《国际公法》期末复习材料.doc

法学院2009级国际公法期末复习材料题型一、判断题（1分*10题=10分）二、单项选择题（1分*15题=15分）三、多项选择题（2分*8题=16分）四、名词解释题（3分*5题=15分）五、简答题（7分*4题=28分）六、案例分析题（16分*1题=16分）名词解释1、国际习惯P27国际习惯是各国在实践中形成的一种有法律拘束力的行为规则，是国际法的另一个主要渊源，但并非所有在国际交往中形成的惯例都能成为国际习惯。2、国家管辖豁免P67国家主权豁免，又称国家及其财产的管辖豁免或国家管辖豁免。从广义上来说，国家主权豁免即指国家的行为和财产不受他国立法、司法及行政的管辖，包括人的豁免、国家财产的豁免和国家行为的豁免；从狭义来说，国家豁免权即指国家司法豁免权，并且两者通常在理论中交叉使用。3、国际法上的承认P69 国际法上的承认是指既存国家以一定方式对新国家或新政府出现这一事实的确认，并表明愿意与之建立正式外交关系的国家行为。4、有效统治原则P73 有效统治原则，即国际法上要求，新政府必须能在其控制下的领土有效地行使权力的条件下，各国才能予以承认，而一般不必再考虑该政府的政权起源和法律依据。5、国际法上的继承P79指国际法上的权利和义务由一个承受者转移给另一个承受者所发生的法律关系。6、白板规则P81指殖民地或附属地经过斗争而建立的新独立国家，有权拒绝继承原宗主国或殖民国家等被继承国的条约。7、外交保护P142指一国对于另一国际不法行为给属于本国国民的自然人或法人造成损害，通过外交行动或其它和平解决手段援引另一国的责任，以期使该国责任得到履行。8、双重犯罪原则P149指可以作为引渡条件的犯罪，必须是请求国和被请求国双方的法律都认为是犯罪并必须至少应判处一定徒刑的行为。一般是普通刑事犯罪、战争罪和劫机罪等。9、引渡P144现代引渡是指一国应另一国，将位于本国境内受到他国追捕、通缉或判刑的人，移交给请求国审判或处罚的国际司法协助行为。10、庇护P150又称领土庇护、政治避难，是指国家对因政治原因而受到本国迫害（通缉或追诉）的外国人，依其请求允许其入境、居留并予以保护，拒绝将其引渡的国家行为。11、差别待遇P139又称区别待遇，是指国家给予外国人的待遇不同于本国国民的待遇，或给予不同国籍的外国人以不同的待遇。12、添附P188指土地由于自然作用或人工力量发生增加，从而扩大了原有的国家领土，由此产生的土地，无需经过任何特别的法律行为（如宣告）就可成为国家的当然领土。13、国际地役P192是一国根据条约将其部分或全部领土在特定范围内提供给他国为某种目的或利益而永久使用。14、领海基线P210 是沿海国划定领海外部界限的一条起算线。15、登临权P224是一国的军舰在公海上对于有合理根据被认为犯有国际犯罪或其他违反国际行为嫌疑的商船，有登临、检查的权利。16、紧追权P225 沿海国对违反改过法律并从该国管辖范围内的水域驶向公海的外国船舶进行追赶的权利。17、国际海底区域P227简称“区域”，是指国家管辖范围以外的海床和洋底及底土，即各国专属经济区和大陆架以外的深海海底及其底土。18、条约的加入P294 是指没有在条约上签署的国家表示同意承受条约拘束的一种法律行为。19、条约的保留P295是指一国于签署、批准、接受、赞同或加入条约时所作的片面声明，不论措辞或名称为何，其目的在摒除或更改条约中若干规定对该国适用时的法律效果。20、反措施P351 又称“对抗措施”，是指受害国针对他国的国际不法行为而采取的对抗行为。21、危难P352危难是指在极端危险的情况下，其行为构成国家行为的行为者（机关或个人）除了采取不遵守义务的办法之外，没有任何其他方法来拯救他自己或他监护的人的生命，则该行为的不法性予以解除。 22、紧急状态P352紧急状态，又称危急情况，是指一国遭遇到严重危及该国的国家生存和根本利益的紧急情况下，为应付或消除这种严重紧急状况而采取措施所作的行为，其行为的不法性也应予以排除。23、报复P374 报复是指一国针对另一国的国际不法行为而采取的相应的强制措施。24、战争中的区别待遇P399在战争与武装冲突中，必须严格对平民与武装部队中的战斗员和非战斗员，有战斗能力的战斗员与战争与武装冲突受难者，军用物体与民用物体，以及民用目标与军事目标等加以区别对待。