浅谈公司设立.doc

浅谈公司设立摘 要：公司作为当今社会的重要有机组成部分，在人类经济社会活动中扮演着重要的角色，在人类发展史中占有重要的地位。同样，公司是中国特色社会主义市场经济中重要的有机组成部分，公司对于中国国民经济的发展起着极大的促进作用。公司设立，在公司法中有着极其重要的意义。下面便对公司法中公司设立进行简单描述。关键词：公司设立公司是一种营利性社团法人，由独立的人格，个人结合的社团以及以营利为目的这三个要素构成。公司作为当今社会的重要有机组成部分，在人类经济社会活动中扮演着重要的角色，在人类发展史中占有重要的地位。同样，公司是中国特色社会主义市场经济中重要的有机组成部分，公司对于中国国民经济的发展起着极大的促进作用。公司设立，是指为组织公司并取得公司法人资格而完成的一系列法律行为的总称。公司设立，在公司法中有着极其重要的意义。公司设立行为是一种创设公司并取得法人资格的法律行为，是发起人以组建公司为目的的共同行为，是在同一目的之下的以若干人的意思共同一致的行为。公司设立行为的基础是多数人一致的意思表示，其效果是行为人取得同质的股东权。公司设立行为属于法律的共同行为，实质上是一种合伙协议。一、公司设立的条件公司设立的条件因公司的性质不同而有所不同。 （一）有限责任公司 1股东符合法定人数。 2股东出资达到法定资本最低限额。 3股东共同制定章程。 4有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。 5有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 （二）股份有限公司 1发起人符合法定人数。 2发起人认缴和社会公开募集的股本达到法定资本的最低限额。 3股份发行、筹办事项符合法律规定。 4发起人制定公司章程，并经创立大会通过。 5有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。股份有限公司的组织机构由股东大会、董事会、经理、监事会组成。 6有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。二、公司设立的方式公司设立的方式基本为两种，即发起设立和募集设立。 （一）发起设立发起设立，是指公司的全部股份或首期发行的股份由发起人自行认购而设立公司的方式。有限责任公司只能采取发起设立的方式，由全体股东出资设立。股份公司也可以采用发起设立的方式。发起设立在程序上较为简便。 （二）募集设立募集设立，是指发起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余部分对外募集而设立公司的方式。募集设立既可以是通过向社会公开发行股票的方式设立，也可以是不发行股票而只向特定对象募集而设立。这种方式只为股份有限公司设立之方式。由于募集设立的股份有限公司资本规模较大，涉及众多投资者的利益，故各国公司法均对其设立程序严格限制。如为防止发起人完全凭借他人资本设立公司，损害一般投资者的利益，各国大都规定了发起人认购的股份在公司股本总数中应占的比例。三、公司设立的程序根据我国公司法的相关规定，公司设立需经过订立发起人协议、订立公司章程、必要的行政审批、认缴资本、确立公司组织机构以及申请设立登记的程序并满足相关的法定要求。 （一）立发起人协议立发起人协议，是由发起人订立的确定各发起人之间有关设立公司的权利与义务的书面协议。有限责任公司，由将来股东直接允任发起人而订立协议；股份有限公司，由发起人订立协议。 （二）订立公司章程有限责任公司，由全体股东共同订立并签名、盖章；股份有限公司，由发起人制定并经创立大会审议通过。必要的行政审批。原则上不需要办理行政审批手续。但公司法第6条第22款规定，法律、行政法规规定设立公司必须经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。 （三）认缴资本有限责任公司，表现为股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当以书面认公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。 （四）确立公司组织机构有限责任公司和以发起方式设立的股份公司的组织机构由发起人确立。以募集方式设立的股份有限公司则通过创立大会确立。 (五)申请设立登记有限责任公司，股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件。以发起方式设立股份有限公司的，发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。以募集方式设立股份有限公司的，由董事会在创立大会结束后30日内向公司登记机关报送公司登记申请书、创立大会的会议记录、公司章程、验资证明、法定代表人、董事、监事的任职文件以及身份证明、发起人的法人资格证明或者自然人身份证明、公司住所等文件，申请设立登记。四、公司设立的法律政策公司设立的法律政策随着公司的发展而不断演变。从公司立法史来看，它经历了一个从自由主义到特许主义，进而到核准主义，最后到准则主义的历史进程。 （一）自由主义自由主义，是指公司的设立完全听凭当事人的意愿，法律不加干涉。这是在公司制度萌芽时期各国政府普遍采用的一种立法原则。自由主义盛行于欧洲中世纪自由贸易时代。 （二）特许主义特许主义，是指必须依照国家元首的命令或者国家特别法律的规定而设立。特许主义盛行于十七至十九世纪之间。 （三）核准主义核准主义，是指公司的设立除须具备法律规定的条件外，还