（国际法学专业论文）论国际惯例在我国的适用.pdf

唪寰播蒌 摘要 我国困辩立法上关于国际惯例的遮用问题的规定十分稀少 楣美司法解释也 寥寥无强 攀恭土 藩予国际惯铡逶鲻瓣基本闯遂也存褒蠛多争浚 本 文掇就溪 舔鬟铡在我糕灞翔麴囊拿较巍突搦鼬静浚润蘧进行攥讨 磐提壅鑫己酶一点藿 法 本文共分为五个部分 第一部分悬凰际惯例的界定 包括图际惯例的界定 豳际惯例的分类 主要 款国际惯例黪定义 国际馁恻与桐荚耩念的区分 国际惯例的糕质 法律效力 橐阐逑 逡鉴酃愚阗际馁铡瓣蒸零润嚣 是礴究蓠瑟鬟键邋斓麓蔫攫 第二部分怒窦俸性重际馁铡的瀵绷 这是本文的重点之一 也是目前匡瓣横 例适用问题中糍为人所关注的一个 遮一部分主要探讨了寨体性国际惯例的含 义 特点 遁用问题中关子实体饿幽际惯例的识别 查明 遗用条件 途径 以 及实体性鲻麟鬏铡逶闵串的冲突和解决 第三蓊磐爨淹突牲鋈藤镤 铡的逶璃 零文颦耩国鞣糕法帝懿瓣际鬟恻至多寝 包括实悻链圈簿惯铡和狰突性国际蠼捌 民法逶剥 繁1 4 2 条第3 蓑靓定并没 有限定是宴体规藕上的法律或条约 另外 关于国际惯例麴规宠是在 民法通则 第8 章 涉外躐密关系法律适用 中馓出的 而第8 章有关冲蹙规范的专门规定 因此 作为法撵淤奄性质的国际惯僦凝谈包括实俸法性质的隧舔惯例和渖突法性 纛黪晷黥愤铡 歇我隔国际壤劐翁立法爨竣纛瑗实需要塞案 谗上述褒瓣超是台 理豹 第翻部分撼国际惯例适用的限制 耋耍阐述了公共秩謦裸留制度和强制性法 律规范对困际惯例适用的限制问题 第五部分蹙阉际惯例适用的立法建议和评析 也是本嶷的剁新点所在 在对 交藿立法枣糖燕阑际後饿逶餍糕定僚潞译霸 阍述示蓬法帮隧法爨孽案懿蕊定之 嚣 笔者攥攥了鬟予国际餐稠在我瀚逶耀麴压焘建谖 关键词 阑际惯侧 惯倒 实体憔 冲突性 茭交掬要 o n 獭ea p p l i c a t i o no fi n t e 膜a f i o n a lu s a g ei nc h i n a a b s t r a c t i nc h i n a l e g i s l a t i o no nt h ea p p l i c a t i o no fi n t e r n a t i o n a lu s a g ej 鑫f a rf r o m p e d e c t i o n 漭oa 隧熬 sc o u r t sa r eo f t e n 棼黝 瓣缎霪裢w i t ht h ee m b a r r 黼s m e mo f 氇掇 s u i t a b l e 糕薅燃瓣b e 孽p l i e d i nj u d i c i a lp t a c t i c e a 蛰dt h e r es t i l l 潮瓣m a n yd i s p u t e si n t h e o r y0 1 1t h eb a s i ci s s u e so f t h ea p p l i c a t i o no fi n t e r n a t i o n a lu s a g e f o re x a m p l e t h e r e a r ed i s p u t e so n w h a ta r ei n t e m a t i o r du s a g e s h o wt od e a lw i t ht h ec o n f l i c t sw h e n i n t e r n a t i o n lu s a g e s 妇a p p l i e d e t c b a s e do nt h ea n a l y s i so fc h i n a 霉s i 穗a t i o n a u t h o r m a k e sr e s e a r c ha c c o r d i n gt ot h ef o l l o w i n gp a r t s p a r to n e o nt h ed i s p u t e so ft h eb a s kc o q c c p t so fi n t e r n a t i o n a lu s a g e f o r e x a m p l e t h ed e f l a t i o n f e a t o r e s c l a s s i f i c a t i o n n a t u r eo fi n t e r n a t i o n a l 螨a g e p a r tt w o o nt h ea p p l i c a t i o no fs u b s t 鞠c i a i n t e r n a t i o n a lu s a g e m a i n l ya n a l y s i s t h em e t h o d so ft h ea p p l i c a t i o no fs u b s t a n c i a li n t e r n a t i o n a lu s a g e p 艄e n t ss e t t l e m e n t s i nt h ea p p l i c a t i o ni nt h ei n t e r n a t i o n a l 秽糯e s p a r tt h r e e o nt h ea p p l i c a t i o no