简答题1、国际法与国内法的关系。P3034一、国际法与国内法关系的理论三种学说：国内法优先说、国际法优先说、国际法与国内法平行说（一）一元论：国际法与国内法属于同一个法律体系，但在两者的主从关系上又形成国内法优先说和国际法优先说。（二）二元论：国际法与国内法平行说，主张国际法与国内法分别构成各自的法律秩序，有各自的效力范围，是两个独立的、平行存在的法律体系，两者有本质的差别。2、联邦和邦联的特点。P56（一）联邦的特点 （1）有统一的联邦宪法，由宪法来划分联邦与各成员邦的权限，其中以国家的存在为目的的一部分职权，包括涉及国际事项的职权，交给联邦政府，其他由各成员邦自己保留； （2）有凌驾于各成员邦之上的最高权力机关和最高行政机关，根据宪法行使职权，可以制定法律，对成员邦和它的人民直接行使权力； （3）联邦内的国民具有一个共同的国籍，各成员邦的公民都是联邦公民； （4）由联邦政府统一行使对外交往权，各成员邦一般不能与他国缔结条约，也不能接受和派遣外交使节。（二）邦联的特点 （1）没有统一的立法、军队、财政预算，各成员国仍是主权国家，各自拥有立法、外交、行政、财政等权力； （2）没有统一的中央最高权力机关和最高行政机关，虽也有自己的组织机构，但该机构的权力仅及于各成员国，对各成员国的公民则无任何权力； （3）各成员国公民只有本国国籍，没有邦联的一个共同国籍； （4）各成员国是国家法主体，各自独立处理国内外一切事物，独立地参加国家关系，而邦联本身不是国际法主体。3、自卫权及其行使条件。P64 自卫权，即当国家实际遭受外来武装攻击时，可行使单独或集体自卫的权利。 按照国际法和联合国宪章第51条规定，国家行使自卫权是固有的权利，但是应当以实际遭到外国武力攻击为条件，并在安理会采取维持和平与安全的必要行动以前，才能行使，而且应当立即向安理会报告，决不能以自卫之名，行侵略之实。 自卫权符合两个标准：（1）必要性标准，即自卫权仅限于遇到外来的实际的武装进攻之场合，而非“自行判断”；（2）相称性标准，即自卫只能在一定限度内进行，必须符合自保的目的。4、国家管辖权以及司法豁免权。P6467国家管辖权是指国家对其领域内的一切人（享受豁免者除外）、物和所发生的事件，以及对在其领域外的本国人行使管辖的权利。管辖既涉及国际法也涉及各国国内法。国际法规定国家管辖的范围以及对国家行使管辖权可能的限制；国内法则确定国家管辖权具体行使的形式、方式和程度。管辖权包括属地管辖权、属人管辖权、保护性管辖、普遍管辖权。司法管辖权的豁免，一国法院未经外国国家的明示同意，不得受理以外国国家为被告或以外国国家财产为诉讼的案件。5、承认的种类与后果P71-76（一）承认的种类：国家承认与政府承认明示承认和默示承认法律上的承认和事实上的承认（二）承认的后果：法律上的承认的后果和事实上的承认的后果：法律上的承认是永久的、不可撤销的，它有溯及的效果，将产生全面的法律效果：两国关系正常化，双方可以建立正式外交关系和领事关系；双方可以缔结政治、经济、文化等方面的条约或协定；承认被承认国的法律法令的效力和司法管辖权以及行政管辖权；承认被承认国的国家及其财产的司法豁免权。事实上的承认是临时的、可撤销的，有溯及的效果，但效果不如法律上承认广泛：承认被承认国的国内立法、司法权力和行政权力；被承认国在承认国法院享有司法豁免权；双方可以建立经济、贸易关系，缔结通商协定或其它非政治协定；接受被承认国的领事和商务代表等。6、双重否决权P105关于程序事项以外的一切事项的决定，应以9个理事国的可决票决定之，其中应包括全体常任理事国的同意票在内。关于程序事项的决定，则以9个理事国的可决票决定之。关于某一事项是否属于程序性这一先决问题的决定，也必须以9个理事国包括全体常任理事国的同意票在内的可决票决定之。7、国籍的国际法意义P124国籍是个人的基本权利之一，也是个人与国际法发生联系的法律上的连结点。是一国区分本国人和外国人以及给予境内居民不同待遇的前提。确定国家属人管辖权的依据。是居民本国对其提供外交保护的依据。在国际法上是国家间进行引渡、庇护和国家为个人承担法律责任时所必须要考虑的法律依据之一。在战时，是区分敌国国民、中立国国民的标志。8、外交保护的合法条件P143本国国民在外国的合法利益和地位受到侵害，而且此种侵害是由于所在国的国家的国际不法行为所致。