行政诉讼法复习题答案整理.doc

2012行政法复习题一、名词解释1、法律优位：指法律位阶高于行政法规、行政规章、行政命令，一切行政法规、行政规章、行政命令皆不得与法律相抵触。2、行政诉讼第三人：是指同提起诉讼的具体行政行为有利害关系，为了维护自己的合法权益而参加诉讼的个人或者组织。3、行政法制监督：指国家权力机关、国家司法机关、专门行政监督机关及国家机关系统外部的个人、组织依法对行政主体及国家公务员、其他行政执法组织和执法人员行使行政职权行为和遵纪守法行为的监督。4、现场笔录：专指行政机关及其工作人员在执行职务过程中，在实施具体行政行为时，对某些事项当场所作的能够证明案件事实的记录。如公安机关对违反治安管理的人进行询问所作的笔录。5、法律保留：指宪法关于人民基本权利限制等专属立法事项，必须由立法机关通过法律规定，行政机关不得代为规定，行政机关实施任何行政行为皆必须有法律授权，否则，其合法性将受到质疑。6、抽象行政行为：指具有普遍约束力的决定、命令，即行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件。7、行政诉讼中的裁定：人民法院在审理行政案件过程中或者在判决的执行过程中，就程序问题所作出的判定。8、行政追偿：指行政赔偿义务机关代表国家向行政赔偿请求人支付赔偿费用以后，依法责令有故意或重大过失的公务员、受委托的组织和个人承担部分或全部赔偿费用的法律制度。9、行政诉讼：指行政相对人与行政主体在行政法律关系领域发生纠纷后，依法向人民法院提起诉讼，人民法院依照法定程序审查行政主体的行政行为的合法性，并判断相对人的主张是否妥当，以作出裁判的活动。10、行政诉讼证据：证据，是以各种形式为载体的，反映案件特定的事实，并可以证明案件特定事实的存在与否的事实。行政诉讼证据还具有自身的特殊性，举证责任分担的特定性、证据来源的特定性、证据种类的广泛性。11、行政关系；是行政主体行使行政职能、接受行政法制监督，与行政相对人、行政法制监督主体发生的各种关系；以及行政主体内部发生的各种关系。12、行政主体；指依法享有国家行政职权，能代表国家独立进行行政管理并能独立参加行政诉讼的组织。13、行政行为；指享有行政职权的行政主体运用行政权对行政相对人所作的法律行为。14、部门规章；p10215、地方政府规章；p10216、行政许可；指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。17、行政复议；指行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益，依法向行政复议机关提出复查该具体行政行为的申请，行政复议机关依照法定程序对被申请的具体行政行为进行合法性、适当性审查，并作出行政复议决定的一种法律制度。18、国家赔偿：指国家机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民、法人或其他组织的合法权益造成损害的，国家对受害人所应承担的赔偿责任。19、行政处罚：p12820、自由裁量行政行为：p8821、行政法规p10022、行政诉讼法律适用：1、人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。2、人民法院审理行政案件参照部门规章和地方规章。3、人民法院审理行政案件，适用最高人民法院司法解释的，应当在裁判文书中援引。23、行政救济p16424、行政合同：指行政主体以实施行政管理为目的，与行政相对人就有关事项经协商一致而达成的协议。25、行政法基本原则：依法行政原则、尊重和保障人权原则、越权无效原则、信赖保护原则、比例原则、正当法律程序原则、行政公开原则、行政公平原则、行政公正原则。26、行政诉讼的受案范围p20527、行政诉讼管辖是指人民法院之间受理第一审行政案件的职权分工。二、简答题1、行政赔偿与行政补偿的区别（1）两者发生的基础不同。行政赔偿是由国家行政机关及其工作人员的违法行为所引起，以违法为前提；行政补偿则由行政机关及其工作人员的合法行为所引起，不以违法为前提。（2）两者的性质不同。行政赔偿是国家对其违法行为承担的一种法律责任，其目的是恢复到合法行为所应有的状态；行政补偿则是一种非违法责任，且以法律明确规定为限，其目的是为因国家、社会或公共利益而遭受特别损失的相对人提供补救，以体现出公平负担的精神。（3）两者发生的时间不同。行政赔偿发生在损害产生之后，行政相对人不能在损害发生之前请求赔偿，而只能就现实的、已经发生的损害请求赔偿；行政补偿则可发生在损害产生之前，并由法律直接规定(如土地征用补偿)。（4）两者补救的范围不同。行政赔偿比行政补偿范围要宽；2、行政行为的效力（一）公定力：是指行政行为一经作出，即推定为合法而要求所有机关、组织和个人予以尊重的一种法律效力。（二）确定力：是指已经生效的行政行为对行政主体和行政相对人所具有的不受任意改变的法律效力。（三）拘束力：是指已生效具体行政行为所具有的约束和限制行政主体和行政相对人行为的法律效力。（四）执行力：是指已生效的行政行为要求行政主体和行政相对人对其内容予以实现的法律效力。