（民商法学专业论文）有限责任公司股权转让制度研究.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 有限责任公司人资两合性的特征是其经久不衰 蓬勃发展的源泉 人合性特 征满足了股东自主经营的灵活性 使其从成本高昂 程序繁琐的法律监督中摆脱 出来 同时享受着有限责任的保护 资合性特征满足了现代企业以资本为信用的 公司制度的基本特征 公司资本的真实性为公司交易的相对人提供了安全保护 降低了交易成本提高了效率 同时 公司资本制度为维护公司的人合性所确立的 股权自由转让的原则 为股东的利益起到了强有力的保护 因此 如何维护有限 责任公司的人资两合性特征 平衡资合与人合之间的冲突 是有限责任公司股权 转让制度的核心问题 本文运用比较分析方法 从理论和制度层面展开论述 紧密围绕股权转让这 一中心议题 评析我国当前股权转让制度中存在的主要问题 通过研究国外相关 立法例及其具体制度 以期为完善我国股权转让制度提供借鉴 并提出我国有限 责任公司股权转让制度具体的重构建议 具体言之 本文正文分为五章 外加引言 其主要内容如下 第一章主要论述了股权性质的具体学说并加以评析 论证了股权作为独立民 事权利说的合理性 同时论述了股权转让的概念 特征 种类 及其股权转让中 的利益平衡和股权转让制度的核心 第二章有限责任公司股权内部转让 主要论述了各国的立法例和股权内部转 让对公司人合性和资合性的影响 评析了我国法上的内部转让制度和存续形成的 一人公司的法律适用 关于股权内部转让我国一直坚持自由主义原则 从结果上 看未必有误 但从理论层面上讲却存在矛盾之处 不得不予以重视 第三章有限责任公司股权对外转让 通过对同意权制度 优先购买权制度 指定购买制度和章程对股权转让的限制制度的理论依据 功能与行使规则的总结 以期达到对我国法予以借鉴的目的 我国对股权对外转让设定了 同意权一与 优 先购买权一两道防线 但因 视为同意一与 同等条件一的限制 使得对外部人 的入侵并不能起到有效的防御 因此建议增加指定购买制度 我国公司法对章程 限制的有效性缺乏明确的规定 笔者通过理论研究和域外法的考察 认为章程对 股权转让的限制约定必须合理 限制措施不能使得股权的自由转让成为不可能 山东大学硕士学位论文 第四章论述了有限责任公司股权转让合同的效力 明确了股权转让合同的生 效原则和股权转让内部登记和外部登记的对抗效力 分析了股权转让合同生效后 股权变动的判断标准 第五章重构建议 结合全文的论述与理论研究的简要回顾 对我国有限责任 公司股权内部转让和对外转让提出具体的完善建议 关键词 股权转让 同意权 优先购买权 指定购买权 葡嗲浔 炒罗 吝 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h ep e r s o n a ln a t u r ea n dc a p i t a ln a t u r eo fc l o s ec o r p o r a t i o ni sh e a d s p r i n gf o ri t s d u r a t i o na n dd e v e l o p m e n t t h ec h a r a c t e r i s t i co fp e r s o n a ln a t u r es a t i s f i e st h ea g i l i t yo f s h a r e h o l d e r s i n d e p e n d e n c ew o r k i n g w h i c hm a k e st h e mg e tr i do fe x p e n s i v ea n d c o m p l e xl e g a ls u p e r v i s i o n a n da l s oe n j o yt h ep r o t e c t i o no fl i m i t e dl i a b i l i t y t h e c h a r a c t e r i s t i co fc a p i t a ln a t u r es a t i s f i e st h eb a s i cc h a r a c t e r i s t i co fm o d e me n t e r p r i s e s c o r p o r a t i o ni n s t i t u t i o nw h i c ht a k e sc r e d i ta sc a p i t a l t h et r u e n e s so fc o r p o r a t i o n c a p i t a lp r o v i d e ss e c u r i t yp r o t e c t i o nf o rt h eo p p o s i n gp a r t yo ft h et r a n s a c t i o n r e d u c e s t h et r a n s a c t i o nc o s ta n di m p r o v e st h ee f f i c i e n c y a tt h es a m et i m e t h ec o r p o r a t i o n c a p i t a ls y s t