受害者从受害时起至实施外交保护结束的期间内持续拥有保护国的国籍，又叫“连续国籍原则”。受害人已经用尽外国当地的一切行政和司法手段及程序仍无法获得救济，又叫“用尽当地救济原则”。9、引渡的习惯原则。P148-149（1）犯罪对象上的引渡原则。这类原则一般包括有：本国国民不引渡原则政治犯不引渡原则军事犯不引渡原则（2）双重犯罪原则（3）罪名特定原则（4）或引渡或起诉原则10、先占和时效的区别。P186188（1）概念的区别先占：又称占领，是指国家对无主地有意识地取得领土主权的一种占取行为，但不是指战时的占领。时效：国际法上的时效是指一国占有他国的某块土地后，即使占有是不正当或非法的，只要在相当长时期内不受干扰地行使了管理权，就取得该土地的主权，符合了国际秩序。（2）成立条件的区别先占必须符合三个条件：第一、先占的主体是国家。第二、先占的客体是“无主地”。第三、必须是“有效占领”。时效成立条件有：第一、其占有的领土不是无主地，而是他国的领土。第二、其最初的占有不要求是合法或善意的。第三、其占有必须不中断地持续相当长时期，不再被他国反对。（3）根本区别时效是非法占有他国的领土，而先占是对无主土地的占领11、南极条约对南极地位的规定。P198-199（1）南极永远转为和平目的而使用；（2）实行科研自由并进行国际合作；（3）冻结各国对南极地区的领土要求；（4）保护南极的环境及生物资源；（5）定期举行南极协商会议。12、领海的法律地位。P212 领海是沿海国领土的一部分，沿岸国对领海享有主权。13、大陆架和专属经济区的区别。P219（1）形成方式和依据不同：大陆架是在自然科学的概念基础上形成的，即沿海国对大陆架的权利基于陆地向海自然延伸的事实；专属经济区只有在沿海国家明确的宣告后才产生权利，并非依据自然延伸。（2）范围不同：大陆架最小宽度是200海里，在200海里之外沿海国仍可能享有大陆架的权利；专属经济区的最大宽度是200海里。（3）沿海国在两个区域内的权利义务不同：沿海国对大陆架的权利仅限于大陆架的海床和底土以及海床和底土的矿物资源和非生物资源；而在专属经济区内，还包括水域部分特别是包括生物资源的开发、利用以及为开发、使用和保护自然资源而行使的管辖权。14、国际海底区域的法律地位。P228（1）国际海底区域及其自然资源是人类的共同继承财产。（2）任何国家不能对区域及其资源主张或行使主权或主权权利，任何国家或自然人或法人都不能把区域及其资源的任何部分据为己有。（3）对资源开发的一切权利属于全人类，由国际海底管理局代表全人类进行管理。（4）区域应开放给所有的国家，专为和平目的利用，不加歧视。（5）区域的法律地位不影响其上覆水域及其上空的法律地位。15、海牙公约对空中劫持的规定。P246 凡在飞行中的航空器内的任何人，用暴力或者用暴力威胁，或用任何其他恐吓方式，非法劫持或控制该航空器，或企图从事任何这种行为，或是从事或企图从事这种行为的人的共犯，即是犯有罪行。16、外空活动的责任制度。P255256（1）责任主体，是发射国，具体指：发射或促使发射空间实体的国家；从其领土或设施发射空间实体的国家。（2）责任范围，损失包括自然人生命丧失、身体受伤或健康的其它损害；国家、自然人、法人的财产，或国际政府间组织的财产受损失或损害。（3）责任承担原则，分为绝对责任（无过失责任）和相对责任（过失责任）。（4）求偿途径：通过外交途径求偿、使用国内程序求偿、成立赔偿委员会求偿。17、“条约必守原则”及其例外。P299-300（1）条约必须遵守是一项古老的习惯法规则，源于古代罗马民法的“对契约的遵守”的概念，以后逐渐扩展到国际法领域，成为公认的国际法原则。（2）依据维也纳条约法公约第26条之规定，条约必须遵守原则是指凡有效之条约对其各当事国有拘束力，必须由各该国善意履行。该含义应从以下两方面理解：其一，条约必须遵守的前提是条约必须有效。所谓有效，是指条约是依照国际法缔结的，其缔结目的及缔结程序均应符合国际法的规定。其二，条约必须遵守的核心是善意履行。所谓善意履行，是指诚实和正直地履行，即履行条约不仅应符合条约的文字，而且应符合条约的精神。并且依据维也纳条约法公约第27条之规定，一当事国不得援引其国内法规定为理由而不履行条约。（3）条约必须遵守原则并非绝对化，条约与强行法规则冲突、情势根本变迁均为该原则的例外情形。