浅谈东西方隐私权的差异.doc

浅谈东西方隐私权的差异黄昏力作在中国，很多人都注意到，在日常生活中，人们打招呼时都会问：“你吃了饭没有？”“你到哪里去？”在交谈中，人们都迫切的想知道对方的一切，包括对方的年龄、婚姻状况、工资收入等由此来表现对人的关心；而在英美等西方国家，这些问题恰恰是禁忌的问题，他们认为这是他们自己的私事，与谈话人无关。而且还会认为你侵犯了他们的隐私权。由此可见，东西方对隐私权的认识存在巨大差异，下面，我将从隐私权的起源发展、内容、现状和造成差异的原因等四个方面对其进行分析。一、隐私权的起源与发展隐私权是近几年才为大家所熟悉的概念，但是即便在西方，隐私权这一概念的出现也只有一百多年的历史。 1890年，美国的两位法学家布兰蒂斯和沃伦在哈佛大学法学评论上发表了一篇题为隐私权的文章，并在该文中使用了“隐私权”一词，被公认为隐私权概念的首次出现。保护隐私权的法律制度首先是在美国建立起来的。美国先后于1970年制定了公开签账账单法，1974年制定了隐私权法、家庭教育及隐私权法、财务隐私权法等。随后，其他国家也开始相继在立法中保护隐私权。在法国，1978年通过了一项有关资料处理的法律规定：资料的处理不得损害个人身份、私人生活以及个人和公众的自由。在德国，二战以后，因为新宪法确立了一般人格权，从而隐私权也逐渐确立了其地位。德国一般采判例的形式保护隐私权，其主要法律依据是民法典第12条、第823条、第824条、第825条和宪法第1条、第2条。此外也制定了一些单行法规，如1977年颁布的联邦数据保护法等。隐私权的保护在国际法上也同样受到关注。联合国大会1948年通过的世界人权宣言第12条规定：“任何人的私生活、家庭、住宅和通信不得任意干涉，他的荣誉和名誉不得加以攻击。”1966年联合国大会通过的公民权利和政治权利国际公约第17条也规定：“刑事审判应该公开进行，但为了保护个人隐私，可以不公开审判。” 我国民法从不承认隐私权到确认隐私权经历了曲折发展过程，到今天已经明确确认其为具体人格权。在1949年之后的长时间里，我国没有保护精神性人格权的法律，当然也不采纳隐私权的概念。改革开放之后，我国关于隐私权保护的立法和司法，概括起来大体经历了四个阶段。(1)法律空白时期。1986年制定民法通则，第一次规定了精神性人格权，规定了姓名权、 肖像权、名誉权和荣誉权，但没有规定隐私权。(2)间接保护时期。1988年4月2日，最高人民法院公布实施关于贯彻执行若干 问题的意见(试行)，其第140条规定：“以书面、口头等形式宣扬他人的隐私，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为”。1998年7月14日，最高人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解释第8条，对医疗卫生单位擅自公开患者患有性病等病情致使患者名誉权受到损害的，规定应当认定为 侵害名誉权。这些司法解释体现的，都是为了补充隐私权立法不足，而建立的隐私权间接保护方式。用这种间接保护方式保护隐私权是不全面的，它只能保护私人活 动中的部分隐私利益，不能保护私人信息和私人空间等其他隐私利益。(3)直接保护时期。最高人民法院2001年3月10日公布关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释，明确规定，对于侵害隐私利益的，可以直接向法院起诉请求精神损害赔偿责任的救济。这是我国对隐私权的保护，从间接保护方式转向 直接保护方式的转折点，尽管还没有直接承认隐私权就是一个人格权，但已经改变了过去的间接保护方法，用直接保护方法保护隐私利益。(4)确认隐私权时期。2005年8月28日，立法机关修正妇女权益保障法，在第42条明确规定：“妇女的名誉权、荣誉权、隐私权、肖像权等人格权受法律保护”。尽管这一条 文是在规定妇女的人身权利，但这是我国法律第一次规定隐私权是具体人格权，所具有极为重要的意义，就是正式确认隐私权是独立的人格权。目前，我国立法机关正在制定中国民法典，在已经起草的民法典人格权法编中，已经明确规定公民享有隐私权，其私人信息、私人活动、私人空间以及个人生活安宁都属于隐私权保护的范围。如果这一规定最终写进民法典中，那么我国关于隐私权的法律保护制度就将最终得到完善。由此我们可以发现，在中国，隐私权的历史真的很短，所以隐私权在中国的重视程度远远不如国外，人们对隐私权的维权意识也不是那么强。中国近年来逐步引入了西方国家隐私权这一概念，历经数年隐私权法律意识有所增，,但总的来看还是处于比较低的水平，主要状况如下：公民隐私权自我保护法律意识淡薄，中国的隐私权法律传统没有西方国家发达，公民的隐私权保护法律观念不是很强，一般层面的公民还不清楚什么是隐私权，对隐私权主体权利的隐秘权、利用权、维护权和支配权一知半解，也就无从涉及法律保护，当自己的隐私权遭到侵犯时仍然没有察觉。