对个人合伙民事地位的认识.doc

对个人合伙民事地位的认识一、个人合伙的历史发展与传统民事主体理论的冲突法律是对现实社会关系的调整，只要社会在发展，便不可能存在一成不变之法。就个人合伙立法而言，亦是如此。早在公元前18世纪的古巴比伦及罗马共和国时期，个人合伙已成为一种重要的经营的方式而存在。但当时的合伙仅是简单商品经济的产物，它只限于个人商品生产者之间临时性的联合经营。因而，其合伙法规定合伙人对合伙财产是按份共有，个人合伙人有权按照自己的份额使用和处分共有财产，并享有自由退伙的权利。这无疑表明：合伙缺乏一定的相对独立的财产，不能以自己的名义参加民事活动，其本质上只是一种单纯的契约关系。因此，它往往作为契约的一种形式被规定在民法的债编中。资本主义时期，随着生产规模的不断扩大，合伙在经济生活中的地位日渐重要，为了及时对市场信息做出灵活的反映和决策，越来越多的商行以其商号的名义对外进行民事活动，合伙的组织性、团体性也日益加强。为了维护合伙的相对稳定性以利于其发展，各国立法普遍规定，合伙财产为全体合伙人共有。这就排斥了合伙人对其出资财产的自由处分权。即：不经合伙人全体同意，不得将自己的出资份额转让给第三人。显然，近、现代各国的合伙立法已改变了将合伙规定为单纯的契约关系的观念，但于此同时，合伙立法法律地位却成为立法中的难点。传统的“民事主体二元论”受到了来自现实经济生活的挑战：究竟个人合伙应否成为除自然人、法人以外的第三民事主体?二、对于个人合伙民事地位的不同看法对于个人合伙是否具有民事主体资格的争论，由于对其概念、特征所服务的对象不同，大致可分为三派：一派持肯定观点，一派持否定观点,一派持折中观点。持肯定观点的认为：个人合伙作为与自然人、法人不同的民事主体，能够以自己的名义参加民事法律关系，享有民事权利和民事义务。个人合伙具有强烈的团体特征，又实实在在的以自己的名义参与着经济生活，接受法律的调整，所以，个人合伙已脱离了合伙人的契约关系而上升为法律上的主体。持否定观点的认为：民法上的主体是从人格角度定义的主体,只有具备独立人格,才能独立地享有权利、承担义务。而具有人格的主体只有两类：自然人和法人，法人是法律拟制的人格,也就是说一种组织或团体只有在具备法人所需具备的条件：独立意志、独立的财产、独立承担责任的能力时才具有法律上的人格,具有民事权利能力。而对于个人合伙，首先，个人合伙不具有独立的意志,其产生的意志只是全体合伙人的统一意志。合伙的独立意志与合伙人的统一意志是有区别的,具有独立意志的前提是要有产生意志的机关，而且该机关产生的意志是独立于合伙人的意志的，而根据我国目前的法律规定，合伙不具有产生独立意志的机关,合伙的对外意志只是合伙人统一意志的体现。其次，个人合伙不具有独立的财产,合伙的财产是合伙人的共同财产。法律规定合伙财产是合伙人的共有财产,根据一物一权原则,合伙人对合伙财产享有所有权，就不可能存在另一主体,即合伙对合伙财产也享有所有权。法律虽然通过强制性规范使合伙财产具有一定稳定性,但并未剥夺合伙人对其财产的所有权，所以个人合伙财产没有脱离合伙人的所有权控制而成为合伙的财产。再次,个人合伙不具有独立承担责任的能力,合伙的责任能力来自于全体合伙人的无限连带责任，所以个人合伙不可能脱离合伙人而独立存在,而只是全体合伙人的聚合表现。持折中观点的认为，应该将个人合伙区别对待，一些临时的简单的合伙，没有形成企业组织，不能成为主体。而那些有名称或字号，有自己组织机构的合伙，应成为第三类主体。三、国外有关合伙立法及我国法律对个人合伙的规定及其缺陷对于个人合伙法律地位认识上的差异，我们先来看一下国外和我国法律对此的有关规定。在国外立法中主要通过以下两种做法来对合伙加以规定：一是扩大法人概念的外延，明确宣布合伙为法人。如1966年生效的法国商事企业法指出，一切商事企业，自登记之日起具有法人地位，显然，此处的商事企业应包括合伙企业在内。1978年重新修订的法国民法典第九编第1842条第一款又再次规定：“除本编第三章所规定的共同冒险外，合伙自登记之日期享有法人资格。”另一种做法是通过具体规定合伙的各项民事权利及义务而赋予合伙独立的法律实体地位，以区别于法人。如美国统一合伙法对合伙的财产所有权以及由此而产生的权利义务关系作了详尽的规定，从而实际上赋予了合伙完整的法律人格。由此可见，承认合伙的独立主体地位已成为当今世界各国合伙的一大趋势。在我国，法律对合伙的规定散见于不同的法律规定之中。我国只规定了个人合伙,对法人之间的合伙,仅规定为联营形式,没有规定合伙的规则和内容，而关于“个人合伙”的规定,是置于公民这一民事主体中,因此属于公民从事民事活动的一种特殊形式,在理论上属于“二元主体”的范畴这种规定既没有说清“个人合伙”的性质,又使得个人与法人之间以及与其他组织之间的合伙无法可依,从而造成法律上的空白。民法通则第30条规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等,合伙经营、共同劳动这说明个人合伙是以两个或两个以上的公民之间的协议为基础,以共同出资、经营为主要内容的一种人的集合和财产的集合，没有说清个人合伙的财产性质和责任性质,但实际是指公民之间的一种松散的、临时性的、不具有独立法律主体身份的组织,这一规定与民法通则第33条及最高法院关于试图使合伙成为民事主体的司法解释相冲突。