论国有企业的法律地位.pdf

1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 江苏公安专科学校学报 法苑论坛 一九九四年第三期 论国有企业的法律地位 刘玉江 市场经济实质上是法制经济 规范的市场主 体不仅是市 场经济运作的重要条件 而且是社会 主义市场经济法律体系的必然要求 建立市场经济体制 先要有健全的市场活动 主体 在多种类型的市场主体中 最基 本 最重要 的是企业 企业作 为社会化大生产和商品经济发 展的产物 是 社会劳动组织 物质资料生产组织和 商品生产经营组织的统一体 改革开放以来 我国 国有 企业的改革始终处于经济体制改革的中心地 位 但是适应 市场经济体制的企业法人制度并未 完全建立 国有 企业仍不是法律意 义 上的真 正 法 人 从法律意义上讲 任何具备企业功 能 符合法 人条件的组织都应是法人 是具有民事权利能力 和民事行为能 力 依法享有民事权利和承担民事 义务的组织 民法准则只是以法律形式表现了社 会的经济生 活条件 我国国 有 企业的 法律地 位 是 与它 在经济生活中的地位相适应的 计划经 济体制下 国有企业作为国家行政机关的附属物 不是法人 也不可能成为法人 同时 国家作为国 有企业的唯一投资主体 也无法形成竞争 在实行 有计 划的商品经济体制下 国有企业虽被通 过立 法形式确认为法人 但是一种不完整 不真实的法 人 社会 主义市场经济体制的建立 不仅使国有企 业能够成为法人 而且要求国有企业必须成为法 人 纵观我国改革历程 全民所有 制企业的改革 经历了由放权让利到转换企业经营机制两个大阶 段 应该说 我国对全民所有制企业在 两权分离 基础 上实行各种 经营责任制形式的改革 不仅在 实践上取得了有目共睹的成功 而且在促进全民 所有制企业改革的 制度建设上 亦 取 得了一定进 步 全 民所有制企业法人制度 得以逐步确立 我 国 优民法通则 第四十八条规定 全民所有 制企业法 人以国家授予它经 营管理的财产承担民事责任 第八十二条规定 全民所有制企业 对国家授予 它 经 营管理的财产依法享有 经 营权 受法律保护 全民所有制工业企业 法 第二条规定 全民所有 制工业企业 以下简称企业是依法 自主经 营 自 负盈亏 独立核算的社会 主义商品生产和经营单 位 企业的财产属 于全民所有 国家依照所有权 和经营权分离的原则授予企业经 营管理 企业对 国家授予其经营管理的财产 享有占有 使用和依 法处分的权利 企业依法取得法人资格 以国家 授予其经 营管理的财产承担民事责任 这些法 律 规定 使全民所有制企业在传统计划经济体制 下 作为国家行政机关附属的地位 有所改善 全民所 有制企业 法人制度初步确立 同时 为进一步理顺 国家与企业的关系 保证和 扩大企业经 营自主权 国务 院制定了一 系 列适应 经济 发展的行政法规 如年的 关于 扩大国营工业 企业经营自主权 的若干规定 门 年的 关于进一步扩大国营工 业 企业自主权的暂行规定 年的 关于深化 企业改 革增 强企业活 力的若干规 定 年的 全民所有制工业企业转换经营机制条例 等 特 别 是 转机条例 的实施 具体明确了国有 企业应 有的项经营 自主权 为企业进入市场奠定了基 础 还有 在加强搞活企业外部法律环境的建设上 也取得了一定进展 实行利改税制度 国家与企业 的分配关系 由税法的形式固 定下来 使企业逐步 向独立 的商品生产者和经营者方向转化 年 企业破产法 试行 的颁布以及 年 反不正 当竞争法 的颂布 肯定了破产和竞争不是资本 主 义经济的特有现象 而是市场经济的必然产物 是 价位规律作用的必然结果破产制度的建立 客观 上要求企业拥有 独立 的财产企业作为法人 拥有 1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 