合同论文6000-2008.8.27.doc

施工合同管理的实践与思考摘要 在建筑市场越来越规范的今天，施工合同管理对施工现场所有管理人员的管理观念、知识结构体系提出了更高的要求，除工程技术及专业知识外，还必须懂得法律知识、财务管理、项目管理、施工预算、材料设备等。作者通过总结建设工程施工合同管理中出现的问题，分析其产生的原因，以及完善落实合同管理的各项制度，说明做好合同管理工作，能够保护承、发包双方的权益，获得双赢，促进和保证建设市场健康、有序地发展。关键词：施工合同，管理，建设工程abstract英文翻译 1、引言 建设工程施工合同是发包人与承包人就商定的建设工程，明确双方权利与义务关系的协议，是承包人进行工程建设，发包人支付承包人工程建设所需价款的合同，也是控制工程项目质量、进度，保证工程顺利进行的重要法律文件，合同管理贯穿于工程实施全过程的各个方面，其目的是保证承包商和发包商双方全面地完成合同规定的权利和义务，也是工程项目管理的核心和灵魂。 合同管理是规范建筑市场的重要内容之一。近年来，经过各级建设行政管理部门的积极努力，合同管理取得了很大成效。但由于施工合同管理的复杂性，以及目前建设市场发育的不尽完善，建设交易行为仍然存在一定程度的不规范性，使得部分施工合同的内容仍不够详细，造成合同履约效果不甚理想。2、建筑施工合同管理中存在的主要问题2.1. 合同履约程度低，违约现象严重一些业主单位不认真履行合同，随意修改合同，或违背合同规定。如在签订施工合同时背离招标文件，或要求附加条款，或强调施工企业一次包死，有的业主单位强行要求施工企业垫资施工，同时提出压缩工期、压减造价、改变技术标准等要求，导致建设工程施工合同履约率低。还有业主不按照合同约定支付工程进度款，对工程质量和进度造成影响。在工程竣工验收合格后，业主不及时与承包方办理竣工结算手续，造成结算的扯皮现象。有的业主即使办理了竣工结算，使用工程多年后，仍以各种不合理理由拒付、拖付施工单位工程结算款项，形成目前建设市场严重拖欠工程款的顽症，造成许多施工企业因此背工了沉重的经济包袱，影响了施工企业的发展。2.2合同文本不规范，内容有失公正从目前实施的建设施工合同文本看，施工合同中绝大多数条款是对发包方制定的，其中大多强调了承包方的义务，有的项目，在招投标阶段，业主在招标文件中增加许多对承包商很苛刻的不合理条款，对业主的制约条款偏少，特别是对业主违约、赔偿等方面的约定不具体，也缺少行之有效的处罚办法。这不利于施工合同的公平、公正履行，成为施工合同执行过程中发生争议较多的一个原因。另外，虽然政府管理部门制定了建筑工程施工合同示范文本，以全面体现双方的责任、权利和风险。有些建设项目在签订合同时为了回避业主义务，不采用标准的合同文本，而采用一些自制的、不规范的文本进行签约。通过自制的、笼统的、含糊的文本条件，避重就轻，转嫁工程风险。2.3建筑市场竞争激烈，违法合同充斥市场 目前建筑市场施工队伍数量远大于建设市场容量，施工企业为了在激烈的竞争中战胜对手，对业主和代理机构提出的种种苛刻的条件均无条件接受，一些承包商为了获得建设项目承包资格，不惜以低价中标。在中标之后又将工程肢解，以超低价格非法转包给一些没有资质的施工队伍。这些承包商缺乏对承包工程的基本控制步骤和监督手段，进而对工程进度、质量造成严重影响。有些不法承包商在自己不具备相应建设项目施工资质的情况下，为了达到承包工程的目的，非法借用他人资质参加工程投标。并以不法手段获得承包资格，签订无效合同。有些业主以各种理由、客观原因，签定“阴阳合同”。 2.4、合同索赔难实现，风险意识淡薄 工程承包是一种商业竞争，它包含着许多风险，如政治上、经济上、合同上的风险等等，如2000年中建总公司与中国纺织机械总公司签署秘鲁纺织厂项目，投资方为了获得出口退税，将货运船期制定的非常具体，当时秘鲁国内刚刚出现政治动荡的迹象，在和投资方经过多次交涉要求推迟船期无果后，为不违反合同履约，经过公司领导研究，决定组织采购第一批材料运到天津港装船运往利马，随后当政的藤森政府倒台，导致项目搁浅。而且，随着工程承包市场竞争日趋激烈，这些风险将会越来越大。