e mp r o v i d e sp o w e r f u lp r o t e c t i o nf o rt h ep r i n c i p l eo ft r a n s f e r r i n gs t o c kr i g h t f r e e l ya n ds h a r e h o l d e r s i n t e r e s t t h e r e f o r e h o wt ok e e pt h ec h a r a c t e r i s t i co fp e r s o n a l n a t u r ea n dc a p i t a ln a t u r eo fc l o s ec o r p o r a t i o na n dh o wt ob a l a n c et h ec o n f l i c to f p e r s o n a ln a t u r ea n dc a p i t a ln a t u r ea r ek e yp r o b l e m so ft h ei n s t i t u t i o no fs t o c kr i g h t t r a n s f e ro fc l o s ec o r p o r a t i o n t h et h e s i st a k e sc o m p a r a t i v e a n a l y s i sm e a s u r e s d i s c u s s e sb o mt h e o r ya n d i n s t i t u t i o n t i g h t l ye n c i r c l e st h ek e yt o p i co fs t o c kr i g h tt r a n s f e r a n dc o m m e n t so nt h e m a i np r o b l e mo fc h i n e s es t o c kr i g h tt r a n s f e ri n s t i t u t i o n b yr e s e a r c h i n go nr e l a t e d f o r e i g nl e g i s l a t i o na n di n s t i t u t i o n t h ea u t h o r a d v a n c e s s u g g e s t i o n s a b o u tt h e r e c o n s t r u c t i n go fc h i n e s es t o c kr i g h tt r a n s f e ri n s t i t u t i o no fc l o s ec o r p o r a t i o na n d h o p e st h a tt h et h e s i sm a yh a v es o m er e f e r e n c em e a n i n gf o rt h ep e r f e c t i n go fc h i n e s e s t o c kr i g h tt r a n s f e ri n s t i t u t i o n t h i st h e s i si sd i v i d e di n t of i v ec h a p t e r sp l u sp r e f a c e i t sm a i nc o n t e n ti sa s f o l l o w s c h a p t e ro n ed i s c u s s e st h et h e o r i e sa b o u tt h en a t u r eo fs t o c kr i g h t d i s c u s s e st h e r a t i o n a l i t yo ft h et h e o r yt h a ts t o c kr i g h ti sa ni n d e p e n d e n tc i v i lr i g h t d i s c u s s e st h e c o n c e p t c h a r a c t e r i s t i ca n df o r m so fs t o c kr i g h tt r a n s f e r d i s c u s s e st h eb e n e f i tb a l a n c e i nt h et r a n s f e ro fs t o c kr i g h t s a n dd i s c u s s e st h ec a o r eo ft h es t o c kr i g h tt r a n s f e r i n s t i t u t i o n 3 山东大学硕士学位论文 c h a p t e rt w oi sa b o u ti n t e r n a lt r a n s f e ro fs t o c kr i g h t so fc l o s ec o r p o r a t i o n i t d i s c u s s e st h el e g i s l a t i o no fo t h e rc o u n t r