企业法人财产所有权 才能 自主进行 商品生产 平 等地参与市场竞争 然而 随着 经 济 体制 改革的深人 发展 及 多种 囚素 的 影 响和制约 国有 企业活力不足的深 层 次 原因进一步显露出来 许多国有 企业 还远 没有 成 为独立 自主的真正法实体 主要表现在虽 然 法律上确认了全民所有制 企业法人制度 但由于 产权 关系 不 明晰 国有 企业并不拥有 企业法人所 必须具备的 独立的财产权 这样 企业难以建立起 财产约束机制 只能负盈不负亏 而 国家对企业仍 负有无限责任 故国有 企业的法人属性 是不完全 的 既不具有法律上法人性质 也不起到经济上法 人的作用 市场经济要求法人具有平等的法律 地位 而现实中 法人地位不平 等 两级法 人 的 超经济强制现象大量存在 虽然国有企业被赋 予项 经营 自主权 但企业组织制度不合理和管 理制 度不科学的现象依然 存在 使企业自身权益 难以保障 难以真正进入市场 钓缺乏完整的规 制法人犯罪的法律 以党 的 十四大为标志 我国改革开 放和现代 化建设事业进入了一个新的 发展阶段 党的 十四 大提出 了建立社会主义市 场经济体制 并把转换 国有企业的经营机制作为建立社会主义市场经济 体制的中心 环节 明确了 通过理顺产权关系 实 行政企分开 落实企业 自主权 使企业真正成为自 主经 营 自负盈亏 自我发展 自我约束的法人实 体和市场竞争的 主体 并承担国有资产保值增值 的责 任 这样 我国 国有企业的改革必须拓宽改 革的思路 必须大胆吸收和借鉴人类社会创造 的 一切文 明世果 吸 收和借鉴 当今 世界各国包括 资 本主义发达国家的一切反映现代社会化生产规律 的先进经营方式 管理方 法 吸 必 须从企业制 度 的总体上进行研究 进行制度创 新 中共 中央关 于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定 提 出了 转换国有企业经营机制 建立现代企业制 度 的 目标为我国国有企业改革指明了方 向 九 三叹宪 法修正案 明确了建立 社会主 义市场经济 体制同时明确了国家加强经济立法 因法律以政 策 为依据 且法律规范具有 纲 领性 规 范性和强 制性 等特点 决定了我们可以把建立国有 企业法 人制度 明确 国有企业的法律地位 作为建立社 会 主义市场经济体制的一项根本措施 通过确立国 有企业 的法人资格 并明确它 享有的权 利和 承担 的 义务及财产责任 从而进 一步解 决国家 与国有 企业的产权关系 切断它们之间 的行政关系 建立 正常的经济关系 避免超经济的强制行为 使国有 企业拥有企业法人财产权 成为享有民事权利 承 担民事责任的法 人实体 我 国个体经济 私营企业 三资企业的存在和 发展依赖于市 场的存在 和 发展 自然可以成为市 场主体 真正的集体所有制企业 合作制企业也 可以成为市场活动主体 国有企业要想成为市场 主体 必须具备市场运行主体的本质特征 即 职能上的纯经济性 企业法人之间不具有任何超 经济的力量经营上的 自主性 企业必须是 自主 经营 自负盈亏的法人实体 不依赖 于 任何国家 机构 地位上的平等性 企业不论在规模 生产 经营能 力上有何 差异 在参与市场活动中一律平 等 这样 才能保证公平竞争 以公有制 为主体的现代企业制度是社会主义 市场经济体制的基础 建立现代企业制度 是发展 社会化大生产和市场经济的必然要求 也是国有 企业成为独立法人的改革方向 现代企业制度下 国有企业的特征有 企业 拥有全部法人财产权 是享有民事权 利 承担民事责任的法人实体 产权制度 是 自主企业的 根本 是现代企业制 度的基础 产权一 旦游离于企业之外 企业最终的 经营权必定受到 限制 国有企业若成为法人实体 拥 有法人财产权是其行使权利的前提 企业没有 经济上 的财产权 企业在 经济活动 