债之相对性.docx

情势变更，合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。债的保全是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权实现带来危害，允许债权人采取法律措施，干预债务人与第三人之间的法律关系的制度。债权人的代位权是指当债务人怠于行使其到期债权而对债权人的债权造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。债权人的撤销权是指因债务人放弃其到期债务或无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以 请求法院撤销该行为的权利。债的担保是指以特定的财产或第三人的一般责任财产作为债务人履行债务的担保。保证指第三人和债权人约定，当债务人不履行债务时，由该第三人按照约定履行债务或者承担责任的行为。定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律的规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时、或订立后履行前，预先给付对方当事人的金钱债的移转是指在债的内容和客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。债权让与是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有的法律事实。债务承担是指在不改变债的内容的前提下，债权人、债务人通过与第三人订立转让债务的协议将债务全部或者部分转让给第三人承担的法律事实。提存是指在一定条件下，债务人或其他清偿人将有关货币、物品以及有价证券等 提交给一定的机关保存，从而消灭债权债务关系的一种法律制度不当得利是指没有法律上的根据取得利益，使得他人遭受损失的事实。无因管理是指没有法定或约定的义务，为避免他人利益受损失而自愿管理他人事务的行为。要式合同：是指法律规定或当事人约定必须采取特殊形式订立的合同。要物合同：（实践合同）指除当事人双方意思表示一致之外，尚需交付标的物 或完成其它现实给付才能成立的合同。 要约是要约人希望与他人订立合同的意思表示。承诺是受要约人同意要约的意思表示。同时履行抗辩权，是指双务合同的当事人在对方未为对待给付之前，有权拒绝履行自己的给付先履行抗辩权，是指根据法律规定或当事人约定，双务合同的一方当事人应当先履行合同义务，先履行一方 未履行或未适当履行的，后履行一方有权拒绝为相应履行。不安抗辩权，即指双务合同中应当先履行义务的一方当事人有证据证明后履行一方有可能丧失履行能力的 情况时，在后履行一方未履行其债务或者为提供担保前，有拒绝先履行自己债务的权利。合同解除是指在合同生效后，由于法定事由或当事人约定的条件成就，通过一方当事人的行为或双方 当事人合意，消灭合同关系的行为。违约金责任是指当事人通过协商预先、确定的、在违约发生后作出的独立于履行行为以外的给付。预期违约 ,指在履行期限到来前，一方无正当理由而明确表示将不履行合同，或者以其行为表明其 在履行期到来以后将不可能履行合同。要约与要约邀请的区别 1、含义不同，要约是要约人希望与他人订立合同的意思表示，而要约邀请希望他人向自己发出要约 的意思表示2、目的不同，要约以订立合同为直接目的，而要约邀请不以订立合同为直接目的。 3、内容不同，要约内容必须明确具体，要约邀请则不需要具体说明。 4、效力不同，要约对要约人具有效力，要约邀请不具有约束力。 5、相对人不同，要约向特定人发出，要约邀请向不特定人发出。 要约的失效情形 1、受要约人拒绝要约 2、要约人依法撤销要约 3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 4、受要约人对要约的内容做出实质性变更缔约过失责任的构成要件 1、有缔约不当行为；2、主观上有过错；3、客观上有损失；4、导致合同无效或被撤销；缔约过失责任的类型： 1、假借订立合同，恶意进行磋商； 2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3、泄露或不正当地使用商业机密；4、其他违背诚实信用原则的行为。缔约过失责任与违约责任的区别： 1、产生的前提不同，缔约责任依据的是合同法的具体规定，违约责任以合同关系的存在为前提。2、发生的阶段不同，缔约过失责任发生在缔约过程中，违约责任发生在合同成立后。 3、违反的义务不同，缔约过失责任的当事人违反了依诚实信用原则所产生的义务， 违约责任当事人违反了合同义务。 4、适用原则不同，缔约责任适用的是过错责任原则，违约责任适用的是无过错责任原则 5、缔约过失责任是一种法定责任，违约责任可以由当事人约定。