i e sa n dt h ei m p a c to fi n t e r n a lt r a n s f e ro fs t o c k r i g h t so nt h ep e r s o n a ln a t u r ea n dc a p i t a ln a t u r eo fc l o s ec o r p o r a t i o n t h e n t h ea u t h o r c o m m e n t so nc h i n e s ei n t e r n a l t r a n s f e ri n s t i t u t i o na n dt h ea p p l i c a t i o no fl a wf o r o n e p e r s o nl i m i t e dc o m p a n y a st oi n t e r n a lt r a n s f e ro fs t o c kr i g h t s c h i n as t i c k st ot h e p r i n c i p l eo ff r e et r a n s f e r w h i c hi sn o tn e c e s s a r i l yw r o n gl o o k i n gf r o mt h eo u t c o m eb u t h a sc o n f l i c t si nt h e o r y s o w eh a v et oa t t a c hi m p o r t a n c et oi t c h a p t e rt h r e ei sa b o u te x t e r n a lt r a n s f e ro fs t o c kr i g h t so fc l o s ec o r p o r a t i o n t h e a u t h o rs u m m a r i z e st h ei n s t i t u t i o no fa g r e e m e n tr i g h t t h ei n s t i t u t i o no ft h ep r e e m p t i o n r i g h t t h ei n s t i t u t i o no fa p p o i n t e dp u r c h a s ea n dt h e o r e t i cb a s i s f u n c t i o na n dr u l e so f r e s t r i c t i n gt h et r a n s f e ro fs t o c kf i g h t si nt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n c h i n e s el a w p r o v i d e s f i g h to fa g r e e m e n t a n d p r e e m p t i o nf i g h t b u tb e c a u s eo ft h er e s t r i c t i o no f r e g a r da sc o n s e n t a n d s a m ec o n d i t i o n s i tc a nn o tp r o v i d ee f f e c t i v er e s i s t a n c et o t h ei n v a s i o no fe x t e r n a lp e r s o n s o t h ea u t h o r s u g g e s t sa d d i n gt h ei n s t i t u t i o no f a p p o i n t e dp u r c h a s e c h i n e s ec o m p a n yl a wl a c k so fe x p l i c i tr e g u l a t i o n sa b o u tt h e e f f e c t i v e n e s so ft h er e s t r i c t i o ni nt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n b yr e s e a r c h i n gt h e a c a d e m i ct h e o r ya n dl e g i s l a t i o n t h ea u t h o rp o i n t so u tt h a tt h er e s t r i c t i o no fs t o c k r i g h t st r a n s f e ri nt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nm u s tb er e a s o n a b l e a n dt h a tt h er e s t r i c t i o n m e a s u r e sm u s tn o tm a k et h ef r e et r a n s f e ro fs t o c kr i g h t si m p o s s i b l e