中就不一定要 对产权负责 国有企业是国家出资构造的企业法 人 企业中的国有资产所有权属于国家 企业拥 有 法人财产权 要明确企业法人财产权 先要认清什 么是企业 法人财产 法人有社团法人和财团法人 之分 而企业是社团法人 这样 企业的设立要先 有 出资者 企业设立 出资者要依法 向企业注入资 本金 注 人企业的资本金这部 分财产是属 于出 资 者的 但一旦 出资者把它以资本 金形式注 人 企业 后出资者不能再直接 支配这一部分财产 同时 也 不 能随意从企业中抽回 出资者依投 人企业资本 的份额 对 企业法 人财产享有所有者权益 享有财 产收益 权 对 企业的经 营活动可以依法行 使产 权 主体的约 束权力 选择 企业的管理者 决定产权的 变动和重组享有产权有偿转 让的收益权 这样 1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 由出资者注人企业的资本金以及企业在经营 中负 债如银行贷款的本金构成企业的经营资金 基本 金加应付利息的 价值额 构成的企业 负债 所形成 的财产即构成企业法人财产 企业法人财产权是 企业对法人财产依法拥有的独立的支配权利表 现为企业依 法享有法 人财产的占有 使用 收益和 处分权 以独立的财产对 自己的经营 活动负责 国 有企业 其法人地位一旦确立 国家就仅以出资者 身份 享有所有者的权益 即资产受益 重大决策 和选择管理者等权力 以出资后所表现 的股 东权 力影 响企业行为 而 不能直接干 预 企业的生 产经 营活动 从而 国家以出资者身份注入企业的资本 金就失去了以下两个法律特征在民法上不再 属于受法律特殊保护 如 追索返还被侵占的国家 财产 不受时效限制嘟等的 国家财产在国 际私法上 不再列 人 国家享有司法豁免权 的 财 产范围 这样 国有企业法人对这种独立于国库和 其他形式的 国家财产 才能依法以法人财产行使 各项财产权利 同时以全部法人财产承担民事 责 任 国有企业从有人负责到有能力负责 实现民事 权利能力和行为能力的统一 在 市场中形成能够 自负盈亏的法人实体 通过法律的界定及国有企业法人财产权的确 立 使企业不仅是一个简单的国有财产的经营者 不丙是任何国有机构的附属物 由于我国国有 企 业改革以 两权分离 为原则进行 的 这样 在这个 改革过程中 在理论界曾有 相对独立的法人说 笔 者以为首先 相对 是 与 绝对 而 言 并不是 法律术语 何为 相对 法律上难以作出程度上 的 划分和确定 其次 法人的 基本特征之一就是它必 须有独立的财产即构成法人组织的出资者出资 投人的资产 独立地承担民事责任 相对独立 的企业不是真正 的 独立 因为它的地位和权利处 于一种不确 定的 相对 状态 故全民所有制企业 仍处于一种 不完全的法人状态 此外 相对独立 理论还会导致行政干预 责任不清等情况 究其根 本 就是 国家与国有企业之间产权关系不明 国有 企业不拥有法人的财产的财产权 根据 民法通 则 规定 必要的财产是法人成立的要件之一 企 业如果没有必要的财产 企业就不具备法人条件 企业对其法人财产 不 具有 独立支配的权利 企业 就不能依法独立承担民事责任 也就不能成为民 事法律关系的主体 国有企业只有拥有法人财产 权 才 能以其全部法人财产 依法自主经营 自负 盈亏 依法纳税 对 出资者的 国家承担资产保 值增 值的责任 企业以全部法人财产为限 对其债务 承担有 限责任企业破产 清算时 出资者只 以其投人企业 的出资额为限 对企业债务承担有限责任 在民法 上 法 人 的有限责 任是指法人仅以自 主的独立财产承担清偿债务的责任 而法 人的设 立 人及法 人的成 员对法人的债务 不负责任 法人 的债权人不得请求法人的创立人和其成员清偿法 人的债务 建立国有 企业法 人制度 确定法人地 位 就必须让国有 企业法人独立承担财产责任 