如施工条件、施工进度、工程量、物价的变化等等。为了保障自己的利益，承包商必然会向业主提出因风险所造成的索赔要求。但是，由于我国市场经济体制还不健全，相关法律法规有待完善，进行工程项目管理大都仅停留在“人际交流”的层面上，缺乏真正建立在合同和证据基础上的规范化管理,这就导致承包商合同索赔工作难以实现。 3、建筑施工合同管理问题产生的原因3.1、体制原因我国的施工企业特别是大中型国有施工企业是从计划经济体制转轨而来的，在计划经济时代，企业的工程任务是由政府指令，企业缺乏市场竞争意识，八十年代初期，建筑业开放改革，由计划经济逐步转向市场经济，引入合同管理。现在，建筑施工企业的合同管理完善得多了，可以说基本到位。但三十多年计划经济体制的残余影响，施工企业还不能适应靠合同来维护企业自身利益这种市场竞争方式，施工许多企业出现问题不找合同，而是习惯于找领导协调或者请客送礼，更不用谈合同的索赔了。3.2、供需原因体制改革使原来众多的国有企业走向市场，中小施工企业的快速发展，形成目前施工企业重多，而建筑工程增长远远低于施工企业的增长，造成目前这种“僧多粥少”的局面，导致供需失衡，使业主在工程建设承发包活动中处于强势地位，施工企业处于劣势地位。3.3、制度原因建筑业改革开放初期，企业只有合同而没有合同管理。由于吃亏交了学费，于是开始建立企业的合同管理制度，但很不完善。及至九十年代中后期才不断补充完善，由合同的洽谈、签订、履行、变更到中止或终止、解除全过程的各个环节，用制度规定下来。制订制度固然重要，执行制度更为重要，合同管理制度需要机构来执行，因为合同管理和合同索赔是高智力型的，涉及全局的，又是专业性、技术性和法律性很强的极复杂的管理工作，对合同管理人员的素质要求很高。 3.4、法律原因计划经济年代，我国没有合同法，直至1999年3月才制定了统一的合同法。由此可见，我国的合同法律是滞后的。现在，虽然建筑法、招标投标法、合同法已出台，但由于这些法律的某些条款不够完善，部分法律条款不够严谨，有漏洞可钻。4、建筑施工合同管理的对策和建议4.1、完善合同管理组织体系（1）建立有效的合同管理机构地方政府应设立专门合同管理机构和配备合同管理人员，对建设工程合同实施登记、审查等监督管理，建立合同台帐，并进行统计、检查。加强合同备案制度。建筑企业内部必须结合实际建立完善合同管理的组织机构。逐步建立公司、分公司、项目部各层次的合同管理机构，形成合同管理的网络组织，负责合同管理的各项工作。建立以微机数据库系统为基础的合同管理，便于对信息资料的收集、整理、存储、处理、分析和使用。（2）培养合格的合同管理人才依照合同管理人员应具有的素质条件，通过公开考评和竞争招聘方式选拔人员。在使用过程中坚持优胜劣汰的原则，把优秀人才放在这个岗位上。应经常组织在职培训，组织专题学习和讨论，要在实践中培养、锻炼、造就人。把合同管理人员放到施工项目部去从事合同管理的具体工作，全面提升企业合同管理人员业务能力。（3）推行合同示范文本制度。建议政府部门强制推行施工合同示范文本和招、投标示范文本，规范合同表述形式。从根本上改变合同管理的现状。 根据目前推荐采用工程总承包模式、施工总承包模式和发改委出台相关代建制模式，可以看出将来合同管理的发展趋势，但目前还没有关于工程总承包、代建制相关标准合同范本出台。4.2、完善合同管理制度（1）完善工程施工合同的审查、分析制度。一是对招标文件的审查和施工协议签署前的审查。审查招标文件应对比施工合同示范文本，对差异处进行审查，招标文件的审查重点在于专用合同条款的审查。二是分包合同的审查。要审查分包方的履约能力，重点审查分包合同的总量和价格。三在合同文本的形式上，应该尽量采用合同示范文本。此举可以有效防止所拟定的合同出现缺项、漏项及不平等条款。 （2）完善工程施工合同交底制度项目经理部是合同的具体实施者，为使项目部全体人员了解合同条款，确保合同的正常履行，应对项目部实行合同交底制度。在合同签订后，工程开工前，由项目部合同管理员将合同文本对项目部进行交底。