c h a p t e rf o u rd i s c u s s e st h ee f f e c t i v e n e s so ft h es t o c kr i g h t st r a n s f e rc o n t r a c to f c l o s ec o r p o r a t i o n t h ea u t h o ra s c e r t a i n st h ee f f e c t i v ep r i n c i p l eo ft r a n s f e rc o n t r a c ta n d t h ed e m u r r e re f f e c t i v e n e s st oi n t e r n a lr e g i s t e ra n de x t e r n a lr e g i s t e ro fs t o c kr i g h t s t r a n s f e r t h e n t h ea u t h o ra n a l y s i st h ej u d g e m e n ts t a n d a r d so ft h ec h a n g eo fs t o c k r i g h t sa f t e rt h ee f f e c t i v e n e s so f t h et r a n s f e rc o n t r a c t c h a p t e rf i v ei st h er e c o n s t r u c t i n gs u g g e s t i o n s a c c o r d i n gt oa b o v ed i s c u s s i o na n d b r i e fr e v i e wo fa c a d e m i ct h e o r y t h ea u t h o ra d v a n c e ss e v e r a ls u g g e s t i o n sf o rt h e p e r f e c t i o no fi n t e r n a lt r a n s f e ra n de x t e r n a lt r a n s f e ri n s t i t u t i o n k e yw o r d s t r a n s f e ro fs t o c kr i g h t s r i g h t o fa g r e e m e n t p r e e m p t i o n t h e a p p o i n t e dp u r c h a s er i g h t 4 刁爹累 伽孑 s 原创性声明 本人郑重声明 所呈交的学位论文 是本人在导师的指导下 独立进 行研究所取得的成果 除文中已经注明引用的内容外 本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果 对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体 均已在文中以明确方式标明 本声明的法律责任由本人 承担 论文作者签名 煎垒盈 日期 丝 堑 墨 兰7 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版 允许论文被查阅和借阅 本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索 可以采用影印 缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文 保密论文在解密后应遵守此规定 论文作者签名 圈衄导师签名 取e l 期 丝里 皇上j 山东大学硕士学位论文 引言 有限责任公司 作为现代公司的一种组织形式 自其诞生之日起即受到世界各 国广泛接受 有限责任公司的人资两合性特征是其蓬勃发展的根本原因 人合性 特征满足了股东自主经营的灵活性 使其从成本高昂 程序繁琐的法律监督中摆 脱出来 同时享受着有限责任的保护 资合性特征满足了现代企业以资本为信用 的公司制度的基本特征 公司资本的真实性为公司交易的相对人提供了安全保护 降低了交易成本提高了效率 同时 公司资本制度为维护公司的人合性所确立的 股权自由转让的原则 为股东利益的提供了强有力的保护 有限责任公司的股权作为一种特殊的民事权利 其自由转让的特性不可剥夺 为股东的利益提供了强有力的保护 股权转让所导致的公司内部成员与权利结构 的变化 对公司人合性与资合性的危害 是股权转让限制的根本原因 资合性要 求股权应当自由转让 人合性要求对股权进行限制 如何平衡资合与人合之间的 冲突 是每个立法者应当认真思考的难题 我国公司法虽对股权转让的条件与程序作出了规定 但规定过于简单 原则 加之我国目前股东的公司治理水平总体较低 使得实践中引发了大量的股权转让 纠纷 这不仅损害了股东的利益和公司健康有序发展 也损害了法律的尊严 本文 通过对股权转让制度的基础理论 功能和规则等的研究 结合我国的 股权转让制度存在的问题 提出了一些个人的见解 以期有助于我国有限责任公 司股权转让制度的完善 o 大陆法系国家公司法上的有限责任公司 与英美法系国家的有限责任公司完全不同 有限责任公司 英 文原文是l i m i t e rl i a