出 资者国家实行 有 限责任制 并使国有企业法 人 具有破产行为能力 这既是国有企业实行自主经 营 自负盈亏 自我发展 自我 约束而独 立承 担 经 营风险在 法 律上 的体现 也是 企业法 人 的一项基 本特征 国有企业 由国家 出资构造 国家出资后 仅以其出资的财产对 企业法人的债务承担责任 当企业法人财产不足以浦偿债务 该企业法 人就 要宣告破产 由此可见 界定国有企业法人财产 与 国家出资不仅是解决国有企业是否具有法人地位 的重要条件 而且也是决定国有企业法人 清偿债 务或破产财产的根本前提 国有企业财产监管条 例 出台 明确了企业产权责任 理顺产权关系 落 实监管职能 为企业进人市场奠定了基础 尽管我国法律确 立了 国有企业改革的 两 权 分离 原则 但 两权分离 解决 不了企业负亏的 问 题 因 为国有企业并不享有企业法人财产权 缺乏 独立进行民事活动 承担全部生 产和经 营责任及 风险包括破产的物质基础 所以 国家必须承担最 后 的无限责任 这不适应社会主 义市场经济体制 下建立现代企业制度的根本要求 市场经济 本质 特征之一是自由竞争 竞争就是优胜劣汰 有限责 任 制度是在激烈的市场竞争环境中 出资者实行 自我保护 减少风险的一种有效办法 国有企业的 有 限责任制度 不仅不能引起国家所有权客体数 量的减 少反而 由于法的破产 制度的存在 从而 未 获清偿的债权 在 事实 上和法 律上同时消灭 使得国有所有权客体的数量相对增加 确立国有 企业 法人财产权 企业 才 能成为独 立 存在的民事主体 其对 财产的充分支配才有可 能最大限度 得到保证正 因为有限责任制度 才从 最 大 限度上减 小了出资者的投资风险 使不国产 1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 权的 所有者 为实现共同利益而自愿聚合到同一组 织体内 使财产能够得以迅 速集中 可见 现代企 业 法 人 的本 质特征和构成要素 可以从法律上抽 象为财产独立和有 限责任两项基本原则 建立规范的公司 是 国有企业成为真正法人 实体和平等市场竞争主体的有益形式 规范的公 司 能够有效地实现出资者所有权与 企业法人财 产权 的分离 有利于政企分开 转换经 营 机 制 企 业摆脱对行政机关的依赖 国家 解 除 对 企业承担 的无限责 任 也有利于筹集资金 分散风险 所 谓公司 是依法设立的以营利 为口的一种 社团法人 公司 主要包括无限责任公司 两 合公 司 有 限责任公司和股份有限公司等 现代的公 司 主要指 股份公司即股份有 限公司 和有限责 任公司 其中股份有 限公司是现代企业 制度的普 遍形式 追溯公司的渊源 是与商品经济的 发展相 联系的 最早把公司确立 为一个独立法 人的 是当 时商品经 济最发达 的英国 继英国之后 年 的 法国商事条 例 规定了无限 商业公司 首 次以 法 律形式确认家族 营业团体为公司制 度 了 年 法 国商法典 开始有公司的规定 承认 商业公 司是法人 年 英国颁布了股份公司法 了年 美国的大多数州都为公司的发展制 定了法律 后来 德国 意大利 瑞士等国有者以法 典形式确立了以公司为基础的法人制度 经过数 百年的 发展 现代公司制在各方面都已 日臻完善 它已为当今世界大多数国家所采用 股 份公司之 所以成为商品经济发展 中最 主要的 企业组织 形 式 是因为这种组织形式适应了社会化大生 产发 展所提 出的生产和资金集中的 客观要求 有效地 实现了资本的联合和生产经营 集中化 股份公司 的一般法律特征是 第一 股份公司是一个独立的 法人 是人为的实体 是法律上的产物 第二 投资 共有 风险共担 收益共享 第三 股东对股份公司 承担有限责任 第四 股份公司的权力机关是股东 大会或股东代表会议和由股东会选举的董事会 第五 股 份 