3、行政法制监督的监督方式？（1）国家权力机关的监督（2）国家司法机关的监督（3）专门行政监督机关的监督（4）国家机关系统外部的个人、组织的监督4、行政赔偿诉讼的特点？p3395、在行政诉讼中，最高人民法院规定的不能单独作为定案依据的证据有哪些？（一）未成年人所作的与其年龄和智力状况不相适应的证言；（二）与一方当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人所作的对该当事人有利的证言，或者与一方当事人有不利关系的证人所作的对该当事人不利的证言；（三）应当出庭作证而无正当理由不出庭作证的证人证言；（四）难以识别是否经过修改的视听资料；（五）无法与原件、原物核对的复制件或者复制品；（六）经一方当事人或者他人改动，对方当事人不予认可的证据材料；（七）其他不能单独作为定案依据的证据材料。6、简述正当程序原则中公正原则的内容。P427、简述我国行政赔偿的范围。按照国家赔偿法的规定，对行政活动中侵犯人身权、财产权的行为，国家予以赔偿。但公民的权利除了人身权、财产权以外，还有政治权、受教育权、行政程序权利等。这些权利受到侵害，目前国家暂不赔偿。从行政赔偿行为的性质来看，既包括法律行为，也包括事实行为。（一）对侵犯人身权的行政赔偿 1、人身自由权损害赔偿 在行政活动中，侵犯人身自由权的情况有两种： （1）违法拘留或违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的它包括两种情形：其一，违法拘留。 其二，违法采取限制人身自由的强制措施。 （2）非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的非法拘禁是指在行政拘留和行政强制措施以外限制人身自由的行为。具体有以下两种：其一，无权限。其二，有权限但严重越权。 2、生命健康权损害赔偿 侵犯公民生命健康权的情况有多种，国家赔偿法作了列举及概括规定。 （1）以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的 （2）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或死亡的 造成公民身体伤害的其他违法行为 这是一项概括性的规定。凡行政机关的违法行为造成公民身体伤害的，都要承担赔偿责任。例如，我国在20世纪80年代末90年代初期：在青海曾发生可可西里惨案，致多人死亡。该案由青海有关主管机关滥发架金许可证引起，涉及行政赔偿（二）对侵害财产权的损害赔偿 1、违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的 违法实施财产罚和行为罚的表现有多种： （1）处罚主体不合法。 （2）超越权限。 （3）处罚对象错误。 （4）处罚内容错误。 （5）处罚程序违法。 2、违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的 3、违反国家规定征收财物、摊派费用的 4、造成财产损害的其他违法行为8、简述人民法院对起诉进行审查的主要内容。P2699、行政行为的特征有哪些?（1）行政行为的服务性：（2）行政行为的从属法律性（3）行政行为的单方性。（4）行政行为的强制性（5）行政行为的无偿性10、简述国家赔偿责任的构成要件。1、侵权行为主体2、执行职务的行为违法3、损害事实4、因果关系。即国家侵权行为与损害事实之间存在因果关系。11依法行政原则的内容有那些？法律创制：指法律对行政权的运作、产生绝对有效的 拘束力，行政权不可逾越法律而行为。法律优越：指法律位阶高于行政法规、行政规章、行政命令，一切行政法规、行政规章、行政命令皆不得与法律相抵触。法律保留：指宪法关于人民基本权利限制等专属立法事项，必须由立法机关通过法律规定，行政机关不得代为规定，行政机关实施任何行政行为皆必须有法律授权，否则，其合法性将受到质疑。12、行政许可的特征；第一、行政许可是一种行政行为。第二、行政许可是依申请的行政行为。第三、行政许可是有限设禁和解禁的行政行为。第四、行政许可是授益性行政行为。第五、行政许可是要式行政行为。13、行政合同的种类；国有土地使用权出让合同；全民所有制工业企业承包合同；公用征收补偿合同；国家科研合同；农村土地承包合同；国家订购合同；公共工程承包合同。14、行政复议与行政诉讼的区别；1、性质不同。2、受理机关不同。3、受案范围不同。4、审查范围不同。5、审查程序规则不同。15、根据行政诉讼法的规定，行政机关的哪些行为引起的争议不属于行政诉讼的受案范围？(1)国防、外交等国家行为；(2)行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令；(3)行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定；(4)法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。