b i l i t yc o m p a n y 我们常见的c o m p a n y 和c o r p o r a t i o n 两者的含义并不相同 c o r p o r a t i o n 是指一个实体并具有独立的法律人格 其本意是 法人 把它用作为 公司 是它的转义 是b u s i n e s s c o r p o r a t i o n 商事公司 的省略说法 c o m p a n y 的基本意思是 伙伴 同伴 其并无特定的法律含义 只 是一般企业的统称 它可以指一个法人企业 也可以指是一个非法人的企业 因此 把荚国的l i m i t e rl i a b i l i t y c o m p a n y 译为中文 有限责任公司 很容易引起误解 我国的有限责任公司相当于美国的封闭型公司 c l o s e c o r p o r a t i o n 和英国的私公司 p r i v a t ec o m p a n y 引自宋永新 社会科学文献出版社2 0 0 6 年版 第2 2 6 页 山东大学硕士学位论文 第一章有限责任公司股权转让制度概述 第一节股权概述 股权是股东因出资而取得的 依法定或公司章程规定的规则和程序参与公司 事务并在公司中享有财产利益的 具有转让性的权利 一 一 股权性质学说 关于股权的性质的讨论主要在大陆法系国家中进行 西方英美法系国家对公 司的产权的规定向来都十分明确 并且适应市场经济的要求 对股权性质的研究 显得不受重视 在我国股权性质的研究深受重视 主要是由我国的政治 经济的 背景所影响 在社会主义公有制为主体的经济结构下进行经济体制改革并把公司 制作为国企改革的主要形式 股权性质的统一就显得尤为重要 目前 关于股权 的性质比较有影响和代表性的学说如下 一 所有权说 该学说认为 股权具有所有权的性质 即股权是股东对公司财产所享有的所 有权 股东认缴出资 持有股份并未丧失所有权 而是为了更好的行使所有权 实现所有权 一 在股权与公司法人财产关系上 该学说认为 在公司中并存着两 种所有权 即股东享有所有权 公司法人也享有所有权 并称之为 所有权的二 重结构 公司法人所有权并不是对股东所有权的否定 只是使股东所有权表现为 收益权及处分权 所有权的二重结构并不破坏 一物一权 规则 也并不意味着 国家所有权的丧失 二 社员权说 该学说主张 股权是股东基于其营利性社团的社员身份而享有的权利 属社 员权的一种 股权为一种社员权是由德国学者雷纳德 r e n a u d 于1 8 7 5 年率先提 出 雷纳德认为 股权是股东认缴出资而取得一定份额的公司股份 股东基于此 份额享有此份额相应的权利 此种权利既非物权也非债权而是一种单一 特殊的 江平 孔样俊 论股权 载 中国法学 1 9 9 4 年第l 期 第7 7 页 冯果 公司法要论 武汉大学出版社2 0 0 3 年版 第8 0 页 西e 利明 论股份制企业所有权的 二重结构 载 中国法学 1 9 8 9 年第l 期 孔祥俊 公司法要论 人民法院出版社1 9 9 7 年版 第2 5 5 页 2 山东大学硕士学位论文 权利 社员权 雷纳德社员权的思想源于对股份公司是契约型合伙的否定 认 为公司是社团法人 股东享有作为成员应有的权利 社员权说是大陆法系股权性 质的通说 但对社员权是否为单一权利尚有分歧 例如 德国学者瑞格斯伯格 p r e g e l s b e r g e r 于1 9 8 3 年将股权划分为自益权和共益权 并对两种权利的性质 进行了概括 认为两种权利存在性质上的差异不能构成 单一的权利 圆 日本 学者松本丞治在1 9 1 6 年出版的 会社法讲义 中 一方面采纳了德国学者瑞格斯 伯格的学说 将社员权分为共益权与自益权 另一方面又采纳了雷纳德的观点 认为这两种权利并非各自独立的权利 而是由 一个单个的社员权产生出来的权 能 社员权为单一的独立权利 后来德国学界改变将股权作为社员享有的一 切权利称为 社员权 的思维方法 把社员资格与社员权区别开来 认为社员资 格是基础性的统一法律关系 社员权则是这一基础关系的产物 从此社员权被认 为是基于社员资格而享有的权利 社员权因而具有身份性 三 债权说 该学说主张 股权本质上是以请求利益分配为目的的债权或称附条件的债权 请求权以外的其他权利均非附属于股东的根本性权利一 固他们认为 从公司取得 法人资格时起 公司实质上就是财产所有权的主体 此时 股东对公司的唯一权 利仅仅是收益 即领取股息和红利 这是股东所有权向债权的转化 这一转化的 完成使股份公司作为所有权的唯一主体 完全按照自己的意志占有 使用 收益 处分公司的财产 而不必受股东的左右和控制 特别是自2 0 世纪的后期以来 随着现代公司的发展 股东对公司的权利不断弱化董事和经理的权利不断增强 股东与公司之间的关系已经退化为单纯的债权债务关系 这是股东所有权向债权 的转化一0 o 四 股东地位说 该学说否认股权是一种具体的权利 股权是股东在公司取得的成为各种权 江平 孔样俊 论股权 载 中国法学 1 9 9 4 年第1 期 第7 3 页 雪参见江平 孔祥俊 论股权 载 中国法学 1 9 9 4 年第1 期 第7 2 页 孔样俊 公司法要论 人民法院出版社1 9 9 7 年版 第2 5 6 2 5 7 页 9 孔祥俊 公司法要论 人民法院出版社1 9 9 7 年版 第2 5 6 页 参见f 日 菱田政宏 