fc o n f l 溉li m e m a t i o u a lu s a g e a u t h o ri n s i s t s 瞧甥罄 黼c o n f l i c t li n t e r n a t i o n a lu s a g e si np r i v a t ei n t e r n a t i o n a ll a w p a r tf o u r o nt h er e s t r i c t i o no ft h ea p p l i c a t i o no fi n t e m a t i o n m 秘艇g 岛i tc o n s i s t so f t w op a r t s r e s e r v a t i o no fp u b l i co r d e ra n dr e s t r i c t i v el a w p a r tf i v e i nt h i sp a r t a u t h o rg e n e r a l i z e s 她m a i nq u e s t i o n so ft h ea p p l i c a t i o no f i n t e r n a t i o n a l 黼龄a n dp u tf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n s f o rp e r f e c t i o n 蠛露a p p l i c a t i o n k e yw o 嘲s i n t e m a f i o n 雒u s a g e u s a g e s u b s t a n t i a l c o n f l i c t 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明 本论文是在导师的指导下 独立进行研究工作所取得的成果 撰写成博士 硕士学位论文 迨国睡懂倒在毯国曲适旦 除论文中已经 注明引用的内容外 对论文的研究做出重要贡献的个人和集体 均已在文中以明 确方式标明 本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表 或未公开发表的成果 本声明的法律责任由本人承担 论文作者签名 泰砉红弦孵 月 y 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解 大连海事大学研究生学位论文提交 版权使用管理办法 同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版 允许论文被查阅和借阅 本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索 也可采用影印 缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文 保密口 在 年解密后适用本授权书 本学位论文属于 保密口 不保密d 请在以上方框内打 一 耗红 名 磊5 日期 胡7 年 月 y 日 港国黪镄镪程蔑謦憨适耀 零l言 在当前墩界经济一体化的犬背景下 国际民商事交往不论从深度还是广度上 看都在逐步搦震 国际馁铡在匿际氐纛 搴交注中的作用和熊纛瞧逐步提升 实践 孛 鍪箨罄进簿撬凿了 萼国陲缴剿攘辘 按国际蠖铡办饔 黪孵声 擎誊整 纷纷立著撰交润述鬣繇镁嗣罨 a 闺涿鹈泣船重要性帮必簧健 霹法实藏孛氇攫媵 出现了国际惯例的适用问题 与此相反的是 我国目前盘溅繁文中关于国际惯例 适用的规定寥寥秃凡 致使国际惯例港法发挥其作为法律补态的作用 虽然有部 分国际私法学者融经论述7 与匿际饿例接轨的必要性 困隧髓铡与国际习惯的区 别 蓬际攒粼黪惹奉阀题等 蓬燕蓑予暴体魏鸯遭震国簿壤例 涉之者蓑少 菊 静 孛攀入怒共和国国际稻法示菠淀 窝鬈中华a 民菇鞫黼民法羹 草案 毙 后都对圜簖惯例的适用问题有了新的规定 有进步盼同时也存宵瑗疵 基于上述原因 笔者拟在分析阑际惯例基本问题的基础上 提出对国际私洼 中国际惯例的邋用的几点建议 第1 颦隧际憾测懿界定 第 耄藏际惯例麴界定 近几千年裘 在国际民商事交往中 建守国际惯例 按照网际惯例办事已成 为了人们的戴识 但是 在我国学术界 对于国际惯例的禽必 性质 分类等国 际馁餐的蒸本润艇一壹存在较太争议 在我匦司法领域 辩予霞酥蠼铡是否戆适 用予蓬器鬣淹搴蒺暴 其谗翔篱逶趱簿阉麓遣篷禽混苓潦酌 变法土美予匿际搂 例的规定存在太蒸空自 为了勰糗溺簖模铡的适用阔愿 酋藏黉了解藿际惯例的 含义 性质 1 1 国际惯例的定义 在匿际叛滚领域 莺际馔侧艘缴广义莲缨 努为嚣部势 一部分是蓬际嚣镶 霹鬟国际法藏溅麴 蘩鲳条第耋款掰豫麴 箨燕通铡 g e n e r a lp r a c t i c e 之遥蟋 而接受为法律者搿 即在国际交往串糖鞠熏复粪馘行巍丽形成的具有法律约束为 的原则或规则 易一部分则是指狭义的图际惯例 它是指镌黼簖民商事交往中经 过反复实践 逐渐形成的一些有较为骥确 圃定内容的习惯或一般做法 从数量 主看 雷际熬赫缨铡在遮部努匡舔馈铡南占有绝大部分蘸 篡夔 陬 对上述潮黪惯例霆义蕊璎麟 碰注鬈戥下霓点 第一 上遴 国舔习惯 宥两个鞫戚要件 一是各瀚靛蕊馥燕议行为 二魁 被各国承认为谢法律拘束力 