18、条约对第三国的效力。P301-302 （1）条约对第三国的效力又称“条约对第三方无损益原则”“条约相对效力原则”，该原则源于古罗马法中的“约定对第三者既无损，也无益”原则。是当事国之间的协议，原则上只对当事国产生法律拘束力，对条约外的第三方不产生法律拘束力。（2）条约为第三国创设义务条约为第三国创设义务，必须具备两个条件：条约当事国有在条约中为第三国创设义务的意图；第三国应以书面形式明示接受此项义务。国际实践中，条约为第三国创设义务，第三国又书面明示同意接受该项义务的情形是罕见的。但是，如果条约所规定的义务已经构成一项国际习惯，那么，该义务的创设就无须得到第三国的书面明示同意接受即可成立。（3）条约为第三国创设权利条约为第三国创设权利，必须具备两个条件：条约当事国必须有给第三国创设权利的意图；第三国应有接受此项权利的表示。这种表示可以是书面形式的明示，也可以是推定同意的默示。国际实践中，条约为第三国创设权利的情形多见于国际水道的航行公约。 此外，第三国担负的义务必须经条约各当事国与该第三国同意，方得取消和变更，但经确定其另有协议者不在此限；第三国享有的权利，如果经确定原意为非经该第三国同意不得取消和变更，当事国不得取消或变更该权利。 19、条约无效的情形。P302-303（1）违反国内法关于缔约权的规定（注意：须是明显违反）。如果一条约为无缔约权或越权的人所为且无事后追认，则该条约无效。（2）错误。如果条约内存在错误，并且此项错误关涉一国缔约时假定为存在并构成其同意承受条约拘束的必要根据的事实或情势，则该国可以援引条约内的错误为由撤销其同意。（3）诈欺。如果一国因另一谈判国的欺诈行为而缔结条约，则该国可以援引诈欺为由撤销其同意。（4）贿赂。如果一国同意承受条约拘束的表示是由于另一谈判国直接或间接贿赂其代表而取得的，则该国可以援引贿赂为由撤销其同意。（5）强迫。如果一国同意承受条约拘束的表示是以行为或威胁对其代表实施强迫而取得的，则无效。（6）与强行法规则抵触 。条约在缔结时与一般国际法强制规律抵触者无效。20、情势变更原则。P305-306情势变更原则是指缔结条约时，缔约方之间存在一个假设，即缔约时所能预见的情况不会发生根本变化，这是条约有效的前提；如果情况发生了根本变化，则当事方有权终止、退出或暂停实行条约。但是，为了避免当事方以此为由任意废止条约，维也纳条约法公约第62条对当事国援引情势根本变迁作出了严格限制：（1）由于缔结时存在的情况发生了根本变化，且这种变化是各当事国未能预见的；（2）这些情况的存在构成各当事国同意接受该条约拘束的必要根据；（3）该变化的效果将根本改变依该条约尚待履行的义务的范围。21、国际不法行为的构成要件和责任形式。P346-350 P353-356（一）构成要件（1）主观要件可归因与国家国家机关的行为；经授权行使政府权力的人或实体的行为；一国交由另一国支配的机关的行为；逾越权限或违背指示的行为；受到国家指挥或控制的行为；正式当局不存在或缺席时采取的行为；叛乱运动机关的行为；经一国确认并当作其本身行为的行为。 另外，当一个国家参与或介入他国的国际不法行为时，其对国际法律责任的承担应区分对待： 一个国家对他国的援助或协助的行为； 一国受他国指挥或控制下实施的国际不法行为； 一国因受他国胁迫而实施的国际不法行为；（2）客观要件国家的行为违背了其应承担的国际义务。（二）责任形式（1）停止不法行为；（2）继续履行被违背的国际义务；（3）承诺和保证不再重犯；（4）恢复原状；（5）赔偿；（6）限制主权；（7）道歉。22、外交关系与领事关系的联系与区别。P314-315（一）联系（1）两国同意建立外交关系，也就意味着同意建立领事关系。两国间尚未建立外交关系或尚未恢复外交关系时，可以建立领事关系，以帮助两国建立和恢复外交关系。但两国断绝外交关系并不当然断绝领事关系。（2）在行政关系上，领事与外交代表同属外交人员组织系统，由外交部门领导。（3）外交代表可同时执行领事职务；两国无外交关系的场合，在特定情况下，领事也可兼办外交事务。（二）区别（1）使馆全面代表派遣国，与接受国政府直接来往；而领馆通常只就护侨、商业、航务等领事职务范围内的事务与所在国的地方当局交涉。（2）使馆所保护的利益是全面性的，活动范围是接受国全境；而领馆保护的利益是地方性的，活动范围限于有关的领事