二、隐私权的内容隐私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息秘密依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、收集、利用和公开的一种人格权，而且权利主体对他人在何种程度上可以介入自己的私生活，对自己是否向他人公开隐私以及公开的范围和程度等具有决定权。隐私权作为一种基本人格权利，是指公民“享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护，不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开的一种人格权。”三、隐私权的现状从现阶段我国的立法情况来看，我国在隐私权保护方面，仅仅提供了有限的、间接的隐私保护，与国外相比，远不能达到提供有效保护的程度。我国的民法通则第100条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以获利为目的使用公民的肖像。”第101条规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受到法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉”。1988年，最高人民法院在关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见(试行)第140条规定：“以书面、口头形式宣扬他人隐私，或者捏造事实公然丑化他人人格，以及用侮辱、诽谤等方式损害他人名誉，造成一定影响的，应当认定为侵害公民名誉权的行为。”未成年人保护法第30条规定：“任何组织和个人不得披露未成年人的个人隐私。”妇女权益保障法第39条规定：“妇女的名誉权和人格尊严受法律保护。禁止用侮辱、诽谤、宣扬隐私等方式损害妇女的名誉和人格。”我国的现状说明，对个人隐私的界定是不清楚的。虽然人人都在谈隐私，但在概念上是有差异的，此隐私非彼隐私;此外，由于我国的历史、文化背景与国外不同，风俗习惯差异很大，在外国人眼里属于隐私的资料，在国人眼中是饭后的闲谈碎语的佐料。我国目前既缺乏较为完善的、直接的隐私权保护法，不能规范我们的政府、组织、机构、企业的行为;我们的组织、企业又没有较强的自律意识;再加上大部分国民的隐私保护观念普遍淡薄，或者说一些人甚至没有隐私的概念。我国的隐私保护现状不容乐观。在西方，德国在基本法一般人格权原则指导下的隐私权宪法保护。美国宪法隐私权的保护不仅仅涉及私人的私生活选择和决定，更是与整个社会的道德伦理息息相关，对个人权利的保护也不是绝对的。来自于政府的现实之需同样会构成对隐私权保护时衡量的因素。所以，在美国宪法隐私权保护的具体实践中，最高法院要衡量诸多利益，多数情况卜是具有妥协性和折衷性的。这些国家的宪法不管其实际效果如何，但当时在制定时，是力争纳入西方国家宪法的精华，尤其是尽最大可能展示了人权保护的宪法特征，所以，可以说比较及时地体现了新兴隐私权的宪法保护的要求，其规定不仅包含人格尊严、个性自由发展、住宅不受侵犯、通讯秘密等内容，还纳入了一定的电子数据隐私保护的内容，但是其规定还是零散的，把隐私权的保护与隐私权的具体内容的保护并列规定，当然，由于这些国家在转型期，宪法保护的实效性并不强，宪法的规定离实际的运作还有一定的距离，所以对隐私权的宪法保护的实践操作经验很少，规范与现实的矛盾并没有显现出来，但由此可以看出，转型期宪法对新兴人权包括隐私权宪法保护要求的回应。四、造成东西方隐私权差异的原因每一个社会都有自己传统的价值观，不同的社会、不同的文化都有自己特有的价值观， 这套价值观能够帮助人们区分美与丑、善良与邪恶，这构成了人们的处世哲学、道德标准和行为规范。在价值观念体系中，集体主义和个人主义分别是中西文化的精髓，是理解中西方文化差异的关键所在。1.集体主义导致的隐私观在集体主义取向的影响下，中国人重视群体的统一和谐，追求随遇而安，“要跟着党走”，正所谓“木秀于林，风必摧之”，也正所谓“行高于众，人必非之”。这种长期以来的价值取向导致中国人在隐私方面的体现形式便必然是群体隐私。群体隐私还强调社会群体对个人的约束，不突出个人与个性，因而个体隐私则退居第二。改革开放30年来，虽然中国的文化价值观受到西方或多或少的影响， 很多人也在呼吁要争取个人自由和空间，维护个人隐私，但集体主义仍然是其主流价值观。2.个人主义导致的隐私观西方文化的特征是个人主义，个人是至高无上的，是神圣不可侵犯的。中国人提倡的“随遇而安”被西方人看做是缺乏进取精神的表现，是懒惰、无能的同义语，为社会和个人所不取。作为个人主义的直接产物隐私权，在个人主义取向的社会中被看做是合法的、合理的，是人们的最高需求。西方人非常注重个人隐私，讲究个人空间，不愿意向别人过多提及自己的事情