会社法 薪版 j 卷 中央经济社 第1 1 4 1 1 6 页 f 日 松田二郎 株式会 t 法的理 论 岩波书店 第2 6 页 台 武亿舟 公司法论 第2 9 5 页 转引自孔祥俊 公司法要论 人民法院出 版社1 9 9 7 年版 第2 5 7 2 5 8 页 曰郭峰 股份制企业所有权问题的探讨 载 中国法学 1 9 8 8 年第3 期 转引自冯果 公司法要论 武 汉大学出版社2 0 0 3 年版 第8 0 页 毋赵旭东主编 公司法学 高等教育出版社2 0 0 6 年版 第3 1 8 页 山东大学硕士学位论文 利基础的法律地位 以此法律地位为基础确认的权利 股东的具体的权利 才是 股权的内容一 有些日本学者认为股权中的共益权和自益权因有性质上的差异 而难以结合成一个本质的 不可分割的整体性权利 遂避开 社员权 的名称而 代之以 社员地位 称呼股权 但其实质内容与股权无异 o 五 独立民事权利说 此学说认为 股权既非债权亦非社员权 是一种独立的民事权利 股权是出 资人以出资为对价对公司享有的民事权利 股东不仅对公司享有利益分配请求权 股东的控制权 表决权 剩余财产分配权也是股东重要的权利 股东获得股权的 目的是想通过行使控制权 表决权对公司进行经营管理 实现其经营目的 股权 的可让与性也使得股东收回投资成为可能 可见 作为独立民事权利的股权具有 目的权利和手段权利有机结合 团体权利和个体权利辨证统一的特征 兼有请求 权和支配权的属性 具有资本性和流转性 股权与公司财产所有权是相伴而生的 孪生兄弟 只有股权独立化才可能产生公司所有权 而公司所有权的产生必然要 求股权同时独立化 二 股权性质的认定 一 所有权说难以成立 理由如下 第一 违反 一物一权原则 我国公司法明确规定 公司全部 的法人财产由公司享有 股东 对公司的财产不享有所有权 公司的财产是公司 以单独和独立的法律实体身份享有 如果股权属于所有权 那么公司的财产就 属于全体股东的共同财产 这必然与公司独立的法人财产制相违背 第二 公司 的独立人格 权利能力和行为能力的取得与行使均以具有公司独立的法人财产权 为基础 如果公司财产所有权归股东享有 那么公司制度的存在基础将不复存在 第三 从公司对外关系上看 公司对外活动以公司为主体 公司以全部的法人财 产对外承担责任 股东只以出资额为限承担有限责任 股东承担有限责任的基础 是其对出资所有权的让渡和公司财产所有权与控制权的分离 如果股权为所有权 那么股东也就丧失了承担有限责任的基础 回 臼 松田二郎 株式会社的理论 岩波书店 第2 6 页 转引自程宗璋 股权性质刍论 载 安徽电力 职工大学学报 第六卷第一二期2 0 0 1 年6 月 第4 0 页 国f 口 菱田政宏 会 法 新版 一 卷 中央经济社 第1 1 4 1 1 6 页 转引自江平 孔祥俊 论股权 载 中国法学 1 9 9 4 年第l 期 第7 3 页 o 参见冯果 公司法要论 武汉大学 l 版社2 0 0 3 年版 第8 l 页 西斯蒂芬 加奇 商法 屈广清 陈小云译 中国政法大学出版社2 0 0 4 年版 第2 6 7 页 4 山东大学硕士学位论文 二 社员权说之不足 社员权是基于社员资格而享有的一种权利 社员权的取得并不以履行出资义 务为必要条件 股权是股东以出资额为对价而取得对公司的一种权利 出资人在 履行出资义务 公司登记成立后即取得股东资格并享有股权 股权作为一个单一 权利 表明股东的身份也显示股东的权利 社员权较所有权说 债权说反映出股 东作为公司一员的身份上的体现 但对股东出资形成的公司财产的权利属性并未 作出具体的界定 深为其不足 并且 随着一人公司的大量出现和越来越多国家 或地区立法上的承认 公司的社团性也越来越弱化 因此 社员权说之不足将愈 加明显 三 债权说之不足与局限 债权说承认公司法人财产由公司所有 认为股权本质上是一种利益分配请求 权 债权说符合投资应当谋取利益的目的和现代公司所有权和经营权相分离的发 展趋势 却忽视了股东在公司中享有的支配权 股权的权能不仅包括利益分配请 求权 股东的控制权 表决权 剩余财产分配权也是股东重要的权利 债权说肯 定公司法人财产所有权 隔离了控制权与所有权 有利于公司成为独立的民事主 体 但对股权性质的片面认识成为其不足与局限之处 四 股东地位说之不足 该学说 认识到股权是股东在公司取得具体权利的基础 股东在公司的具体 权利是股权的内容 同时也认识到股权中自益权和共益权两种权能的差异 但是 并没有将其确认为何种权利 而是采取回避的做法 否认股权是一种具体的权利 这种明确股权的具体内容而又否认股权为一种具体权利 是其不足之处 五 独立民事权利说之合理性 股东资格的取得取决于股东的出资行为 只要出资人履行出资义务往往就可 以获得股东资格 股东的出资额在公司中所占的比例 是股东在公司中享有权利 大小的依据 圆公司与股东之间的法律关系实际上是股东将其出资让与公司 公司 对公司的法人财产享有所有权 公司将公司事务管理权 如表决权 选择管理者 权等 与财产性权利 如利益分配请求权 剩余财产分配权 股权转让权等 让 与股东 股东出资成立公司的目的是获得经济利益 公司是股东谋取利益的工具 回参见江平 孔祥俊 论股权 载 中国法学 1 9 9 4 年第l 期 第7 4 7 7 页 法律并不禁止股东之间对股东享有的权利另行约定 但不能违反法律的强制性规定 5 山东大学硕士学位论文 