法定解除有以下情形： 1、因不可抗力不能实现合同目的 2、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为不履行主要债务 3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行 4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的5、法律规定的其他情形债权人的代位权的构成要件1、债权人对债务人的债权合法； 2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害； 3、债务人的债务已到期。4、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。债权人撤销权的构成要件 1、债权人与债务人之间存在合法有效的债权债务关系；2、债务人有不当处分财产的行为3、有害于债权人的债权；4、受让人主观有恶意；债的保全与担保的区别 1、表现形式不同，合同的保全是合同对外效力的体现，而合同的担保体现的是合同的相对性； 2、发生时间不同，保全发生在合同履行过程中，而合同的担保是在合同订立后尚未实现前； 3、产生方式不同，保全制度是法定的，而担保既可以是法定，也可以是约定； 4、实现方式不同，债的保全是通过赋予债权人代位权和撤销权实现的，而 合同的相对性原则来源于债的相对性。债之相对性，债权人基于债之关系，得向债务人请求给付，债权人的债权与债务人的债务系同一债之给付关系的两面。此种仅特定债权人得向特定债务人请求给付的法律关系被称之为债之相对性。其内涵包括：主体具有特定性、内容具有相对性、责任具有相对性。主体具有特定性，就是缔约的双方当事人一经签订合同，只要一方违约，另一方就可以按照合同向对方提出请求和违约诉讼；内容具有相对性，指除法律的强行性规定和当事人的约定外，只有缔约双方才享有合同规定的权利和义务，任何合同外的第三人不得主张权利；责任具有相对性，这一情形存在于一方当事人违约的情形，责任的承担也只在缔约当事人之间发生效力。 合同相对性原则的突破，是指合同当事人以外的第三人依法律规定或合同约定，享有合同上的请求权，或承担合同上的责任，即合同效力及于第三人。合同相对性原则突破的典型表现1. 合同的保全。合同保全，即合同之债的保全，是指债权人为了防止债务人的财产不当减少以免危及债权的实现而采取的措施和手段。2. 债权物权化，是指债权突破了相对性，具有对抗一般人的法律效力。即合同效力及于第三人。3涉他合同中的为第三人利益的合同。合同相对性原则突破的意义1.有利于解决社会纠纷和提高司法机关的效率2. 有利于促进社会公平正义的实现3.有利于正确把握合同相对性原则及其突破的关系就我国目前的立法、司法实践状况而言, 我国合同法在对合同相对性原则的突破问题上的相关规定还不是很完善，特别是在第三人侵害债权、代位权及撤销权等相关制度上还需进行进一步完善。5月10日,某商场为买进一批电话机,分别向甲厂和乙厂发出信函如下:我急需A型号电话机1500部,如你厂有货,请来函告知,具体价格面议.甲厂在收到该信后,给商场回了一封信,内容是:我厂有货,每部50元.如需要,请先付货款5000元.如我厂在5月20日没有收到你公司的回信,即表示你公司同意我厂的条件,我厂将径直发货至你厂.该商场在收到甲厂的回信后，认为可接受，但希望每部价格为45元,于是在5月19日，甲电话机厂收到该商场发出了第二封信，内容是：我商场愿意与你厂达成交易，但价格能否降为每部45元，货款部付方式我方接受，但希望你厂送货上门，并在6月1日前给予答复。该商场于5月20日收到乙厂报价信函，内容为：我厂有你需要的电话机，价格为每部40元，如同意购买，请在5月30日之前给予答复。该商场认为乙厂的价格合理，于是5月27日发出同意购买的答复，乙厂于5月29日收到该答复。问：1，该商场发给甲厂、乙厂的信函在合同法上叫什么？2，该案例中哪些信件属于要约，为什么？3，如果甲厂未能在5月20日收到商场给甲厂的回信，该买卖合同是否成立？可否径直发货？为什么？4，如果商场发给乙厂的信由于邮局的原因未能在5月30日送达乙厂，乙厂并没有表示是否接受这封迟到的信函。该商场和乙厂的买卖合同是否成立？请说明理由。5，如丙与乙是竞争对手，知道乙厂与商场正在洽谈购买电话机事宜，丙向商场表示愿意与其订立合同，并且电话机价钱为每部30元，其目的就是阻止乙厂与商场订立合同，而后，在商场与丙接触的过程中，丙又不同意每部30元，致使商场错过时机，无法购买A型电话机。丙的行为属于什么行为，商场可否要求丙承担责任，承担何种责任？请说明理由。1、叫要约邀请。2、甲厂的答复，商场给甲厂的第二封信，乙厂的答复。因为该三者均符合要约的构成要件，因其向特定人发出且内容具体明确如包括具体的价格和数量。3、合同不成立，甲厂