第八章物权法律制度(5).doc

第八章 物权法律制度【考点十一】抵押（三）抵押权的实现1担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用；当事人另有约定的，从约定。2抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的，清偿顺序如下：（1）实现抵押权的费用；（2）主债权的利息；（3）主债权。3多个抵押权并存时的清偿顺序（1）抵押权已登记的先于未登记的受偿。（2）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。【解释】如果是以不动产抵押的，未登记抵押权不成立；只能作为普通债权，待抵押财产清偿完所有抵押权人后仍有余额的，与其他普通债权一起按比例受偿。【案例】甲公司向乙银行借款50元，以其所有的一架运输机设定抵押，办理了登记手续；后又发生资金周转不灵，分别向丙银行、丁银行借款30万元，以该运输机设定抵押，但未办理登记手续。甲公司到期未能清偿乙丙丁三家银行的债务时，假定运输机拍卖得到价款100万元，先用于清偿乙银行的50万元债权，丙银行和丁银行由于均未办理登记手续，按比例分享余下的50万元价款，即各自可以优先受偿25万元，其余未受清偿的5万元继续向甲公司追偿。（4）顺序在先的抵押权与该财产的所有权归属一人时，该财产的所有权人可以以其抵押权对抗顺序在后的抵押权。【解释】这一规定实际上是在强调，即使抵押物归顺序在先的抵押权人所有了，该抵押权人的抵押权并未因此而消灭，抵押权的实现顺序依然不变，没有受到任何影响。【案例】甲公司以其办公楼设定抵押，先后向A、B、C三个银行各借款500万元，A、B、C的抵押权登记时间ABC，三笔债权同时到期：（1）正常情况下，假定债权到期后，该办公楼拍卖所得价款为1200万元，先清偿A银行的债权500元，再清偿B银行的债权500万元，最后余下的200万元清偿C银行的债权。（2）如果在债权到期前，A银行买下了该办公楼，购买价款是1400万元：甲公司将抵押物处分给A银行应当取得B、C银行的同意。A银行支付的购买价款1400万元应当向抵押权人提前清偿债务或者提存；如果选择提前清偿债务人，应当先清偿A银行，再清偿B银行，最后清偿C银行，C银行的债权无法得到满足的100万元由债务人甲公司清偿；如果选择提存，到期后，如果甲公司无法清偿债权的，提存价款应当先用于清偿A银行，再清偿B银行，最后清偿C银行。（5）顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。【案例】2010年1月1日，甲公司向乙银行借款100万元，借款期限1年，以自己所有的厂房设定抵押，同日办理了抵押登记手续；2010年5月1日，甲公司再次发生资金周转困难，向丙银行借款200万元，借款期限半年，同样以厂房设定抵押，同日办理了抵押登记手续。（1）乙银行和丙银行的抵押权均办理了抵押登记手续，先登记的乙银行属于顺序在先的抵押权人。（2）2010年11月1日，丙银行的借款到期后，甲公司无力清偿，丙银行有权行使抵押权，假定该厂房拍卖所得为260万元，则丙银行应当为顺序在先的乙银行预留（提存）100万元，其余的160万元丙银行才有权优先受偿，丙银行未受到清偿的40万元债权可以继续向甲公司追偿。4与其他物权并存时的清偿顺序（1）同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。（2）同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。【解释】留置权登记的抵押权质权未登记的抵押权（3）同一财产有抵押权与建筑工程承包人的优先受偿权并存时，建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权。【建筑工程承包人的优先受偿权】发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款；发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。（四）最高额抵押1抵押权人的债权在下列情况下确定：（1）约定的债权确定期间届满；（2）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设定之日起满2年后请求确定债权；（3）新的债权不可能发生；（4）抵押财产被查封、扣押；（5）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销。2抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。【案例】甲公司与乙银行签订流动资金借款合同，双方约定自2010年1月1日至2010年12月31日，乙银行为甲公司提供流动资金周转借款，借款最高余额为500万元，由甲公司以其办公大楼设定抵押。（1）2010年12月31日届至时，抵押权人的债权确定（约定的债权确定期间届满）；（2）如果此时甲公司的借款余额为600万元，乙银行仅在500万元的范围内享有抵押权；（3）如果此时甲公司的借款余额为300万元，乙银行的抵押权在300万元范围内有效。（五）浮动抵押经当事人书面协议，企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。（1）动产的浮动抵押只能由特定的主体设立，即企业、个体工商户、农业生产经营者。（2）浮动抵押的设立以合同生效为条件，不以登记为要件。