股东以让与出资为对价所获得的股权 具有多种权能 利益分配请求权 剩余财 产分配权 表决权 公司文件查阅权等 其中利益分配请求权 剩余财产分配权 为自益权属于财产性的权利 表决权 公司文件查阅权属于公司事务管理权 从 本质上讲 财产性权利为目的权利 公司事务管理权为手段权利 股东通过行 使公司事务管理权实现其自益权 实际上是手段权利和目的权利的有机结合 但 是 自益权与公司事务管理权并非各自独立的权利 而是股权的具体权能 股权 的自益权权能中的请求权 不同于债权 股权请求权内容亦非债权请求权的所能 涵盖 公司事务管理权属支配权权能 亦不同于所有权的支配性 公司具有独立 人格 公司财产及其收益归公司所有 股东自益权与公司事务管理权的实现须遵 守法定程序 有别与所有权型的支配权 股权具有价值性 是其具有可转让性的物质基础 股东可与第三人以合意的 方式将股权转让与第三人 第三人成为股东并享有股权 股权转让法律关系中的 客体为股权 也表明股东对其出资或股份已丧失了所有权 股权的合理转让性并 不危及公司资本及公司经营的稳定也符合股东的利益 当股东的利益与公司的资 本维持产生冲突时 股东无需抽回出资可通过转让股权 实现退出公司的愿望 股权的可转性可强化公司的经营行为 如果公司的发展前景不能使得股东满怀信 心 股东可通过出让股权退出公司 股权这种对公司经营行为的约束性 使公司 经营要以股东的利益为终极关怀 这也符合股东投资收益的意愿和公司发展的需 要 综上 股权所具有的转让性 目的与手段有机结合的请求性与支配性的权利 属于一种独立的民事权利类型 笔者亦持此观点 三 股权的特征 股权作为一种独立的民事权利 具有以下特征 第一 股权主体的广泛性 自然入 法人或国家只要履行出资义务就可以成 为股东取得股权 第二 股权权能的多样性 股权的具体权能包括利益分配请求权 剩余财产 分配请求权 优先购买权 表决权 提起诉讼等众多权能 具体权能之间并非简 单的相加或集合 股权如要得到有效的行使需各具体权能之间的相互配合 共同 作用才能完成 其本质上仍为一种单一的权利类型 江平 孔祥俊 论股权 载 中国法学 1 9 9 4 年第1 期 第7 5 页 6 山东人学硕士学位论文 第三 股权行使的程序性与间接性 股权的行使需遵循法定或约定的程序 不得任意行使 股东行使权利一般通过股东会或其他间接的形式将股东的整体意 志作用与公司达到其目的 这也符合公司控制权与所有权相分离的治理模式 第二节股权转让的概念 特征及种类 一 概念辨析 出资转让 股份转让 股权转让是理论界常用的三个概念 出资代表的是股 东向公司认购和缴纳的那部分资本 是一个静的概念 而股东出资后取得的公司 份额是一个动态的概念 两者在价值上不能等同 同时 股东出资完成之后 就 丧失了这部分出资的所有权 股东当然不可能再转让出资 股份是公司资本的 构成单位 是股东的出资 代表了股东的资格及其相关权利 义务 股权是股东 基于出资而取得 代表股东资格及其相关的权利 义务 鉴于目前理论界对股份 和股权尚存分歧 在法律体系中概念也不统一 现行 公司法 在有限责任公司 中使用 股权 的概念 在股份有限公司中使用 股份一的概念 而在 担保法 中将有限责任公司股权称之为 股份 笔者认为 股权和股份都是基于股东的出 资行为而取得 都代表了股东的资格与地位和对公司的权利 义务 应作同一理 解 二 股权转让的特征 股权转让是指股东将其对公司所有之股权转移给受让人 由受让人继受取 得股权而成为公司新股东的法律行为 股权转让的特征如下 一 股权转让的非要式性 有些学者认为 股权转让是一种要式行为 股权转让的法律后果是新股东取 代原股东的法律地位 而要完成这个转让行为 除符合实体条件外 还要完成法 律规定的程序一 笔者认为 首先 股权转让以双方当事人之间就股权的转让达 成合意为有效成立 并不以签订书面合同为形式要件 股东名册的变更 工商登 宋良刚 公司法第3 5 条引起的思考 载 人民法院报 2 0 0 2 年5 月2 7 日 参见乇保树 崔勤之 中国公司法原理 第三版 社会科学文献出版社2 0 0 6 年版 第2 2 2 页 施天涛 公司法论 第二版 法律出版社2 0 0 6 年版 第2 5 4 页 蛳奚晓明 潘福仁主编 股权转让纠纷 法律出版社2 0 0 7 年版 第l l 页 股权转让合同以成立生效主义为原则 但法律 行政法规规定应当办理批准髓记手续生效时 以履行了 批准登记手续后合同生效 存在法定或约定的股权转让限制条件的 当符合限制条件时股权转让合同生效 7 山东大学硕士学位论文 记的变更 并非股权转让本身的生效要件 完成变更只产生对抗效力 其次 股 权转让合同生效后的公司章程 股东名册 工商登记的变更 属于履行股权转让 合同的行为 如果没有股权转让合同的有效成立 何来股权转让合同的履行 相关的变更与登记 二 分割转让股权的具体权能之禁止 股东可以将其股权部分转让 但 部分 是数量意义上的 部分 非股权的 具体权能的部分转让 股东将其股权转让与他人 受让人取得股权成为股东 受 让人享有作为股东对公司完整的权利 股权包括众多的具体权能 其行使的结果 不仅涉及股东自身的利益 也涉及其他股东 公司 第三人的利益 如果允许股 权具体权能分割转让 可能会导致持有极少股权的股东甚至不持有股权的第三人 对公司决策权的操纵 损害股东 公司和第三人的利益 有违 利益与风险相一 致 原则 