前者怒耐常例 即客观的斛綮 盾者是 法律确 信 即主观的闲素 从这两个构溅爨件可以看出 国际阁惯是融为国家所确认 鲢 体蠛整容靛意恚 并由国家强制为绦诞实麓懿 萤际糊戳的适用逶誊不需菱 登事太选撵瓣魏寄强制性 第二 上滤搿鞫际习惯 不髓罐髂为粳限于实体法髓腹豹图黼惯铡 还藏包 括冲突法憔质 程序法性质的国簖檄例 虽然在管辖权与法律适用方瑶 对于 什么案件可以行使管辖权和应适用什么法律 并没有直接的肯定性的冲突规则r 藤只有一些隈镶 槛的霞际习惯 麴幂免诲违反国际法两行健一隰黪立法 司法管 辖投等 1 2 l 鬣然弱蕊国际上几乎没有褥戮广泛承试夔蓑予濂搀遥绷弱法院管辖 粳方面麓阉际愤铡 餐是这并不麓西议育i 巾突法性覆 程鬻波瞧囊的窝际橙铡鹩 存在 从一些嗣察的立法上来看 魑承认冲突性国际惯例的存在的 另外 从教 a l 本文中 隔际懒倒 一词一如没有特别说嗍t 灼指广义的田际惯翻 2 1 李双元 匿鲰辍濑 悲康 北京大学如版社 2 0 2 1 霪一 谂国鼯馁饿鑫我霞戆透露 震鹃惫褒采蒋 亵泰来酶国鞣裁潦灏溅幂爨豫出撬适溺予冲突法镁壤麴藿际畿 搠 第兰 柯擘者认为 国际私法上的国际惯例分为国际洌谯和国际贸易惯例 国际贸易惯例即为狭义的国际惯侧 翻笔誊认为这种关于困际惯例含义的观点没 有雅确表述麟际镪秘酶内涵彝黔蓬 翔鬃说装义国际攥秘攒的魏是国际赛易馁镳 酌话 辫么遮令概念蔬不畿涵盖霪际私法灏蠛孛除了獒荔灏蠛睽磐懿英毽民意拳 国酥惯例了 掰馘 上述概念不垒麟 1 1 1 国际惯例姆相美概念 在我国的润法文件和学者的箸遴中 国际惯例一词的健耀情况辊当混乱 必 了雯妊戆瑾瓣瓣际馁穗的概念 鸯必要黠每蓬际馁铡撼美的藏个概念镦一简蘩奔 缁 i 蠼铡姆习惯 在中文愿 惯例 是指 一向的做法 常规 不舆脊法律的效力 习惯一 是指 在长时期攫逐渐养成的 时不窑易改变的行为 懒向或社会风尚 毹 在国内法德上 嚣糯 蕺称 霹镁法 愚攒 经国家 鼗试 爨煮法律效率的社 会习蠼 湖纛髓 谗隽重内法溅漂鹩疲谶是零攥瑟霉 馕捌 辩静 煮学者捂密 尽管出璃滤制寰法的文本中 偿舞不是每一次出现的瀚横挪翼有法律的意义 在有的文件中 翊惯 甚至是作为动词 副词使用的 其禽义大致相当于 一 般 通常 细果不是出现在制定溅巾 我几乎无法设想遮里的习惯具有任何 法律意义 熟蠢法律意义的 因此缀褥法掌家研究关注静澍懊必惠是那些黪含了 菜耱义务煌黪蕊霎寰懿习壤 搿霹觅 镄铡写嚣蠖在嗣内法主概念虽隳确 毽 在立法 司法囊袢主箕蠲法翻含义辩辩避含混的 这也燕彩晌薅其相对痤瓣潼黼 惯例一词词义容晶让人混淆的顾囡之 2 国际惯倒 国际习惯与国际惜例 营际法院溉约 第 3 8 条第羹款的垂式中文文本将融t e m a t i 滟越c u 鹱o m 译 势8 图际淫濑 大多鼗国际法学誊纛学零著捧审叉将上遴絷靛串魏国际法漂源 之一的i n t e r n a t i o n a lc u s t o m 稼为 圜舔惯铡 我善静交变释霸隰内法规孛几警 3 李双元 闲簖瓤法 北京 北京大学出版褪 2 0 0 0 2 1 吕叔湘 丁羚檄 现代汉语词典 北京 商务郦拈馆捎牍 1 9 9 6 1 3 4 8 疆 苏 垮代巾灏法律中的习惯一个制焘漶鳃涟强 法学详论 2 0 0 l 客 i 0 7 2 2 一3 荣1 章鬻黼镤秘懿冥定 见不到 鞫黼嚣缀 这一词诿 鬻黧懿楚 国际镤铡 魏擞1 9 7 0 摹 中麴鼹 国建立辨变美寨的联合公报 中提剿 孛 加两国政府商定巍六个周之内互派太 使 并在平等赢利的基础上 根据国际懒例 在各自首都为黠青的建馆及执行任 务提供一切必鬟的协助 叫6 l i 其后的中 主耳其 中墨 爨两哥 建交联合公 掇中罄使用了掰黼际援铡 一谓 在遮搂联台公攘中所傻翔憋 圈际镁秘 应是 攘 国际露剿 纛不是 蓠添鹭壤 韵照 在莺际渡 湖黪溪铡一谴装霸 的澹乱情形搿鳃一斑 国际公法币豹国际习惯是在图鼯交往中各国重复类似行为丽形成的具有法 律约束力的原则藏规贝吐 它具有体现豳絮韵意志 并由国家强制力保证实施 其 适用遥常誉需襄撩事人选择丽具有强铡链等特点 它的形成瓣要塞雾磊两方面翡 鞫素 阉际毯法主麴凰际攒铡不双趣耩阉黼习惯性质的酃帮分爝际镁铡 还包括国 际贸易惯例在内的国际惯例 这部分囡际惯例是在国际民商攀黛徒中经过反复实 践 逐渐形成的 有较为明确 固定内昝 它通常只有在被阐际民商事关系的当 事 选择使磁或者法律飒定可跌透黼盼愤瓿下 才具有约索巍搴太酌藏力 国瓣鬻铡 爨毙较容爨与国际壤铡捆混瀵麓藏惫 窀楚拯黧鬻交莲中懿一般 敲注 它与攒躲惯铡不同 藿际鬻辍巾魏 一般撇法 茏谚飘 溪 上逐是 量 上都没有达剡闼际惯例韵标准 趴 懿 圭看 这种靠一般做法 虽被一些国家 或当事人所策用 但是劳不被大多数熊他国家所承认或接纳 从 质 上看 这 种 一般做法 撵不是隧支持局的典鬻麟一明确 固定的内容 瓣际常倒只是国 际馁骊澎藏除毅靛黪态 徨迳 瓣予蒸臻际横铡懿审定译淫蒸奉主有了既较一致鹣瘸煮 鼯褥 i n t e r n a t i o n a lu s a g e 译为 国际惯例 i n t e r n a t i o n a lc u s t o m 译为痒国际习惯0 i n t e r n a t i o n a lp r a c t i c e 译为 国际常例娥遇例 鉴于上述所列的国际惯例使用的溉飙情况 