在我担任万国公寓项目装修工程师期间，我们与业主就阳台、厨房间地面、墙面砖勾缝使用白水泥和普通硅酸盐水泥发生争执，合同中的技术说明描述中要求使用普通硅酸盐水泥，而装修设计详图中使用白水泥勾缝，业主要求施工方按业主批复的装修图纸施工，我们书面向业主指明合同中技术标准及规范优先于图纸的条款描述，并因此应该按照技术规范标准施工，如果业主执意使用白水泥勾缝，则必须发出书面变更令，最后业主经过咨询设计工程师最终同意接受我们使用普通硅酸盐水泥施工。如果我们对合同条款没有深刻的理解，也根本无法运用合同条款说服业主。（3）完善合同管理定期报送制度定期报送制度是合同管理行之有效办法。每日工作报送制度要求各职能部门将本部门的工作情况报送到合同管理处，能够确保合同管理人员及时掌握工程信息，对各种问题做出正确决策。确保工程项目施工过程中出现各种与合同约定不同的情况，能在第一时间发现并及时办理现场签证。例如：我负责的公园大道室外绿化工程施工中，业主代表书面指令要求尽快完成绿化施工图纸中标明2000米雨水管线及临时围墙，并强调按图施工，由于我们对合同范围非常了解，我们立刻向业主写信要求工程师书面确认上述工作是合同范围外增加内容，同时要求增加费用并酌情考虑工期，最终业主书面确认。所以说合同管理人员必须及时掌握情况，保持信息畅通，对已发生或将要发生的种种问题快速做出反应。（4）完善工程施工合同动态管理制度加强合同文件资料管理，合同及补充合同、协议乃至日常的工地会议纪要、施工记录、工作联系单、来往信函、洽商工程变更协议或联系单、质量检查验收记录等，实际上都是合同内容的一种延伸和解释，是工程结算、造价的原始依据，是合同管理人员对建设工程项目合同进行动态管理的重要方面。实际上，在项目施工过程中合同变更是非常频繁的，如公园大道项目仅外线工程变化版本就有五版，承包商就该项目外线工程问题给业主汉斯公司的信函在施工高峰期每天平均达到五封以上，作为现场管理人员应每天及时记录、收集、整理。很多争端没有这些具体完整的资料支持是根本无法解决的。 （5）完善工程施工合同总结、评价制度。在合同终止之后，合同管理人员应该做好建筑工程项目合同资料的收集、保存、整理、分类、登记、编号、装订、归档备案工作，但是，在现实中，有的项目交给业主后，项目部人员往往各奔东西，只留下几个人负责交工后的维修处理事宜，现场根本就谈不上合同管理。维修效率低，出现一些突发性事故，现场根本无法解决，如我们施工的公园大道1#楼工程刚刚由物业接手，从主电缆套管内就涌进大量水进入主配电室，幸亏处理及时才没出事。因此，开展建筑工程项目合同履行情况评价工作，总结合同履行与管理的经验与教训，用于指导今后的合同管理工作。4.3、合理行使合同索赔权利（1）注意具体的索赔事项。在合同执行过程中，认真做好索赔工作是主张正当权利的要求，是合同管理中合理确定和有效控制工程造价、提高经营效益的有效途经。索赔的处理必须要以合同为依据，合同管理人员要随时关注现场情况，及时发现索赔事件，在工程量的变更方面，凡超越合同文件规定的数量或新增加的工作内容，均在合同中明确限额，超出限额的应进行经济和工期索赔。（2）保留索赔的相关依据索赔的主要依据除了合同文件以外，还包括来往信函、会议纪要、施工记录、工程或图纸变更联系单，现场工程师签名的质量检查验收记录、工程量清单、工程报价单、预算书等。此外，工人工资清单、设备材料和零配件采购单、收付款单据、图册、照片等，也是索赔证据中不可缺少的部分。因此，要特别注重原始资料档案的收集和管理。（3）注意合同索赔时效性凡应在施工过程中提出的均应及时提出，尽量做到及时提出、及时处理、及早索赔，尽量将单项索赔在执行过程中陆续加以解决，避免后期综合索赔所带来的矛盾复杂化，如公司施工的一个外销公寓小区，由于业主的施工场地、拆迁等不到位，致使无法按时开工，仅窝工一项造成近100万元的开支。按FIDIC条款规定索赔事件发生后的28天内，承包商须提出索赔意向申请书，即索赔事件发生具有时效性。 结论 合同管理是建筑工程项目管理的核心，工程管理的各方面工作都要围绕着这个核心来开展，建筑工程项目的合同管理已经成为我国建筑业可持续发展、实现科学管理的重要内容。建筑工程项目的合同管理不能陷入僵硬的程式化，它是一个动态