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文档简介
代 理 词尊敬的审判长、审判员: 我接受原告XXX的委托作为其委托代理人参与本案诉讼,庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据,并通过了月日的开庭审理及法庭调查,对本案的事实有了清楚了解,现结合事实和法律发表如下代理意见: 一、本案被告(以下简称被告)违约事实十分清楚 xx年被告因开发需征用拆迁原告的房屋及宅基地,于x月x日与原告签订了拆迁协议书,协议中明确约定了双方的权利义务:原告在x年x月x日钱将房屋拆迁完毕,被告先支付x万元定金,剩余x万元在x年x月x日一次性付清。原告按期如实履行了协议规定的义务,在x月x日前就将房屋拆迁完毕,但被告没有按协议履行合同,其补偿款一直没有支付到位,经原告多次催讨,被告仍未按时履行合同,直至今日,被告仍有x元的补偿款未到位,据此,被告的违约事实十分清楚,应当承担违约责任。 二、本案原告已履行自己义务,原告的权利应当得到保护 庭审中被告的代理人一再强调是因为原告在拆迁时没有达到他们的要求,将拆迁的材料清理出场地,并且原告使用了被告的电,他们才拖欠原告的补偿款。我们认为,被告的理由是不成立的。因本案中,该征拆协议书系被告方提供的格式合同,协议的中的格式条款都是有被告事先拟好,原告只在上面签了名字,该协议中只字未提到电费方面的规定,因而不属于合同约定的内容,电费方面的问题与本案无关(且被告没有任何证据证明原告使用了被告的电);另外协议中只约定了原告将房屋拆迁的时间,没有约定具体的拆迁内容,按照我们一般人的理解,房屋拆迁就是把房子拆了就可以了,而被告认为拆迁还是原告把所有的材料搬走,把土地平整,这是苛求原告,是不现实的,在我们的日常生活中也是不能理解的,合同法规定因格式合同的条款解释发生争议的,因作出对不利于格式条款提供一方的解释,因此本案中我们应该按正常的一般人的解释,也是我们原告的解释来判断,原告已经履行了自己的义务,被告的理由是不成立的。三、本案所约定的定金罚则条款是符合法律的规定,应当得到支持本案中征拆协议书第五条写到“签订协议之日甲方付定金伍万元”,第六条写到“如甲方违约,则甲方所付定金作为违约金,如乙方违约,乙方应赔偿甲方伍万元现金。”无论是从条文规定的字面意思来看,还是从法律鬼的来看,都应该使用定金罚则条款。合同法第一百一十六条规定“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择使用违约金或是定金条款”,又从格式条款解释来看,还是从第六条规定的违约后支付五万元现金的本意来看,都应该是选择定金罚则。定金罚则规定约定的定金不得超过合同标的的20%,本案中的合同标的为x万现金、三个门面、拆迁的所有材料,三个门面加上材料的实物估价应该在8万以上,(x+8)20%=x,因此合同约定的定金为5万元,是小于合同标的20%的金额的,因而是合理合法的,应当得到支持。 因此,本案事实十分清楚,原告的主张合法有效,且未超过法定诉讼时效,因此被告应当承担违约责任
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