笔者建议我围图际私法学界应尽 量统一国隧蠖铡 墓黼霹蠼 国际鬻铡黻及窀翻酶英文景法晌镬溺 酋先 在学 零著述 藏撑变豢中 尽量使阕 溯簿援铡 群莺瓣习馁帮襻毙涟律零语 焉将 国际常例 视为商业闱语 其次 霸予轰述国际公法渊源的 鼹琢习惯 最好 懿黄进 何其蕊 黹觏 蓐筋私法 案雠卑爨褥 点 下 北京 法律出版栽 2 0 0 4 帅 一罐一 逐善蕲壤翻霞蔑凛戆透嗣 不要使用 国际惯例 一词 否则 会替羧人们误认为我们现在广为使用的 国 际惯例一一词是国际法 把两者在语吉用法上区分开袋 才能尽量避免混乱霜疑 惑 1 1 2 謦黼惯例的性质与渡襻效力 国际惯例是否是法 瓣性质如何 是惩确适用国际惯例的前提条件 对于国 际壤倒黥憔震囊法律效力 学謇界主饕荐戆阻下三耱麓煮 第一魏瘸煮虢受国陬 馁倒悬浃 璎由在予霞簖惯例其有罄遍豫 粳馥毪和强制魏行力 运魑瀚鞴馁铡 作为法律隰别于宗教 道德及其它一般社会规范的要件 网第二种观点认为国际 惯侧不是法 认为国际惯倒不具备可预霓健帮謇家意志槛 不麓自动适用 此辩 垂瑟赣镶幂藤予善际条麴 幂存在 蠢鳃磐镶瘩守秽国溺蘧 觏第三释溪燕谈舞 国际惯例撼不是法律 饭霹以认为是 准法律 因为阉黼惯例尚采获得器国对 其法律地谴的普遍承认 擐可以作为法律的替补充工舆加以适用 柳 对裁鼯壤撬性震瑗麟黪羞薯 究蓑爨霹运是在于番攀器瓣手莺霹馔猁戆蠹涵 藕井殛理解不润所致 掇糯零文对圜鞯惯例鲢理解 以上三种瘸煮均荫幂合理之 处 第一种观点中国际惯例的性质只适用于描述国际惯例中的国际习惯的性质 但是惑略了狭义国际惯铡的健质 如魏掰述 狭义的臌隧惯恻是任意燃的规藏 苇吴有謦涟性 粳藏性黎强霉 魏行为 第二辩露点荐鼠下三点不会理乏爨 薹 同第一种觏点相似 都忽略了国际惯例的一个方面 广义阐际惯例中的翮际习惯 是具有强南n 性法律效力的 2 国际惯例的内容是确定的 具有可预见燃 3 狭义麴蒸酥漤测虽然不篡餐粪然麴法簿效灸 餐是黧爨被法蒋零谈可戳趱瓣于匡 际民蓠攀法律关系 郡螽寮就关商了一窿麴拘束老 第三释霜点蠹 不会理之楚在 于它也同样忽略了国际惯例中国际习惯的性质 综上麟述 笔者认必瓣网际馁铡的缝矮不应一概煎论 面是应癸为鼹部癸理 解 第一 对于国际习惯 国际法院勰约 第3 8 条第1 教已作了界怒 即 作 为通例 g e n e r a lp r a c t i c e 之证明而接受为法律者 国际上是承认其法律拘束力 麓 遨一纛蘸际法院褒蓑瓣棼霉筹稔吃囊鞠饕簧之籍懿蹦藏护投案8 枣馨经谂爱 7 柯泽浆 圆际贸易习惯法峰湖际贸易 法治学刊 1 9 9 6 1 1 8 e s 程骢铸 闲际惯例与涉外仲裁 目e 京t 中国青华凇版社 1 9 盼 弘乳 9 1 筚室孥 瓣酝舞萎援鳃基奉蠼谂闰趱磅究 辩簿瀵谶煞 法律出敷巍 1 9 9 7 6 4 5 一薹 繁l 攀鬻黼壤潮懿赛定 以习壤为禳搀的一方 必须证骧 这个溺惯园经确立 因丽瓣他方是有搞束 力的 所援引的规则 是符台有燕释图实行的持久和划一的懒例的 而且 这个惯例是表明缭予底护的国家享有权剥黼幽地国家负有义务的 f l d l 第二 对于狭义的国际嚣铡 笔者认为宅一般情况下 蚕具翥法搏拘寨力 毽在特定馕彩下 鬻徽羚法律麓耪宽 l 狭义的阑舔搂例不露子国际公黪 狭义的国际惯例尽管在民商事交往中作用巨大 但一般情况下幂具备法律约 束力 狭义的国际惯例不存在缔约国 狭义的国际惯例中所规意的权利义务的承 受寿是国际民薅事变槛巾趋自然人 渡太斓蒸缝组织 藿际塌例黪制定 编撰也 多隽褥鲎蠊会慧黧器缱缀 狭义辫国际馁铡誉蘸经避雷际民商枣港攀a 接受萁内 容 一般舞寄警搴a 谯台随中采焉 藏圈内濂髋定哥醴适用困舔搂例 才具有静 束当事人的效力 国际公约是两个或两个以上国际滋囊体依据国际法确定其捆髓间权利义务 的一致的意思袁示 缔约警方秉承 条约盛鞭遵守凛测 依据条约规滗行使权力 邋行义务 逮麴寿将餮煎法薰责荏 国醛蘩豹努掩具誊强制麴衷力的公缝察锰意 牲蘸公魏 翼霄强制约寨力懿公约一簸爨诵熬阐家闻经受关系的一般蕊公约和约 束某一类合同警攀人权利义务的公约 蛳世界赞易组织的许雾协定 海牙 维斯比规则 等 黼制性国际公约的洼律拘簸力大于国内法的效力 因为具有强 制约束力的公约一般饕求缔约方或接受公麴的缔约国在本国法襻与公约籀冲突 瓣罄改零鬻洼德缴瓣念公缝懿撬定 囊楚避鞫美的藿琢鲻毁黠戳瀵黼公麴瓣定为 龌 所良 强嗣悭溺隧公翡静法律掬蘩力巍遵熬迪魏先于狭义的麟霞鬟涮 霞餐 意性的国际公约的皴力与狭义的国际惯例怒檑类似的 它们一般以爨攀 人意思自 治为主选择是霭适用于国际民商事关系 糕至一些公约规定当攀a 还可以约定修 改公约条款 2 狭义酶国际憋铡誉同予蹙内法 髓爱获义麴法簿瓣概念素讲 渡律专掺 糖毒立法校的震察褫荚粼定的瓣范 牲文件 嗽就怒说法律应为制定法裁成文法 而狭义的国际惯例 它是在国 际民商事交往中经邈反复实践 逐渐形成的一些有较为明确 网窿内容的习惯或 l 嘲 铁整 溺鞣菠 黪痰 法维趣缀孛 1 9 9 5 1 4 l 翁张童显 缓理学 熬豢 浚缮懋叛缝 1 9 9 7 锚 磊 论霹黪髅嬲在我图鲍适用 一般鬣法 黻黼骣贸翳壤夔麓铡 潮黼黧器擦溅 链为馨翻谯瓣辨经舞活动过程 当中形成的踌嗣行为规则与常铡 窀的鼯成丑超出凋内涪的蒋蟪 不是各国法律 规范本身 粥一方面 其规范性与调熬功能有赖于当事人的策纳以及国内法明示 或默示 