公司的日常经营活动 实行董 事 会 领导 下的总经理负责制 关于我 国 对国有企业进 行 创 新的改革 思 路 近年来 我国经济 界和法学 界逐渐形成一种共识 就是组建以公司法人制度为主要形式的新型企业 制度 实践中 首都钢铁总 公司等一大批国有企业 均从不同方面开始了建立现代公司企业法人制度 的探索和 实践 并取得明显成效和经验 刁年 北京天桥百货股份有 限公司成 为我 国改革后第一 家正式注 册的股份制企业 其后 深圳 北京 上海 的许多国有企业 进行了股 份制改革 初 步具备了 现代企业特征 公司制是 现代企业制度 发展的方 向 但是 在目前 我国 国 有 企业实行公司制只是 一种探索 从我国目前 市场经济发育程度看 我国 国有企业股份制改造中 应突出以下两个重点一 是以有限 责任公司为主 严格 控 制上 市的股 份有 限公司二是股份公司的股份以法人股为主 党的 十四届三中全会通过了 中共 中央关于建立社 会 主义市场经济体制若干问题的决定 提出了 国 有企业实行公司制 是 建立现代企业 制度的有益 探索 由此 根据我国国有企业的具体情况 企业 公 司化应采取多 种形式 具备条件的 国有大 中型 企业 单一投资主体的 可依法改组为独资公司 多 个投 资主体的 可依法改组为有限公司或股份有限 公司 如涉及国家安全 国防 尖端技术 某些 特 定行业 特殊产品的企业 一部分仍要保持国有国 营形式 由国家直接控制和管理 对其 中适合于公 司制经 营的 组建国家独资公司 又如 对具备条 件的 支柱产业和基础产业 中的骨 干 企业 国家要 投股 并吸收非国有资金人股 组成有限责任公司 或股份有限公司 对于一般小型 国有 企业 有的可 实行承包经营 租赁经营 有的可改组为股份合作 制经营 也可以将产权转让给集体或个人 国有企业实行公司制 首先 实 现政企职责真 正分开 国家行政机关从外部对 企业进行监督和 管理或为企业 提供服务 而 国家管理国有资产的 机关负责国有资产的投资 收益 并以企业股东身 份行使股 东权 国家所有权不再具有行政因素 而 真正成为适应市场经 济需要的商品所有权 同时 使企业摆脱了行政机构附属牡以沟地位 不再隶属 于某个行政主管部门 其次 能够实现国有企业民 事权利能力和行为能力的统一 使企业成 为自主 经营 自负盈亏的法人实体 第三 能够实现企业 全面进入市场 按照 市 场运 作规律和价值规律进 行生产经营 成为市场竞争主体 第四 能够实现 企业组织制度和管理制度的科学化 规范化 形成 激励和约束相结合的经营机制 当然 公司市场能够使国有 企业成 为真正的 法人实体和市场竞争主体 但还需下转 第页 1994 2010 China Academic Journal Electronic Publishing House All rights reserved 从民事诉讼角度来说 依照民事诉讼法的规 定 我国民事诉讼的第一审程序 根据案件情况不 同 分别适用普通程序 简易程序和特殊程序 普通程序是第一审程序的一种 即 人民法院 审理第一审民事案件通常适用的程序 在我国除 简单的民事案件 非讼案件和 选民名单案件之外 其他民事案件都适用第一审程序 其中包括起 诉和受理 审理前的准备 调解 开庭审理 简易程序 是与普通程序相对应的一种简化 了的程序 依照法律规定 基层法院和它派 出的法 庭 审理事实清楚 权利义务关系明确 争议不大 的简单民事案件 适用简易程序适用简易程序的 案件 由审判员一人独任审理 原告可以口头起 诉 审诉员可当即审理 不受普通程序中有关规定 的限制 但审结日期最多的不得超过立案后 的三 个月 特别程序 是人民法院审理选民名单案件和 非讼案件时所适用的程序 特别程序实行一审终 审 一审判决或裁定即为生效的判决和裁定 不得 再行上诉 选民名单案件是指公民对选民名单有 不同意见向选举委