2012证券发行与承销讲义.doc

2012证券从业考试发行与承销：上市公司结构(1)证券投资考试网 更新：2012-1-9 编辑：婷婷thea二、上市公司董事和董事会的特别规定（一）董事义务的特别规定1.忠实义务2.勤勉义务（二）上市公司设立独立董事是指不在公司担任除董事以外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立、客观判断的关系的董事。1.担任独立董事的基本条件具有5年以上法律、经济或其他履行独立董事职责所必须的经验。由于独立董事必须具有独立性，因此，下列人员不得担任独立董事：（1）在上市公司或其附属企业任职的人员及其直系亲属（配偶、父母、子女）和主要社会关系。（2）直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者是上市公司前10名股东中的自然人股东及其直系亲属。（3）在直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上的股东单位或者在上市公司前5名股东单位任职的人员及其直系亲属。（4）最近1年内曾有前3项所列举情形的人员。（5）为上市公司或其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员。（6）公司章程规定的其他人员。（7）中国证监会认定的其他人员。2.独立董事的提名、选举和更换谁有提名权？上市公司的董事会、监事会、单独或合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东有提名权。被提名人该做什么？被提名人要同意，且发表其独立性的声明。被证监会持有异议的提名人如何处理？可列为董事候选人，不可列为独立董事候选人。独立董事的任期有多长？跟其他董事同，连选可以连任但不超过6年防止发生什么？独立董事如连续3次未亲自出席董事会会议，由董事会提请股东大会予以撤换，此外不得无故免职（除非上述情况及公司法中规定的不得情形）。可以辞职吗？可以，提交辞职报告，对任何与其辞职有关或其认为有必要引起股东和债权人注意的情况进行说明。如辞职导致董事会中独立董事所占比例低于证监会规定的最低要求时，辞职报告应在下任独立董事填补其缺额后生效。3.独立董事的特别职权（1）独立董事的特别职权 重大关联交易（上市公司拟与关联人达成的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的关联交易）应由独立董事认可后，提交董事会讨论；何以判断？可聘请中介机构出具独立财务顾问报告作为其判断的依据。注意：须全体独立董事1/2以上同意。4.独立董事发表独立意见的事项（同意、保留意见及其理由、反对意见及其理由、无法发表意见及其障碍） 提名、任免董事。 聘任或解聘高管。 公司董事、高管的薪酬。 上市公司的股东、实际控制人及其关联企业对上市公司现有或新发生的总额超过300万或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的借款或其他资金往来，以及公司是否采取有效措施回收欠款。 独立董事认为可能损害中小股东权益的事项。 上市公司管理层、员工收购本公司时，收购要约条件是否公平合理、收购可能对公司产生的影响等事项。 公司章程规定的其他事项。5.独立董事开展工作应具备的条件 上市公司应保证独立董事享有与其他董事同等的知情权（上市公司向独立董事提供的资料，其与独立董事应当至少保留5年）。 工作条件，配合，不干预独立性，费用自担，给予津贴（三）上市公司设董事会秘书公司法第一百二十四条规定：“上市公司设立董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料管理，办理信息披露事务等事宜”。董事会秘书归属于公司高级管理人员行列，对董事会负责。董事会秘书由董事长提名，经董事会聘任或解聘，公司董事或其他高管可兼任。（四）上市公司关联关系董事表决权的限制公司法第一百二十五条继总则第二十五条之后再次就关联交易问题做出规定：“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议”。（五）董事会的其他职权（略，请参考教材P67）（六）董事会专门委员会的职权专门委员会的种类：战略、审计、提名、薪酬与考核等；其中，后三种，独立董事应占多数并担任召集人；审计委员会中，至少有1名独立董事是会计专业人士。 三、上市公司经理的特别规定（一）监事的特别规定1.监事应当保证公司披露的信息真实、准确、完整。2.监事不得利用其关联关系损害公司利益。（二）监事会的特别职权1.对董事会编制的公司定期报告进行审核并提出书面审核意见。2.发现公司经营状况异常，可以进行调查。 2012证券从业考试发行与承销：企业股份改组(1)证券投资考试网 更新：2012-1-9 编辑：婷婷thea企业的股份制改组第一节 企业股份制改组的目的、要求和程序一、企业股份制改组的目的（一）确立法人财产权企业改组为股份公司后，公司拥有包括各出资者投资的各种财产而形成的法人财产权。