因此它的适用也是多与豳内法缀合在一起 1 2 1 它暖没有拥有立法权 的制定者 又存在大量麴不成文贸赫壤僦 藤隧淡这一熊壤游 狭炎戆匿际惯铡 蚕是法襻 狭义豹因际 蒌镶盛缳蓬簿到蒋较的国家辍美黪黎瓿袋 事入懿采缡 才其有法律搦策为 否则 它就炎避一种具有潜在掏策力鹣勰剿 3 狭义的圈际惯例可以作为法棹的补充 狭义白勺麟际惯铡可以作为法律的牵 宠 这一点在理论界园基本被认可 但烧 各国对冀朴宠传翅翡援定方式是幂湖的 一些犀家把国际蠼糕激入本国法律体暴 当孛 馕之或蔑阑蠹法懿一部势 1 4 篱运煮一鎏蔼方蘑豢缀虢鬻舔馔翻可耋攘遘 用于国际赫鬻交荔 无需国内法昀描写l 当事大可黻奁含黼常鲷忝或默示勰定镬 合同中适用嘲簖惯例 法院或仲裁庭痊可以依据当事人的选榉酶国际惯例进行裁 决 另外 避宵国家在国内法上斓绽了狭义的国际惯例作为法律补充工具的 法律地位 期 蒙吉 韩唇 越南 蒙古国民法典 2 0 0 2 苹 第5 条第1 熬麓定 拜憩瀵鬻饔蓑系及其它民攀藏簿美黍瓣 鬟要零麓豢蠢霆宪法 其窀法 律或蒙眷溺参麴的霄酝条约掴抵触 帮研考恋使焉辩国法律 法襻规范及鹫骣试 可的惯例 抒载园也有类似规定 中举人民共和国民法通剡 以下简称 民法 通则 第1 4 2 条鹪3 款规定 中华 民燕和国法律和中华 民共和国缔结或者 参加的国际祭鳓没煮规定酶 可默逡牌匿际馁恻 这种规震方式裹昵 国际攒 侧在运些溺裂瓣透怒努矮经逑国懑法趣攒雩 狭义瀚黼际稷铡基不同予国遗濂鞫簇鞣条约 毽是霹戳讽为是准法律 褥程 一定条件下熟商法律拘束力 另外 值得强调的一点是 因际惯例是否是法律与 国际惯例能谮猩国际私法中得以适用并没有必然的联露 宦们是不同的法律问 题 2 圜隧糨法土星际惯例镌皴类 在国际糕法巾 对国际惯铡穰糕零网魏标准哥阻柞幂阀豹划分 1 2 单文华 阔际嬲舄惯例摹本理论问腹研究 氐简眭论丛 植律h 版社 1 9 9 7 7 7 0 2 1 3 如伊拉宽和两艘霈将阿际商会制定的 黼际贸茄瓣释通则 采纳入其搠内法中 1 4 德障 好蓑辫溺慕恳这种髓法 窄 筹i 章壤露髅铡熬器窆 首先 依据圊际惯例的性质不同 躐际惯例可分为强制性闽舔惯蜊和任意性 国际惯例 强制性国际惯例 是指不需要国际氐商攀差系当事人选择褥必颂遵守的惯 恻 具有普速豹法樟熬棠力 童接逶灞予潮黼凝巍事关系 当纂入掇颁遵守 这 类国际襁铡在霹鼯黎洼士并苓多霓 鞠家教蒸瓣产豁受瘵剃 簸瓣予这类 程 意性国际惯例 鼹擀蒸本身并不具有法律缝辩舞 只有薹至过国际醚满攀关系当事 人的选择 才对双方肖约束力的惯例 如围簖贸易中常使用的f o b f c a c i f 等贸易术语 藏称为价格条件 只有当攀a 在合同中约定适用此类凰际惯例进 行交茹 这种程意梭灏黼蠼铡才能约柬台阏滏攀入 任意牲圈瓣攒捌庄国际镁铡 枣占德夫隧重 虢义瓣国际楼倒缝夫帮分瓣予鼗穗粪鍪 其次 依蒸露隧髅侧表现形式酶幂丽 黼际惯饿分为成交蔚黧际蠼掰糨不成 文的国际惯例 成文的国际惯例怒指由国际组织或学术团体对不成文国际惯例进行解释 整 理缟纂后的成文形或 特点是条理性 明确犍翱穗对麴稳定性 常愆的宥饕致麻 图簌壤缳澍定鹩蒋濂逶鲷麴曩嚣燹荔撰铡 磐耪赛瑟蛰尝 专照溺搭譬剿囊憋标 潦合同或标雅会网祭勰等 不成交国际惯饿楚撩在国际民商事变捷中融为所涉阕 类民商事关系青燕溺攀人所广泛知道辩为篡经常遵守的惯侧 不成文惯例是形成 成文惯例的基础 不能仅因其存在形式丽忽略其作用 最舞 依据阑鼯惯例是否直接规定丁獭事入之阐的权剩义务蓑系为划分标 礁 医舔馁髑又哥分麴裳簿牲国际搂铡 羚突髓国骣蠼铡 遮藏怒鬻瓣懿法镢蠛 蠹阉际横倒鹣特膏分类方式 奉文藿羹淤滚魏释分类下的圜舔臻麟 1 2 1 实体性国际惯例 实体性国际懒例 是指直接规定了国际民商事当事人的实体权剩义势的国际 镤铡 在冒鞣私法镁域 实体性国际惯恻麓其总量的绝大部分 窭蒋戆霆黼壤利麴谯煮魏在于宅豹鹈确牲 窀蹇接巍定了圜黼隧德攀鋈事太 懿安体权利义务 德怒 裳搏性莺际馁镶毽容蓠隈牲 掇懿 窭嚣链圆际诿倒酶 适用领域比较有限 众所周知 在继承 婚姻等涉及人身性质的滋律制度方面 内于各国和各个民麟的历史传统和风俗习惯的不同 很少在这方酾能有一致的国 际通行的做法 遮方蕊的圜际惯例也就躐娥产生 目前 国际土赏体憔国际惯例 塞 逊国际镤雠畿我露麓逶冈 主要还楚逶瘸子圈繇意事壤域 翔麟际絮爨 运赣 意潞捡骧 豫险 镶行缭冀 共同海损理冀游 l 2 2 冲突性国际惯例 冲突饿豳际惯德 是指并未盏接规定圉际民商事当攀火的权利义务 而是规 定7 某一邈醛褥巍枣法律美系瘫逮餍瓣一国法律为难撰浃憋闺际懊铡 黠予蔻溪襻巍冲突牲翡藿蒸蠖铡 潮舔熬法学者誊穗誊凌饕攘爽的争浚 戳 我国为铡 我黼 中华人麓共和阑醚法通则 醴下简称 随法遥测 第1 4 2 条第3 款煳滗 中华人民共和圈滋襻鄞中华人民共和国缔结藏者参加的国际条 约没有规定的 可以适用国际惯例 这里关于我国法律嗣阑豁条约没有限定悬 实体规范上黪法律或条约 舅赡 关予国际惯例懿撬宠懋猩 民法透则 第8 睾 渗豁麓攀燕蘩法律逶溺 崇缀爨熬 孬第嚣章毒美冲突靛蕊翡专秘撬定 嗣 就 作巍法律襻竞摊质的国际搂剜簸缓包括实体法性质的糊鞯镄捌和冲突法牲震 的国际惯例 最后 从我国国际惯例的立法现状和现实需甏来肴 作上述理檫也 是合理的 我阐霞前处于快速发展时期 既要保持法律的稳慰憔 又要及时弥补 我国法结存在蛉漏洞 所戬 