利股份 有限公司中两个股东 即山东胜帮股份有限公司和广州市通百惠股份有限公司 之间通过表决权征集手段 为争夺公司控制权进行过激烈的表决权争夺 由于 我国 股份发行与交易管理暂行条例 关于表决权征集内容的规定过于原则 导致上市公司股东之间在以表决权征集为手段争夺公司控制权过程中 出现了 许多的矛盾和问题 为此 证监会在2 0 0 2 年1 月1 7 日发布了 上市公司治理 准则 中 对表决权的征集主体 征集过程中的信息披露等问题进行了明确规 定 该法第l o 条规定 上市公司董事会 独立董事和符合有关条件的股东可 向上市公司股东征集其在股东大会上的投票权 投票权征集应采取无偿的方式 进行 并应向被征集入充分披露信息 此后 为加强中小股东权益保护和配合 我国在上市公司中实行的股权分置改革工作 证监会又先后发布了 关于加强 社会公众股股东权益保护若干规定 和 上市公司股权分置改革管理办法 在 这两部部门规章中再次提到了表决权征集制度 但其有关内容主要是对 准则 的重申 3 关于股东表决权行使限制制度的规定 由于股东之间对公司控制力的大小通过其所持有的表决权的有效数表现出 来 所以各国公司法在股东表决权制度设计上都作了特殊的安排 即在确立一 股一权原则和资本多数法原则的同时 并不认可这是唯一的表决原则 其规定 7 墨曼坚堡童堡垒垦丝查壅盗壑型塞堡塞 了不同程度的例外 回这是对公司控制力的重新调整 这种调整的主要体现就是 对股东 尤其是对大股东表决权规定某种限制 我国 公司法 及证监会的部 门规章在公司股东表决权制度的设计上 同样也体现了这种思想 我国 公司 法 在第4 3 条和第1 0 4 条规定了一股一权原则和资本多数决原则的基础上 同 样也对股东表决权的行使规定了各种限制 如 规定了股东累积投票权制度 利害关系股东表决权排除制度以及无表决权股份制度等各种限制制度 1 关于股东累积投票权制度的规定 我国关于股东累积投票制的规定始 于2 0 0 2 年1 月9 日证监会和国家经贸委联合发布的 上市公司治理准则 该 法第3 1 条规定 股东大会在董事选举中应积极推行累积投票制度 控股股东 控股比例在3 0 以上的上市公司应当采用累积投票制 采用累积投票制的上市 公司应在公司章程里规定该制度的实施细则 至此 累积投票制度开始正式进 入我国上市公司治理领域 随后 证监会在2 0 0 4 年1 2 月发布的 关于加强社 会公众股股东权益保护的若干规定 中 对股东累积制进行了解释 并将股东 累积投票选举的范围从董事扩大到监事的选举 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日 我国在新 修订的 公司法 中正式规定了股东累积投票制度 该法第1 0 6 条规定 股东 大会选举董事 监事 可以根据公司章程的规定或股东大会的决议 实行累积 投票制 本法所称的累积投票制是指股东大会选举董事或监事时 每一股份拥 有的表决权可以集中使用 2 0 0 6 年3 月 证监会又在 上市公司股东大会规 则 第3 l 条和 t 市公司章程指引 第8 2 条对股东累积投票制进行了重申 2 关于利害关系股东表决权排除制度的规定 我国最早关于利害关系股 东表决权排除制度的规定 始于1 9 9 7 年5 月2 2 日证监会发布的 上市公司章 程指引 该法第7 2 条规定 股东大会审议有关关联交易事项时 关联股东不 应当参与投票表决 其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数 股东 大会决议的公告应当充分披露非关联股东的表决情况 如有特殊情况关联股东 无法回避时 公司在征得有权部门的同意后 可以按照正常程序进行表决 并 在股东大会决议中作出详细说明 即该法规定的利害关系股东表决权排除的适 用范围仅仅局限于关联交易 且规定了一个适用的例外 即如有特殊情况关联 股东无法回避时 可按正常程序迸行表决 同年 财政部发布了 企业会计准 参见粱上上t 论股东衰决权 法律出版牡2 0 0 5 年版 第9 6 9 7 页 三 墨里里堡壁奎耋塑型堡空垄塑圭墨塑垦 则 关联方关系及其交易的披露 对什么是关联关系及关联交易进行了解 释 随后 中国证监会在2 0 0 2 年发布的 上市公司股东大会规范意见 第3 4 条 对关联交易应适用表决排除制度进行了重申 2 0 0 5 年5 月1 8 日 我国新 修订的 公司法 又在第1 6 条规定 公司为公司股东或者实际控制人 提供担保的 必须经股东会或者股东大会决议 前款规定的股东或者受前款规 定的实际控制人支配的股东 不得参加前款规定事项的表决 该项表决由出席 会议的其他股东所持表决权的过半数通过 我国新修订的 公司法 将利害关 系股东表决权排除制度的适用范围从关联交易扩大到了公司为股东或实际控制 