从法律意义上回答了资产的归属问题，从经济意义上回答了资产的经营问题。公司法人财产权的独立性是公司参与市场竞争的首要条件，是公司作为独立民事主体存在的基础，也是公司作为市场生存和发展主体的必要条件。 公司的出资者是公司的内部成员，因此，出资者的所有权与法人财产权相互独立运作。（二）建立规范的公司治理结构投资主体的多元化，明晰产权关系，建立以股东大会、董事会、监事会、经理分权与制衡为特征的公司治理结构。（三）筹集资金企业的三种形态（独资企业、合伙企业和公司企业），股份有限公司能够在短期内集中社会上的闲散资金。【例3-1多选题】企业股份制改组的目的是（ ）。A. 确定法人财产权 B.规范公司治理结构C.企业产权独立 D.筹集资金【答案】ABD 二、改组为拟上市的股份有限公司的法律、法规要求（一）上市公司的形成来源1. 历史遗留问题企业。1990年底以前改制，并向社会公开发行股票的公司。其中，具备上市资格的只有在1993年底前后经原国家体改委确认的90家。2. 1994年 7月 1日公司法生效前成立的定向募集公司。3. 2006年 1月 1日公司法修订实施前发起设立的股份有限公司。一种是不论其股东所有制性质如何，如果该公司经营期满3年，增资公开发行股票后，即可申请公开发行的股票上市交易；另一种是新发起设立、设立时间不满3年的股份有限公司。4. 有限责任公司整体变更为股份有限公司。其过去3年业绩可连续计算，通过发行股票转为上市公司。5. 国有大中型企业通过资产重组，通过募集方式设立并上市。证监会长期以来实行“先改制运行，后发行上市”。（二）证劵法对股份有限公司申请股票上市的要求：1.股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行。2.公司股本总额不少于人民币3000万元。3.公开发行的股份达到股份总数的25%以上；公司股本总额超过人民币4 亿元的，公开发行股份的比例为10%以上。4.最近3 年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 三、拟发行上市公司改组的规范要求（一）原则要求（二）具体要求1. 业务改组的具体要求。拟发行上市的公司原则上应采取整体改制方式，即剥离非经营性资产后，企业经营性资产整体进行股份有限公司。企业不应将整体业务的一个环节或一个部分组建为拟发行上市公司。改组后的公司主业应突出，具有独立完整的生产经营系统。具体要求包括：（1）发起人以非货币性资产出资，应将开展业务所必需的固定资产、在建工程、无形资产以及其他资产完整投入拟发行上市公司。（2）两个以上的发起人以经营性的业务和资产出资组建拟发行上市公司，业务和资产应完整投入拟发行上市公司；并且，所投入的业务应相同，或者存在生产经营的上下游纵向联系或横向联系。（3）发起人以其持有的股权出资设立拟发行上市公司的，股权应不存在争议及潜在纠纷，发起人能够控制。（4）发起人以与经营性业务有关的资产出资，应同时投入与该经营性业务密切关联的商标、特许经营权、专利技术等无形资产。（5）拟发行上市公司在改制重组工作中。2.治理规范的具体要求拟发行上市公司的发起人应符合公司法等有关法律、法规规定的条件，发起人投入拟发行上市公司的业务和资产应独立完整，遵循人员、机构、资产按照业务划分以及债务、收入、成本、费用等因素与业务划分相配比的原则。（1）拟发行上市公司的资产应做到独立完整。（2）拟发行上市公司的人员应做到独立。（3）拟发行上市公司的机构应做到独立。（了解）（4）拟发行上市公司应做到财务独立。3.避免同业竞争的具体要求。对存在同业竞争的，拟发行上市公司可以采取以下措施加以解决：（1）针对存在的同业竞争，通过收购、委托经营等方式，将相竞争的业务集中到拟发行上市公司。（2）竞争方将有关业务转让给无关联的第三方。（3）拟发行上市公司放弃与竞争方存在同业竞争的业务。（4）竞争方就解决同业竞争以及今后不再进行同业竞争作出有法律约束力的书面承诺。4.减少并规范关联交易的具体要求（1）拟发行上市公司在提出发行上市申请前存在数量较大的关联交易，应制订有针对性地减少关联交易的实施方案。（2）判断和掌握拟发行上市公司的关联方、关联关系和关联交易，除按有关企业会计准则规定外，应坚持从严原则。关联交易主要包括：(1)购销商品；(2)买卖有形或无形资产；(3)兼并或合并法人；(4)出让与受让股权；(5)提供或接受劳务；(6)代理；(7)租赁；(8)各种采取合同或非合同形式进行的委托经营等；(9)提供资金或资源；(10)协议或非协议许可；(11)担保；(12)合作研究与开发或技术项目的转移；(13)向关联方人士支付报酬；(14)合作投资设立企业；(15)合作开发项目；(16)其他对发行人有影响的重大交易。（3）无法避免的关联交易应遵循市场公开、公正、公平的原则，关联交易的价格或收费，原则上应不偏离市场独立第三方的标准。（4）拟发行上市公司应在章程中对关联交易决策权力与程序作出规定。 四、企业改组为拟上市股份有限公司的程序（一）拟订总体改组方案拟改组企业应聘请具有改组和主承销商经验的证券公司作为企业股份制改组