在吸收阂际毙遴赫通行徽法的同时 惩冲突牲国隧 楼鲷黎牵矜察棒麓剩熬芡鲮楚磐簧鹣 一蟹 第2 章实律性国舔懒铡豹邋罔 第2 章实体性国际惯例的适用 2 1 实体性国际惯例的含义和特点 2 1 1 燕体性翟际蠼铡的含义 赛体糕溪酥蠼铡 是捂麸事某一类国际醚囊霉交蕊鹩巍攀夫旋国藩民商事交 镶孛蜂艇餐蜜践 透灏形畿瓣一些其有辕巍骥德 围纛懑窖戆露壤藏一般键法 安储穗溺际髅铡燕搂壤定了国藤蔑惫事当搴人麓囊髂辍溺义势 这令概念鼋耩戳 下风瓣案殳 蓠毙 鬟体馕国际镄秘必须是飙事篥一类国际民商誊楚往的豢事太所广泛翔 道的 以麟际贸易惯例为例 国际贸易惯例必须是从鬻困黼贸易的同种行业的当 事a 所广泛知道的 在这里 广泛 一词并幂摄指从攀润一类贸易的每一个当 搴人都知邀 少数当事人不了解特定国际贸易惯例的内容 并不影响对该项国际 贸易惯例的认定 它只要求大多数从事同种窝易的溺零人知道就可以了 另外 霹醚对网一裳贸器进行限定 根据具体情况 可将奠限定鹈幕 类产品 销售地 区熬燮黪 蒸趣撑妲或者同行韭申不同产龋翡贸易翕阉獭搴入幂熟晓就种馁铡也 不会彩蠛劐糠意蓊翳蠼镧酶谈定 箕淡 圜舔贾器暌铡是羧飙攀瓣等簿监的娄事 太麟经鬻遴守静 谴鬻注意麓蹙 翔俺粼蹶群爨鬻 遮个v 滁潍 经鬻撵该壤壤鹩 不菇一誊戆被遂守 麸事同等行鲎戆当事太少数憾诞下溱遴寄渡矮骥铡筹不魏箨 隽镶璎愦铡酶存在懿反迁 最后 国际贸彝惯铡懿内容怒确定的 如果其不具确 定性 滥搴人就无法确定他们的权利义务 亦不髓起刻狭义的国际惯卿的准法律 作用 獭然 圜际贸易惯例的内容的确定性与成交化不是等阀的 国际贸易惯例 的成文澎溅烈不过是为了使狭义的国际惯例的内容殿为清晰 具体和易于证明 网黼 嶷体性的国际惯例主要集中在对外缀济黼赫 透输 商品检验 保险 银行结算 熬确海损理算等方面 主要有 n 篓图像鞔绦酸协会 伦敦保险 协会孵辫绦陵条款 1 9 1 2 年 鞫翦为1 9 8 3 年掺订誊 2 圜簖涟协会 1 9 3 2 年攀沙 一譬滓勰溺 3 美国商会 美国遴蜀游惫演蓑隰金霞髓麓舞易糨会 麝魅藏瓣联含委燹会蘧避麴 1 9 4 1 年美蓬瓣磐赛辫纛义黪菠本 碡 国际簿事 蠡爨会i 羹蛾辱姥宽 安特 i i 普亵刘 5 圈黼囊蜜 鞭金运输荸证统一 飙则 l s 年修订本 6 国际蠢会 耗收统一热剿 1 9 7 8 年骛订本 7 论黼际镤嗣在我躁瀚透溺 国际商会 合同撼保统一规则 1 9 7 8 掣 8 冒际商会 阑际贸易术谮解 释透嬲豢 2 0 0 0 攀签订搴 梦 国际巍套 觅索湖衬撵僳缆 黧戮 1 9 9 1 年 1 0 国际商会 跟单惰用证统一惯例 1 9 9 3 年修订本 1 1 国际绕一 私法掺套 国际蓠攀金同通剽 农圜舔裁法镶谶遥礴实体黻国际惯铡躺谯 虢点 在优点方面 第一 通过实体性国际懒例可以比较容易地实现私法的国黼统 一 酸阂际舞曩蠼械势倒 瑟舔赛暴楼绷憋存在和懋隧魏太翻当终法律一榉寨 遵守的鏊础是国际鼷舄当事人羽一致同意 潮所谓当攀太意思自治原剥 面遮一 原则实鼯上为所有鼷家的法律艨确认 芷因为如此 遴过国际贸翳惯例实现困际 统一姆鹈法不登豫斓际统一黧渡公鳕器榉霉要获鬻公翁藏受国鞫内法襻灏斓霆 的旷日持久的条约批准程序 衙且 以这种方法所也已窭现国际缆一的私法的修 改也燕褒黧蓐贸赛孛逶濒实现媳 雯瑟乎遥鹰发展了熬彩式豹纛震 1 1 5 l 繁 通过蜜催牲国际攒橱新实现酌瀚霹民裔事曩系当事a 的粳剩义务脯实际情况 熊 过更好地为国际民巍事关系当潦人所接受 由于实体性国际惯例魑经过长期的 爱复鲢蜜蠛瑟影藏憨 莽攀攀缝内膏美酶褥犍捺会蠛围耩缝是麓王整灌 麴簿学 者把蜜体性国际中的国际贸易惯例比喻成 将现实翻译成法律规范 而不是撼现 实强剁瞧地缡入法襻毒 度 l 拍l 第三 实体蛙露际惯铡中盼相当 帮分惯例爨卡 分专魏戳的 窀翻槎摄大程麓上糍移满足馥际蔑商事窝德赫法律蜜垒的需要 翔 国际商 制定的 阉际贸易术语解释通则 就是属于遮种惯例的熊型例子 壤巍纛蘑 酋隽 安薅经麟瓣攥捌窿实践孛静效力受到多穷纛瓣陵裁 阑土 我们以湖际贸易馁例来说明 绷上所述 潮际贸易惯例的存在和褥以为人们当作 法律一榉来遵守的基础是国际鲼易当事人的一致同意 即所谓当攀人意思自滚原 剿 纛臻一凝鬻实簖上凳新有黼家鳇蘧禧新翡认 餐麓润爨藩黼爨溽馁秘有受到 种种限制 来自予意思自治原贸0 本身的限制 国际贸易的当事入邋用法律的协议 一般惩攥傻限于将蹩豹鼷城 懿黧舔货镌鬟蜜 运输 鬻鑫检验 攥陵 锓行缝 算 共黼海摄瑾算等方面 实羧率 还会甍簧 有关黉内法律韵限制 静匡粝爨晶 惯例的健用不得违艇有关国家强聋亍性法律规范的限制 对于国隧惯例的选择逶 闻 当攀太晟蘸鑫黪定霹家鹳镬惫渡葱邂内逡好 蓬鼯攥恻不勰蓦寒美国家鹣强 1 5 李麟藏 国际私蠛 熊索 北崴犬攀嫩版牡 2 0 0 0 1 1 4 l 嬲攀聪纛 蘑际穗凌 錾蜜 魏素太攀5 l l 舨挂 2 0 0 0 1 1 5 一堇1 一 繁2 章窦嚣瞧粼黼馁糕懿速溺 行法帽抵触 尽管黼际菇业交易的当事人w 以程最大程度上协议簸食网的内容并 使之受国际商事椴例的支配 但是 他们不熊完全排除国内法的基奉原则对其合 同关系的控制作用 因为不同国家的法律为确保标准合同和一般交易条件对贸易 瓣制煎公正与宙褒 褥对窀 3 酶逶斓鞠效菇翥不溺的严格要隶 瓣魁 瀚器贸暴 当霉天应蠖魅饲晌愈黼关系受霪巍法麴攘稠 璐嫠这群台阕卺法裔靛 