三 股权转让的受限制性 有限责任公司的人合性的特征是股权转让受到限制的根本原因 股权的转让 可能会导致新股东的加入或现有股东之间的权利格局的变化 进而影响公司和其 他股东的利益 为防止不受欢迎的第三人成为公司的股东 保持现有股东之间的 权利格局或者 确保投资者和管理者身份的和谐统一 圆往往会以法定模式或股 东之间约定模式对股权的自由转让作出明确的限制 四 股权转让的时间限制性 搿公司股份 非于公司设立登记后 不得转让 股东将其股权转让与他人 须于公司有效成立后方可为之 理由如下 第一 从逻辑上讲 让与人转让股权 的前提是已经取得股权 根据 公司法 第3 2 条第l 款 有限责任公司成立后 应当向股东签发出资证明书 第3 3 条第l 款 有限责任公司应当置备股东名册 第2 款 记载于股东名册的股东 可依股东名册主张行使股东权利 可见 签发 出资证明书 置备股东名册是公司成立后的法定义务 在公司尚未完成设立前 设立人还不能成为公司股东 既然让与人还不具有股东资格 何来让与股权之权 第二 有限责任公司具有 人资两合性 其人合性在公司设立之初体现的尤为强 冯果 现代公司资本制度比较研究 武汉大学出版社2 0 0 0 年版 第2 0 4 页 美 弗兰克 伊斯特布鲁克 丹尼尔 费希尔 公司法的经济结构 张建伟 罗培新译 北京大学 出版社2 0 0 5 年版 第2 6 3 页 刘连煜 公司法原理 中国政治大学出版社2 0 0 2 年版 第1 4 5 页 8 山东大学硕士学位论文 烈 在公司设立阶段设立人的出资如果允许转让 可能会使不受其他设立人欢迎 的人进入公司 进而会影响设立人之间的人合性 最终影响公司的设立 现行公 司法对有限责任公司设立过程中的出资是否允许转让未加调整 如果允许自由转 让势必会引起新的纠纷 增加设立行为的不确定性 增加设立成本 降低设立效 率 与有限责任公司设立程序简单 便利的立法精神相违背 三 股权转让的种类 股权转让的形式多种多样 依据不同的标准可作如下分类 一 普通转让和特殊转让 普通转让 是指股权的有偿让与 即以买卖方式进行的股权转让 特殊转让 是指除买卖方式外 因继承 夫妻共同财产分割 赠与 互易和股权的强制执行 等所引起的股权转让的情形 股权的转让也有狭义与广义之分 狭义的股权转让是指股权的普通转让 广 义上的股权转让既包括股权的普通转让也包括股权的特殊转让 本文的 股权转 让 是指狭义上的股权转让 以普通转让为基本内容 对股权的特殊转让情形不 作论述 内部转让和对外转让 内部转让 是指股东将其股权转让给其他股东的法律行为 对外转让 是指 股东将其股权转让给非股东的法律行为 这是根据股权的受让人是否是股东而作 的分类 三 全部转让和部分转让 全部转让 是指转让股东将其股权全部转让给其他人 转让股东退出公司 部分转让 是指转让股东将其股权的一部分转让给其他人 自己仍保留部分股权 仍为公司股东 这是根据股权转让后股东是否退出公司所作的分类 四 约定转让和法定转让 这是根据股权转让的原因是基于当事人的意思自治还是基于法律的强制规定 的不同而作的分类 基于转让双方当事人的意思自治而为的股权转让是约定转让 基于法律的强制规定而为的股权转让是法定转让 例如 股权的强制执行 法律对不同类型的股权转让 采取的立法态度也不尽相同 一般来讲 对内 部转让实行自由主义 对外转让实行限制主义 对普通转让的限制往往也严于特 殊转让的限制 而德国法对股权的全部转让实行自由主义 对部分转让实行限制 9 山东大学硕 匕学位论文 主义 有别于其他大陆法系国家或地区的股权转让限制的分类 体现了对公司资 合性的更多关怀 第三节股权转让中的利益平衡 一 转让股东的利益 一 股东转让股权的自由 有限责任公司所有权与控制权相分离的治理模式 使得当股东对公司前景失 去信心或对公司的合理期待无法实现时 不能像合伙企业或独资公司那样关闭企 业或退伙以收回投资 转让股权以求退出公司就成了转让股东的重要的救济途径 此时 如果剥夺了股东的这一权利 就会增加股东不必要的投资风险 其结果会 导致股东对有限责任公司这一投资工具的抛弃 有限责任公司对外从事经济活动 是以公司独立财产为物质基础 股东对公司虽然享有股东权 但公司人格与股东 人格各自独立 股权的转让只会引起股权归属的变化 至于公司的法人财产权和 独立人格不会受到影响 股权的自由转让不仅可以使得股东退出公司 转移投资 风险 也为潜在的投资者加入公司创造了机会 使得有限责任公司保持投资吸引 力 同时也对公司的管理者提高管理水平起到了督促作用 因此 股权的自由转 让应当受到尊重 二 股东退出权的合理保障 鉴于有限责任公司的封闭性 人资两合性的特征 大多国家或地区的立法例 对股东转让股权都设定了一定的限制措施 但限制措施的设定都以保障股东的退 出权为前提 体现了对股权转让的方向的限制 而非股东退出权的禁止 因此 限制必须合理 不能使得股权转让成为实质不可能 股东的退出权应当得到保障 三 股权转让条件的公平公正 股权作为一种财产权利 应当得到法律的保护 虽然 股权转让受到一定的 限制 但是 限制不等于禁止 也不意味着以牺牲转让股东的利益 去维护其他 利益相关者的利益 股东转让股权 股权的价值应当体现股权转让时股权的真实 价值 不能因为限制而受到损害 所以 剩余股东的优先购买权的行使应当满足 同等条件的限制 二 剩余股东的利益 1 0 山东大学硕士学位论文 剩余股东的利益