16、根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定，哪些证据材料不能作为定案依据？（一）严重违反法定程序收集的证据材料；（二）以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料；（三）以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料；（四）当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料；（五）在中华人民共和国领域以外或者在中华人民共和国香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区形成的未办理法定证明手续的证据材料；（六）当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或者复制品；（七）被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料；（八）不能正确表达意志的证人提供的证言；（九）不具备合法性和真实性的其他证据材料。17、行政诉讼中原告的举证责任有哪些？（1）证明起诉符合法定条件（但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外）。（2）在起诉被告不作为的案件中，原告要证明其提出申请的事实。（3）在行政赔偿诉讼中，原告要证明因受侵害而造成损失的事实。三、论述题1、谈谈你是如何理解比例原则的。基本含义：是指行政机关实施行政行为应兼顾行政目标的实现和保护相对人的权益，保持二者处于适当的比例。如为实现行政目标可能对相对人权益造成某种不利影响时，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度内，保持二者处于适当的比例。具体理解：行政机关拟实施行政行为，对于达到相应行政目的或目标是必要的、必须的，其目的和手段必须对称、相适应。特别是实施对行政相对人权益不利的行政行为时，只有认定该行为对于达到相应行政目的或目标是必要的、必须的，才能实施。行政机关拟实施行政行为，必须先进行利益衡量。只有通过利益衡量，确认实施该行政行为可能取得的公益大于可能损害的私益才能实施。行政机关实施行政行为，必须在多种方案中进行选择。选择其成本最小的、收益最大的，对相对人的权益损害最小的方案实施。2、论当前我国行政执法中存在的问题及其改进。本题自己组织答案3、试述行政诉讼法规定的，不属于我国行政诉讼受案范围的情况有哪些。1、国家行为：（1）行政相对人就国防、外交等行为提起行政诉讼，人民法院不予受理。（2）国家行为是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。2、抽象行政行为：抽象行政行为指具有普遍约束力的决定、命令，即行政机关针对不特定对象发布的能反复适用的行政规范性文件。3、内部人事管理行为：对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定，指行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利义务的决定。4、终局行政裁决行为：指法律规定由行政机关作出最终裁决的行为。这里的法律是指全国人民代表大会及其常务委员会制定通过的规范性文件。5、刑事司法行为：刑事司法行为，是指公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为。我国的司法解释把刑事司法行为排除在行政诉讼受案范围之外，刑事诉讼法将刑事司法行为的监督权授予了检察机关。6、调解行为、法律规定的仲裁行为：调解行为、法律规定的仲裁行为排除在行政诉讼受案范围之外。调解行为，是指行政机关在行政管理的过程中，对平等主体之间的民事争议，在尊重当事人各方意志的基础上所作的一种处理。仲裁行为，是指行政机关或者法律法规授权的组织，根据全国人大及其常务委员会依照立法程序制定的法律以及法律性文件进行处理的行为。7、不具有强制力的行政指导行为：行政指导行为是行政机关为实现一定行政目的，在进行行政管理过程中所采取的通过示范、提供咨询意见、建议等方式而实施的一种不具有强制力的行为。8、驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为“重复处理行为”是指利害关系人对业已确定的行政行为提起申诉，有关行政机关维持原行政行为的行为。9、对公民、法人或者其他组织的权利义务不产生实际影响的行为：最高人民法院行政诉讼法司法解释把对公民、法人或者其他组织的权利义务不产生实际影响的行为排除在行政诉讼受案范围之外。这类行为主要是指还没有成立的行政行为以及还在行政机关内部运作的行为等。4、试述行政复议与行政诉讼的联系与区别。联系行政复议、行政诉讼在程序上的衔接：1、选择型。即由公民、法人或者其他组织在行政复议与行政诉讼之间自由选择，在选择了行政复议后如对复议不服仍可以提起行政诉讼。2、选择终局型。