昧此之舞 一些国家规定了公煞魏廖保留制度 黯蜜棒牲圜际惯例酶使用予以排除 露际民 商事法律关系当攀人选择适用的国际惯例一般国内法要求其不得违反本国的公 熟秩序原则为基件 嬲外 实体性国际键例的内容不是全部都对谶攀人束讲是合 理辩 一些实倦蛙圉际镁铡的内容对国际鼹商事蓑系中不同利蠡勰懑事入剩盏不 浏 翻麴 囊闺醚襞雾籁域孛 一些专麴释黪进行司法菡舔绫一鹣因鬻骼剁在 制定共奉行监适用躺标准台同或一般交翳条件时 总是优先考虑瀚攀符溉的当事 人的利益保护 忽嚼了对本行业的某些国簖贸易伙伴的特殊利赫的裸护 但是 威予指出的是 我们遂曼所说的国际贸舄惯例的这一缺点并不普遍 一1 1 7 l 窆 2 窆实体性国瓤憾捌趣特点 第一 然其黪瘸 发震麴过程襄番 蜜髂牲圈际馁镶是经邀长鬻戆 爱复纳 实践赢形成的 以国际贸易惯例为例 当今通行的观点认为 国际贸易惯例起源于中世纪的 商入法 并经历了黼人法的国内化与现代商人法的复苏等阶段 蝴禚1 1 世纪 趟巾海沿岸蔷溪麴翁入组织巍了维护蠹赛麴商照剥盏 开始自簿制订一些规购 辩掰疆1 蘸a 洼 蹩德太髑长麓热事蔫鹱溪韵懿嚣鬟徽法 遮鞠蘑壤谶法一开媲廷 流行于特定酶琏嚣瓣行监 随著国际贸薅的不断发展 其影响幂蘸扩大 有的发 展至 今天已在垒世界瓶豳内通行 实体憔湖际惯例的形成和发展怒一个循序渐进 的过程 是世界经济国际化的产物 并随着围际交往的加深和国鼢经济的发展而 熊震 第二 瓤逶罐寿溅上蕾 窭蒋性裁黪蠼铡是任意裢露鼋羹魏铡蠖懿蕊剽 便予 灵活使餍 适庭黼际黼瑟的需隶 尽管实体性霞际惯例舆有普遍适用键而搬许多国家和地区溺鬻人认可 但不 同于国际条约之于缔约国及其国民 也幂阍于国内法中的某些强制性规定 它对 7 i 事双元 嚣繇私魏 a 窳 蔻索太学出驻社 2 e 1 1 5 j 嬲麓米援麦 露鼢麓麓法定选 j l 索 孛蓬麦吾辩袅整懑簌嵇 l 鬈孽3 2 2 6 薹霪 沦国鞣憾制裁蕊黧鹁逶焉 有关国家帮圈民不冀育当然的法律约寨囊 也就是说它不具霄赢接的普遍法律约 束力 通常 熙裔翔攀人在合同中明确约定适用某些惯例时 期攀人才受该惯例 的约束 该惯例爿 澍该当事人具有法律拘寨力 第三 献冀斑番上着 窭髂性黛鞣镁侧翼翥蒋定豹内骞 瓣瓣摭缀强 这撵 才麓使得姨攀圈鼯蟹荔麓萋事太在褥海黪瓣裹翌麴行鸯蜃聚蠢艨羧纛 襻殴麴裘 自己的行为 目前 世界上普遍适用的实体性国鼯惯例很多都是成交的 大都是由某些国 际组织或某些行戮的商业团体在长期形成的商业习惯基础上制定的 肘当事人有 绢确戆毅剩和义务麓定 内容十分确定 镌蹙法院 姊裁判定誊篾豢事a 麴粳剩 义务关系 辩凌露美驾事人抟争议 魅鬻蹇释懿耋要禳据 第匿 旗蒸适阁燕困来看 窦俸牲藤际攘铡为许多国家耩地区试霹 其膏普 遍的适用性 即踌阂性 不同于国内法 实体性国际惯例是超越单个国家边界而发擢佟用的习惯 规 黉蟮 宅产生予凰瓣鼹裔事实践活动 谰憋瓣黎是跨越国界的鬣蔼攀燕系 另抖 窦薅缝藿际壤镳纛懑褰土篱舞不嚣国家豢攀火豹普遍接受赛零试 爨然 赫述麴 跨国性 并幂蹩撩实俸整国际缵铡暴霄阑际法或超国家法瓣燃羼 蓝知施米撬 夫所说 只是为了阐明实体性国际惯例是槛 与国家无原则利害燕系的任意性法 律的范围内 程不嗣豳家制度中发展起来的 调艇平等当事人之间荚系的统一法挣 这个特性丽傻用瓣阉校这个有别于凰瓣褴的名词 蓁五 蒙安然髅蓬黪搂铡酶茇震憨势上鬟 窀还在雨龋熬麓瓣漩燮之枣 并 且随着雷舔隧赛事交往鳓广凄和添縻熬籍震翱辩学羡术酶糗遮黧薪丽发震 变 化 如前所述 随着困际民商事交往的广艘和深度的拓展和科学技术的快速更 新 一项实体健阗鼯惯例的形成 发展鲍迷度基不再像以前需经越凡十年甚至几 个整怒的游阕 辩攀技拳鹣进步镬褥赛体燃园舔馁铡为人翻掰熬褫憋瞰阉缱短 国际民商事交往静激疑也蓑褥国际镤铡受豢荔援接受 舅韩 赛髂瞧阑际蠖铡也 更多地渗透到了蒸它商啦和贸易领域 正是由于实体性阉际惯例的上述特点 突体性国际惯例在国际贸易中被广泛 使用 并逐渐为我翻豳内贸易当事人所接受 第2 鞲赛体挂国际惯例的遥用 2 2 实体性圜际攒删的懑闱 窭钵性厘鼯髅铡懿遮粥 巍毽撬薤种耩碧 一秘楚据 国际羹鬓窭黢垮缝饔 太在台露孛选耨禳摇嶷髂镶震舔馁铡来确定双方戆裰剩 义务 舅一辩疑撂 囊 当事大凄觋箧瑟赞鹈争浚融 翔姆透硒戳爱透溺灞一个窦蟀糕鋈际搂捌 谯本文 中 着重掇讨絷二辩憾鼯下蜜蟀愁闰际惯例 却实棒性国际缀倒静遂镧瓣鞭 2 2 1 实体性国砾惯例的谈剽 一 实体性国际 瞄例的识别的必要性 实体性国际惯例的识别 是最确适用实体性国际惯例的前提条件 酋先 依 据一定标准确定实体性豳际惯例应适用于某项具体国际民商事关系 该项察体性 国际惯例才有可鸯起程司法帆荚壤钝裁庭得以适用 其次 识别的标准不湖 缄赣 瓣同一概念酶含义理解攀嗣 辘会作出不同判断 褥出不褥的络谂 掰戳黛俸楼 国际壤铡翡谖翱决定了囊楼髓鬻鞣揍铡在蘑际民藕事关系鳇孛其髂逡嗣馕鼯 蕊 蜃 窭薅健国际骥铡产裳魏掰受藤嚣 存在状落浃定了箕瀵震壤撬鹩复豢燃t 鬻 搏性匡际馁镶渗爱鹣范嗣授广 涉及剖国际冀饕买卖 攥澄 运输 变纣 缝冀 等领域 实体牲阉际蠛捌的踌毽健并不是意踩着所煮的实缚缝凿酥媛倒晌遴瀚藏 围大小都捆阍 实棒性溺簖惯例适用范国有世界性的 也有区域性晌 期德对网 一实体性国际惯例 也襻猩不嗣的解释 如 美国对外贸易定义1 9 4 1 颦修订枣 与国际商会的 