至少给人的印象是：说“个人合伙”是独立的民事主体在法律上有依据，说“个人合伙”不是独立的民事主体在法律上也有依据。民法通则的这一规定在理论上没有起到使合伙主体论争-息争-的目的,在实践中对合伙操作也是有害的,妨害了我国合伙事业的发展。因此应重新认识合伙并以立法规定之。四、个人合伙应成为独立的民事主体从民法理论上讲，能否作为民事主体取决于有无民事主体资格，即法律人格。法律人格是指作为一个法律上的人的法律资格，它是维持和行使法律权利，服从法律义务和责任的能力的集合。法律人格的有无决定于法律的态度。也就是说任何个人和组织的法律人格都是法律赋予的。任何国家的法律都赋予一定的个人，团体组织以法律人格，以便使其得以自己的名义独立进行的活动。在以个人主义占统治地位的古罗马法中，只承认自然人具有法律人格，一切由自然人组成的团体都没有独立的法律人格。而随着商品经济的发展，社会组织在经济生活的作用越来越重要，赋予团体以法律上的人格已成为不可阻挡的历史必然。1896年的德国民法典首次赋予法人以法律人格，使法人成为与自然人并存的独立民事主体。由自然人为唯一的民事主体被认为像几何公理一样可靠，到法人的出现使民事主体制度被认为演变为自然人与法人并举，这是团体主义对抗个人主义并取得认可，个人利益与社会利益协调均衡的结果。这一过程反映出适应经济生活之变化，法律观念的突破和更新，法律制度必须不断修正和完善。所以，对合伙企业法律地位的认定，也不存在不可逾越的传统观念的障碍和一成不变的法学定理。团体组织具有法律人格，必须要有团体的形态和特征。法律赋予法人以法律人格也是由于其团体属性以及具备独立财产和独立责任的基本条件。一个团体具有法律人格的最基本的要素就是团体性，独立财产和独立责任。我们认为，个人合伙具有这些基本要素。首先，个人合伙具有团体性，是任何财产的集合。它由合伙协议和合伙组织两部分组成。个人合伙首先表现为一种契约关系，由此构成合乎企业的内部关系;其后合伙企业又表现为一种企业组织形式，有全体合伙人作为一个整体，作为一个企业组织与第三人发生权利义务关系，此乃合伙企业的外部关系。合伙契约是合伙企业成立的前提条件，在此基础上形成组织体并维持一种较为持久，稳定的法律关系。合伙契约的目的是使合伙人通过和企业的经营活动对合伙企业利益的共同分享和对合伙企业的风险的共同分担。合伙企业财产是全体合伙人的共有财产，具有团体的性质。合伙企业设有合伙事物执行人和合伙负责人制度，根据合伙协议，合伙企业事物的经营管理有全体合伙人或一名或数名合伙人为之，并以合伙企业注册登记的商号名义对外从事营业活动，即视为合伙企业的行为，反映全体合伙一直的意思和共同利益。合伙企业须进行企业登记，建立事业帐簿。另外，根据我国民事诉讼法的有关规定，合伙企业可以以企业商号的名义起诉和应诉，其效果与全体合伙人名义起诉和应诉是一样的。其次，个人合伙企业具有相对独立的财产。合伙企业虽不象自然人和法人那样具有完全独立的，享有完整所有权的财产，但合伙企业财产具有相对的独立性。这种独立性是指合伙企业财产不完全独立于合伙人，但已与合伙人发生一定程度的分离，合伙人不得随意收回出资和转让在合伙企业的财产。合伙企业财产由合伙人出资和转让在合伙企业的财产。合伙企业财产由合伙人出资和合伙企业经营积累的财产两部分构成。合伙企业财产是全体合伙人的共同共有财产，由全体合伙人共同管理和使用，合伙人对合伙企业财产的处分必须竟全体合伙人的同意，任何合伙人个人都无权单独支配合伙企业财产。合伙企业进行清算前，合伙人一般不得请求分割合伙企业的财产。合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让起在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，必须经其他合伙人一致同意。合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其它合伙人有优先受让的权利。最后，有相应的民事责任能力。民事主体具有法律人格，就有了权利能力和行为能力，就应当有承担民事责任的能力。自然人具备里法定手续后，法律就赋予其法律人格，在核准登记的范围内享有权利能力和行为能力，并取得相应的民事责任能力。独立地承担民事责任是以独立的财产为基础的。合伙拥有独立的财产，当然具有独立承担民事责任的能力，“合伙首先是以合伙所有全部财产偿付其债务，只有当合伙财产不足以清偿合伙债务时，才由各个合伙人承担无限连带责任，即合伙人对合伙债务负补充性的责任。”史尚宽先生认为，这就是合伙的特有责任形式，并不能因此就说明合伙无独立责任能力，从而否定合伙具有独立的人格。我国合伙企业法第41条，第42条将合伙人个人债务与合伙企业债务分开，这些规定都反映了合伙民事责任的相对独立性。综上所述，我国个人合伙不同于简单合伙或临时合伙，它被合伙