人提供担保之上 2 0 0 6 年3 月 证监会又在新的 上市公司章程指引 第7 9 条中规定 股东大会审议有关关联交易事项时 关联股东不应当参与投票表决 其所代表的有表决权的股份数不计入有效表决总数 股东大会决议的公告应当 充分披露非关联股东的表决情况 并宣布废除9 7 年的 上市公司章程指引 即证监会在9 7 年规定的关联交易表决权排除制度的适用例外也告废止 同年 证监会在 上市公司股东大会规则 第3 l 条 对利害关系股东在审议有关关联 交易事项时 其表决权应当排除的制度又进行了重申 3 关于无表决权股份制度的规定 我国 公司法 在2 0 0 5 年修订时 在第1 0 4 条规定 股东出席股东大会会议 所持每一股份有一表决权 但是 公司持有的本公司股份没有表决权 即新修订的 公司法 规定了无表 决权股份制度 但其适用范围仅限于公司持有的本公司股票无表决权 二 我国现行股东表决权制度存在的主要问 h i 言 疋笠 自9 0 年代初期我国证券市场的创立和 公司法 颁布以来 关于公司股东 表决权制度的立法取得了较大发展 公司股东表决权制度也在逐步得到完善 但是 由于我国证券市场和现代公司制度的建立比较晚 再加上公司制经济的 运行对社会环境存在特别依赖性 而我国现行市场经济体制还很不完善 因此 虽然我国公司股东表决权制度立法取得了较大的发展 但理论和实践中仍存在 不少的问题 一 立法试验主义倾向和证监会越权立法问题严重 9 我国股份有限公司股东表决权制度研究 1 股东表决权制度立法表现出试验主义倾向 由于我国 公司法 和 证券法 关于股东表决权制度的立法过于简单 而实践中公司股东表决权制度的运作又非常复杂 因此 证监会根据现实需要 以规章试行 草案 意见 决定和通知等各种指导性文件方式对股东表决权制 度中相关问题进行了补充和进一步明确 这种立法试验主义的思想在理论和实 践中带来了许多问题 1 法律法规的修改和存废过于频繁 法律的权威性难 以得到保证 在我国关于公司股东表决权制度的立法实践中 法律法规的修改 和存废过于频繁 仅在2 0 0 5 年至2 0 0 6 年不到两年的时间内 证监会就颁布和 修订了 上市公司股东大会规则 上市公司章程指引 和 上市公司股权分 置改革管理办法 等2 0 多部部门规章 同时宣告废除 上市公司股东大会规范 意见 上市公司股东大会网络投票工作指引 试行 上市公司章程指引 1 9 9 年 关于上市公司股权分置改革试点有关问题的通知 和 关于做好 第二批上市公司股权分置改革试点工作有关问题的通知 等十几部规章 这种 立法的频繁修改和存废 严重损害了法律的尊严和权威 2 立法中存在的大 量试行措施容易造成法律适用上的混乱 立法中存在的大量试行措施 往往很 难保持法律的连贯性 这就产生了很多不确定性因素 从而使社会公众无法预 期 对法律文件的规范性期望就会下降 这在我国关于公司股东表决权制度的 立法实践中并不少见 如 上市公司章程指引 上市公司股东大会规范意见 和 关于上市公司重大购买 出售 置换资产若干问题的通知 中都重复规定 了关联股东的表决权排除 但是 上述条文在认识上并没有相互协调 某些概 念也未明确界定 其中 指引 迫于现实而赦免了特殊情况下的关联股东表决 权排除 但特殊情况并未说明 意见 则总体性陈述了对关联交易股东表决权 排除的态度 但对关联交易未作阐述 而 通知 可能导致将公司实际控制权发 生变化的情况认定为关联交易 该标准是否具有普遍的指导意义也存在疑问 由于不同版本的法律文件在同一法律规范对象的表述上存在差异 因此很容易 出现适用上的混乱和无所适从 从而使上述文件的规范功能更加弱化 3 有 关股东表决权制度的立法过于零乱 内容相互重复 没有形成一个完整的法规 体系 关于股东表决权制度立法体系的混乱和内容相互重复在我国证监会发布 的各种部门规章中表现得非常明显 由于证监会的立法大多是在公司管理实践 i o 三 塞里翌堑墼奎耋堡壑塑壅童垄箜圭墨堡墨 中出现了某些严重问题的情况下才开始进行 因此其立法往往比较仓促 没有 太多时问进行必要的立法论证 再加上证监会自身的管理任务比较重 同时也 缺乏有经验的法律专家 因而其立法在形式上往往非常零散 内容相互重复 立法体系非常混乱 如 我国除 公司法 外 涉及表决权代理问题的行政法 规和部门规章还有7 到8 部之多 对其内容进行比较后发现 虽然法律 法规 数量比较多 但都不是专门针对表决权代理问题 而是在规范其他问题时顺便 提及 且有关规定的内容往往也相互重复 立法体系非常混乱 4 关于公司 表决权制度的立法内容非常粗糙 操作性差 在立法试验主义思想的指导下 往往更多追求的是立法门类的齐全 对立法内容的重视不够 这实际上也是我 国立法中存在的通病 再加上我国公司制度和证券市场建