国际贸易术诱解释通则 2 0 0 0 对国际货物买豢贸易米诳中的 f o b 其解释的差别就很火 豳北可见 对实体性国际惯例进行识别是砸确适用 实体性国际惯侈l 的莉撼聚棒稠基奉问题 二 实体性国际惯侧懿漩戮的概念 与冲突规范熊谖剽润舔穗彀 赛髂性匡舔馔剿的谖别也包括嚣个努鬣戏猿之 巍谖剽戆嚣个除羧 激剿凝一臻溉剃蔗番梅或实捧牲国际壤壤 鼯擞辫褰髂瞧 国际矮铡靛一黢耩念 瓣黪褰阑器餐荔一贾黉爨捧法或方法遵褥剿麟 莽凌庭爨 季将萁貉a 类体经凿鞭惯铡黼范畴酶认识过程 舅 个是决定已被剿鞭麴蜜律程 国际惯例的规则是蕾能糯熬运用于具体国际贸易贸易的认识过程 实体性国际惯例的讽别的两个方硅具有明显区别 前一种识剐的鬻体鼹特意 国际商事贸易规则 作漶 厨一种识别的客体则是特定实体性因际惯例 髑外 两种识别的作用也不同 前一种识别在于判断特定国际民商事领域的习惯傩法或 稔雷霞馁铡纛我溪麴逶溺 方法是否属于实体性园际惯例 后一种讽别在于是认定特定赛体性鞫际惯例应否 适用予具体瓣国际民商鬻关系 由于前一种识别在实休性围际惯例的概念中已作 论逑 这燕就苓蔫赘述 教涎谂后一静蜜搏性闺际镶铡熬识嗣润题 三 鬻体性国瓣惯例朗谖剩标淹 在蜜体性国际惯例的识别标准问题上一直存在着各种纷争 没有比鞍统一 盼标准 猩闺际条约对寇酶论述也不多 拢辕具有影确力的是1 9 8 0 晕 联台国 莺际赞物鹅鬻合阚公鲤 繁擘条蔑窆撼溺的 囊煮当攀太监已圈意鞠镊舞馔钢 和他们之阆确立的任何褂惯作法 对敝宵当事人均膏约策力 除j i e 另宥格议 双 方当事人廉视为已默示地同意对他们的仑同或合同的订立适用双方当潦人已知 遂或理篷螺道的攥麓 瓣遨稀骥翱 程潮瓣贸墨中 邈淹骞蓑特定赛赫掰涉阉类 台周的墨攀a 新广泛翻邋辩为他们掰经常遵守 根据诫条规定 我们可以类推出实体憔国际惯例的谈别的标准有两个 第一 要求特定蜜体性国际蠼例瓣速用必须经躺搴太双方露惫 爨事a 同意暖趣戆隳示 愿意 也蕊耩黧示同意 镧示润意是撸麟赣当事人在金麟或璐谈枣意嘲确规定适 用某种实体性国际惯例 默示同意是指程没有当事人鞠示同意和相蓑意愿表示 时 依据濑时客观情况对溻事人的内在意思所作的一种摊论 视为默器阈意当事 支逶嗣蒋宠韵窭律性嚣鞣疃蘸测 繁二 鬟求台隧当事a 群爨翱道或瑾蕊麴遂 避 项实体牲躁际惯例 醴翱邋 是指当攀入事实上翔道 理斑翔道 剃怒指在当 事人认为幂知道该特定实佛性国际惯例时 依客观情况认定其应该翱遴谈项惯 铡 那么 翅俺认定当拳太 理应舞遂 就是男筹一个鬻器勰捷麴翔霆了 实体 牲莺耩楼裥瘟漫飙事蒸一蕊国酥民蒲攀交裢静当事a 新广泛知道著为穗髑掰经 常遵守的 所以 只要从蒜莱一类国际飚黼事交往的当攀人在国际民商潦褒往中 广泛知道并经常遵守慕一特定惯例 同一类国际民商事燮往的具体当攀a 就理所 当然缝盛谈翔遴谖蠖躺 窭际圭 这是爨爨律当事天戳矫麴其它太蹩黉麴邋该壤 例为标准荣确定该其体当辫a 是否理赢躲遒 最后 遮黼夸要求缺一琢褥 是一 个整体 脊可分离 不能仪仅根据其中一个就判断特定燕悻性国际惯例成甭适用 于一凌爨俅熊国际民商豢荚磊 2 2 2 鬟体性国际惯镧韵纛嗣 实体性国际惯例的巍明 主要是指粪鲷国际惯例的襻在及其内容 粪明的必 第2 章安倦蠛国鞴惯铡的逶湖 要性霞擎 实蓓缝国际蠼铡释类蘩多基数鲎巨夫 一鎏阁鞲馁翻专照链穰强 法 官不可能了解每一项圈际惯例 即使是精通国际贸易镢域的法官也不诃能对领域 内的任何一颈罾蕲惯例都宥了解 一 藏文静窦棒槛鬻鼯稷铡煞囊嘲 对予成文的实体性黼际惯例 囡其醴被童际缀娥或商业组织编纂成义 不难 查明 撼途径主要有 1 由当事人提供有关文件 2 电法院或伸裁庭查明 3 法院蠛姊裁庭鸯骥撼当事太举涯攒缝台 蒸薰法系匿家多由法院或释裁庭擞赞堂鞠 鬻舞蜜稍将国际惯铡识嬲为事 实 其诫明方式主要是采用专家证人的诞富 专家诫人的证言是指 融霄关专家 对慕 墩实俸牲国舔攒铡蹩番存在做戡剿断 若有必黉 并对其中静内誉加以解 释 舔专豢谖人并不一忿帮是摇瓣学窳蒋 炱要是霹絮 满魂 戴莱一籽监 交 化 或任何其他课题等露蕊能以自己煦知识与经验提供绦法院于发塞了的事实真 相有荧的凝料 意见蚜绪论的人 就可以成为专家 犬戳法系国家太多采取的是 法院藏静戴庭查明写娄攀入举证捆绪台麓方式 法富焱嬲懿主要建径楚囱藕会 行篷酶鑫等咨询 笔鬻也矮向手法藏臻佛裁庭鲞骤与黧事a 举证褶燎台逮一途 径 二 誉成文的实体饿国际惯铡的蠢嘲 磊辫子苓成交形戴粪镶性藿际镤侧 蘸然窀阕成文渡鬟戆雷际壤例 祥其京 确定的内昝 并为从事因际贸易的商八藏组织广泛知晓 但法院或仲裁壤在适用 狭义的阁际惯例时 仍樽以认真的态度去焘明其内容 全面准确地把握莛内容 逶髑蔻嗣爱铡静馈獯 黻便捧豳正确麓裁捩 羹查明的耋瑟途径应为当豢久攀证 法院蒜骞粼定的义务 爱搴人可以熊离燕酶国际文粹 文书 器监衩麟憋著述中 举证 述可以从法院的判决 相关的禽冈文书等证明谶狭义的国际惯例为同行业 者广泛魍晓并经常遵守 三 寨壹翡卖钵犍匿际镤然情况下靛适蔫 篙衡认为对未鸯嬲蜜体性国际惯俐情况下的适用阊遗 应具体阃题其体分 析 熏 懿鬃是墨事天褒台圈孛麴定蘧麓蒹 霆际惯捌 渡国瓣蠖铡麓法菱麓时 这种情溅也应该分为褥狰情形 着该融际惯例不存巍 斌蠢当事a 对淹溺该顼一曝 例没有肄议的情况下 如果双方当事人耐该项 惯例 的内容有明确说明时 应 遂溪舔撰绷谨羧瓣静透塌 视该项 懒例 为