定性的意义.doc

定性的意義定性 定性之標準 訟爭問題之定性 定性之範圍 連繫因素之定性 準據法適用之定性一、 定性的意義 明顯的衝突適用法則表面上的衝突衝突的種類 適用法則所援用之連繫因素，表面相同，實際差異 隱藏性衝突適用法則相同，但對訟爭問題為不同之定性定性之定義在確定某一法律上概念或名詞之意義，以決定該涉外法律關係究應屬於何類適用法則之範疇，以便選擇適當的適用法則。 歐洲大陸學者Qualification名稱 英美法系Characterization, Classification 我國定性、法律關係之定性、法律命意或法律涵義之衝突或法律關係性質決定範圍 狹義通說訟爭問題的定性 廣義包括連繫因素的定性及準據法適用範圍之定性二、定性之標準 贊成說 以免法庭地法喪失控制權 國際私法之內容多係倣效內國法之概念法庭地法說 反對說 與內國法非同一性質 法庭地法可能欠缺外國法規制度 可能發生拒絕適用外國法 通說實際上便利 贊成說依法律關係所應適用之法律，加以決定案件之性質準據法說 反對 未曾定性，何來準據法 若有兩個以上之準據法 國私應建立獨立之概念 贊成說 此概念為絕對一般性之概念 依分析與比較法學之概念而確定比較法說 不易建立各國共通適用之一般原則 反對說 增加法院負擔 一般性概念之標準為何？三、定性之範圍訟爭問題之定性即法院應確定當事人以訴主張事實之法律性質 . 英國 蘇格蘭F issue：契約或侵權 購買火車票 車禍2 . 法國 英國 德 issue：寡婦財產權 夫妻財產制 繼承 婚姻之普通效力N 3 . 英 Ontario VictoriaFR土地上之抵押權 issue：土地抵押權為動產 0 或不動產物權實體法：英 Ontario抵押權為不動產物權 Victoria抵押權為動產物權 國際私法英動產繼承依被繼承人住所地法 不動產繼承，依物之所在地法 4 . Ogden v. Ogden（1908） 法 英N夫F N妻結婚地 （未滿二十一歲之夫） issue：未成年之婚姻，是否須經法定代理人 之同意 實體法：法婚姻之實質要件 英有關行為方式之問題 國際私法英能力事項，依其本國法婚姻之方式，適用行為地法 5 . Anton v. Bartolus（1881）R1結婚時R2 F（土地） Maltese Algeria（法屬） issue：屬於繼承或夫妻財產制 實體法：M夫妻財產制，夫死妻取得14不動產 法繼承，寡妻無繼承權 國際私法：法夫妻財產制，適用結婚時之住所地法 不動產繼承，依不動產所在地法連繫因素之定性本案與某一法域足以發生連繫之事實 1. 英 德倫敦要約柏林承諾 issue：締約地為何國法院 實體法英國契約成立地為承諾地 德國契約成立地為要約地 國際私法英、德均規定契約之方式要件，依締約地法 2. 甲 乙 丙raperape精神失常 issue：侵權行為地究竟依 何國法律決定 結果地 結果地 發生地（行為地） 國際私法侵權行為依行為地法 3. Marra v.Bushee N.Y. Vermont（w） R CohabitateF COA：interference with the marital relationship issue：place of harm or place of wrongful conduct Rule：no recovery recovery 4. X YH.W. issue：Whether has a COA against depends on the law of X or Y？ （Mother law）準據法適用範圍之定性 內國法官不適用外國程序法原則 何者為程序法？何者為實體法？ 1. 英 德要約F承諾 標準：法庭地法說 準據法說契約成立地為承諾地 契約成立地為要約地 未消滅時效 消滅時效 程序法 程序法 2. 英 德 實體法 實體法 3. 英 德 程序法 實體法 4. 英 德 實體法 程序法 5. 英 德 罹時效 罹時效 實體法 程序法 6. 甲 乙F準據法 Statute of Fraud issue：口頭約定之契約是否有效？ 詐欺條款 詐欺條款 實體法 程序法 適用法庭地法純粹關於證據法則及