但是，不登记的，抵押权不得对抗善意第三人。（3）在动产浮动抵押“结晶”之前，即使浮动抵押办理了登记，该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。（4）在浮动抵押中，抵押财产在下列情形发生时确定（结晶）：债务履行期限届满，债权未实现；抵押人被宣告破产或者被撤销；当事人约定的实现抵押权的情形；严重影响债权实现的其他情形。【案例】甲古家具仿制工作室（以下简称甲工作室）向乙银行借款30万元，以自己所有的一批原木设定浮动抵押，约定2010年12月31日还款。（1）抵押设定后，甲工作室依然可以使用该批原木加工家具（即抵押物的形态是浮动的）。（2）2010年12月31日，该批原木正在生产加工的过程中，只差再安装上一条腿就是完整的桌子了，但由于甲工作室未能清偿乙银行的债务，抵押财产应当“结晶”（让这些桌子保持三条腿的状态），乙银行有权就该批三条腿的桌子（实现抵押权时的动产）折价，或者拍卖、变卖所得的价款优先受偿。【考点十二】质押（）1质押VS抵押（1）质押的标的物可以是动产或者权利，但不能是不动产；抵押的标的物既可以是动产也可以是不动产。（2）质权的设定必须移转质物的占有；抵押权的设定不要求移转抵押物的占有。（3）抵押期间，抵押人可以继续对抵押物占有、使用、收益；质押人虽然享有对标的物的所有权，但不能直接对质押物进行占有、使用、收益。2动产质押（1）质押合同是诺成合同，原则上自双方当事人意思表示一致时成立；质物占有的移转不是合同的生效要件。（2）质权自质物移交给质权人占有时设立。（3）动产质权的效力及于质物的从物，但是从物未随同质物移交质权人占有的，质权的效力不及于从物。（4）流质条款无效质权人在债务履行期届满前，不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。（5）出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，法律保护善意质权人的权利（质权的善意取得）。善意质权人行使质权给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。（6）动产质押设立后，在主债务清偿以前，质权人有权占有质物，并有权收取质物所生的孳息；质权人收取孳息，并非取得孳息的所有权，而是将孳息作为质押标的。（7）转质押质权人在质权存续期间，为担保自己的债务，经出质人同意，以其所占有的质物为第三人设定质权的，应当在原质权所担保的债权范围之内，超过的部分不具有优先受偿的效力；转质权的效力优于原质权。【案例】甲向乙借款10万元，将自己所有的汽车为乙设定了质押，后来，乙也出现周转不灵的情况，经甲同意，乙将甲的汽车向丙质押，借款8万元。如果乙到期无法偿还丙的借款，丙有权将该车拍卖，假定拍卖得到价款12万元，应当先清偿丙的债权。【辨析：转质押VS善意取得质权】（1）转质押是经过质物所有权人同意的；适用质权善意取得的情况下，无权处分人并未取得质物所有权人的同意；（2）转质押的情况下，转质权仅在原质权所担保的范围内有效；适用质权善意取得的情况下，善意取得质权的第三人不受前项质权担保范围的约束。例如，甲向乙借款10万元，将自己所有的汽车为乙设定了质押，后来，乙也出现周转不灵的情况，乙将甲的汽车向丙质押，借款12万元。（1）如果乙将汽车出质的行为经过了甲的同意是转质押，如果没有经过甲的同意则应考虑善意取得。（2）如果汽车拍卖所得12万元，假定不考虑利息，如果是转质押，丙只能在原质权（10万元）的范围内优先受偿；如果是丙能主张善意取得质权，则丙可以在12万元的范围内优先受偿。3权利质押（1）以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质权自权利凭证交付之日起设立；没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。（2）基金份额、股权的质押以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自“证券登记结算机构”办理出质登记时设立。以其他股权出质的，质权自“工商行政管理部门”办理出质登记时设立。（3）设定质押的知识产权仅限于可以转让的财产权，以知识产权中的人身权设定质押无效。（4）以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同；质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。【考点十三】留置（）1留置权属于法定的担保物权留置权的产生不是依据当事人之间的约定，而是在符合法律规定的条件时产生；但当事人可以通过合同约定排除留置权的适用。【解释】抵押权、质押权都是根据当事人之间的约定产生的担保物权。2善意取得留置权如果债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人仍可以行使留置权。3留置权的成立条件（1）债权人合法占有债务人的动产；因侵权行为而占有的，不能产生留置权。（2）债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间留置的除外。【解释】简单地讲，标的物和债权产生于同一个合同即为“同一法律关系”。例如，甲将手机送到乙修理店修理，甲乙之间成立承揽合同关系，手机是该承揽合同的标的物，修理费也是由该合同产生的，因此该手机和该笔修理费属于同一法律关系。（3）根据物权法的规定，我国留置权的适用范围不再局限于特定的合同关系（如承揽合同、运输合同、保管合