即由公民、法人或其他组织选择行政复议或行政诉讼，但选择了行政复议后即不得再提起诉讼。如中华人民共和国公民出入境管理法和中华人民共和国外国人入境出境管理法的规定。3、必经型。即行政复议是行政诉讼的必经程序，称为复议前置。公民法人或其他组织不服行政机关的具体行政行为，必须先向行政机关申请复议。如不服复议决定，再行起诉，未经复议不得起诉。4、复议终局型。即以行政复议决定为终局决定，公民、法人或者其他组织只能申请复议，不能提起行政诉讼，且行政复议决定产生最终的法律效力。 行政复议与行政诉讼的区别1、性质不同。行政复议是上一级行政机关对下一级行政机关所作具体行政行为进行的审查，整个过程都在行政系统内部进行，因而具有形式意义上的行政行为的特征；行政诉讼则是人民法院对行政机关所作具体行政行为实施的司法监督，属于司法行为。2、受理机关不同。行政复议的受理机关是做出具体行政行为的行政机关所属的人民政府或其上一级主管部门；受理行政诉讼的机关则是人民法院。3、受案范围不同。复议机关所受理的复议案件既有行政违法案件，也有行政不当案件；人民法院所受理的行政案件，只是公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵害其合法权益的案件。凡是能够提起行政诉讼的行政争议，公民、法人或其他组织都可以向行政机关提起行政复议，而可以提起行政复议的，则未必能够提起行政诉讼。如法律规定行政复议为终局决定的，当事人不得提起行政诉讼。4、审查范围不同。人民法院只审查具体行政行为的合法性，而一般不审查其是否适当；复议机关不仅审查具体行政行为是否合法，而且还要审查其是否适当。行政诉讼是“不告不理”，行政复议是“有错必纠”，行政复议的审查范围要大于行政诉讼。5、审查程序规则不同。人民法院审理行政案件完全按照司法程序进行，而行政复议由于是行政系统内部上级对下级的监督，在审理程序规则方面存在许多差别。人民法院审理行政案件实行的是两审终审，公开开庭审理；行政复议则基本上实行一级复议制度，以书面复议为原则，行政复议程序比较灵活、简便。5、行政诉讼在举证责任的范围上的特点。1、在行政诉讼中，被告举证责任的范围包括作出具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。即举证范围不限于事实根据，而且还包括行政主体作出具体行政行为的法律及行政规范依据。2、由被告对被诉的具体行政行为负有举证责任，并不意味着在行政诉讼中被告对一切事实都负举证责任。而只是在确定具体行政行为的合法性时，必须由被告承担举证责任。在行政诉讼的其他方面则不一定都由被告承担举证责任。3、原告仍负有一定的举证责任：（1）证明起诉符合法定条件，但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外。起诉条件是法律所规定的当事人起诉所应具备的法定要件，其目的是为了避免滥诉。证明起诉是否符合行政诉讼法规规定的条件当然应由原告来证明，而不应由被告来承担。同时，在法院审查起诉条件的阶段，作为被告的行政机关还未参加到诉讼中来，因此也不存在由被告承担举证责任的问题。但关于是否超过起诉期限的举证责任，则应由被告承担。因为原告起诉超期是被告的主张、被告要对自己提出的主张负责。同时被告负有告知原告起诉期限的义务，是否履行该义务也应由被告来证明。（2）在起诉被告不作为的案件中，原告要证明其提出申请的事实。被告不作为的案件通常针对的是行政机关就申请的行为，按照行为的逻辑顺序，此种行为的前提条件是先要有相对人的申请存在，没有相对人申请，行政机关不得主动为之。既然原告起诉被告不作为，就负有责任先证明他已提出申请，才有权要求法院判令行政机关履行法定职责。因此，在起诉被告不作为的案件中，原告要提供证据证明提出申请的事实。（3）在行政赔偿诉讼中，原告要证明因受侵害而造成损失的事实。法律上的赔偿是针对损害而言的，有损害才有赔偿，无损害即无赔偿。因此，在行政赔偿案件中，赔偿以损害为前提，原告先要证明损害存在才有权要求赔偿。法院也才能解决行政机关该不该赔、如何赔偿的问题。具体说来原告应对下述事项负有举证责任：其合法权益受到被告实施的具体行政行为侵犯以及其人身权、财产权受到损害的事实；被告滥用职权的事实（如原告主张被告滥用职权的话）；被告作为或不作为的行为致原告权利受到损害和损害大小的事实6、论行政法的基本原则。1、依法行政原则 包括：法律创制：法律优越：法律保留：2、尊重和保障人权原则尊重和保障人权原则：是指作为一个法治政府，自然应该尊重和保障人权，切实维护行政相对人的合法权益，使之不受侵犯，更不能以自己的行为侵犯公民的人权，损害行政相对人的合法权益。尊重和保障人权原则在我国行政法领域要求：行政主体及其工作人员在实施行政行为时，应充分尊重行政相对人的人格。例如，不对相对人实施精神折磨和侮辱人格的体罚。行政机关积极履行职权，切实保障公民的各项基本自由。如，人身自由、言论自由、信仰自由和出版、集会、结社、游行、示威等自由。行政主体及其工作人员在实施行政行为时不得侵犯公民的各项政治权利。如，选举权、被选举权；申诉权；控告权；监督权。行政主体及其工作人员应注重保护行政相对人的财产权。如，财产的