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1 精品课程建设组 浙江警官职业学院 基层常用法律文书制作 常用诉讼法律文书 2 常用诉讼法律文书 常用诉讼法律文书 3 任务三民事上诉状 任务四刑事自诉状 任务一民事起诉状 任务二民事答辩状 任务五律师论辩文书 任务六律师申请文书 常用诉讼法律文书 4 任务一制作民事起诉状 5 民事起诉状的制作 民事起诉状是民事案件的原告或其法定代理人为维护自身的民事权益 就有关民事权利和义务的纠纷向人民法院提起诉讼的文书 是最常用的民事法律文书之一 通过本节的学习 学生应当掌握民事起诉状的格式和内容要求 能够根据发生的案件事实制作相应的民事起诉状 任务描述 6 掌握民事起诉状的法律依据及所需材料 民事起诉状 是指公民 法人和其他组织 在认为自己的民事权益受到侵害或者与他人发生争议时 向人民法院提出的要求人民法院依法做出公正裁判的书面诉讼请求 任务分析 7 1 法律依据 民事诉讼法 第108条规定起诉必须符合下列条件 1 原告是与本案有直接利害关系的公民 法人和其他组织 2 有明确的被告 3 有具体的诉讼请求和事实 理由 4 属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖 8 民事诉讼法 第110条规定起诉状应记明下列事项 当事人的姓名 性别 年龄 民族 职业 工作单位和住所 法人或者其他组织的名称 住所和法定代表人或者主要负责人的姓名 职务 诉讼请求和所根据的事实与理由 证据和证据来源 证人姓名和住所 任务分析 9 2 所需材料 案件的事实 向当事人了解双方发生民事权益争议的时间 地点 原因 经过 情节和后果 案件的相关证据 根据对案件事实的了解 收集能够证明事实的相关证据 有关的法律 法规 政策 司法解释等 10 民事起诉状原告 王安江 男 1979年1月10日生 汉 太原重型机械学院学生 住太原重型机械学院学生宿舍6号楼302室 委托代理人 胡少宇 山西精诚律师事务所律师 被告 穆军 男 1976年5月19日生 汉 山西西山运输有限公司司机 住太原市万柏林区开城巷1号职工宿舍 被告 山西西山运输有限公司住所地 太原市万柏林区开城巷1号法定代表人 荆巧兰职务 山西西山运输有限公司总经理案由 交通事故赔偿纠纷诉讼请求 1 请求被告给付医疗费 护理费 住院伙食补助 残疾者生活补助 伤残用具费 亲属交通费 住宿费共计984829 76万元 2 请求被告给付精神损害赔偿金20万元 3 请求被告支付有关诉讼费用 示范操作 11 事实与理由 1998年9月24日23时10分 被告朔州市铁路区铁路镇车八道街司机穆军 男 23岁 驾驶被告山西西山运输公司 晋A33243 号解放141大货车带挂车在瓦流路由北向南行驶至18路公交车瓦流站附近时 将相向骑自行车行驶的原告碰撞致伤 造成事故 原告被送往铁十二局医院 后转至山大一院治疗 经太原市公安局交警支队事故科河西组现场勘查 于10月9日向双方下达了第21号 道路交通事故责任认定书 该责任书认定 穆军驾驶车辆驶入左侧是造成事故的直接原因 其违反 道路交通管理条例 第七条一款 车辆 行人必须各行其道 之规定 应负事故全部责任 王安江不负事故费任 王安江经医院诊断为 复合外伤 失血性休克 1 左下肢 大腿上段 挫骨伤截肢术后 伤口感染 2 开放性骨盆骨折 伴肛门管破裂 结肠造瘘术后 3 尿道膜部断裂 膀胱造瘘术 尿道会师术后 4 左股动静脉血管高位大段碾挫缺损伤 1998年10月23日 太原市公安局交警支队在被告方拒不支付医疗费及有关费用且调解无效的情况下制作了 1998 并公交字第21号 交通事故调解终结书 终结调解 12 之后 被告方并未执行 调解终结书 甚至连原告的医疗费都不积极支付 使原告的治疗得不到保障 甚至常常面临生命的危险 被告的肇事行为 给原告带来了财产上的巨额损失和精神上的巨大痛苦 而且在事发后不积极协助治疗 履行其应尽的义务 严重地违反了有关法律法规 造成较恶劣的社会影响 基于以上原因 为了确保原告治疗的顺利进行 维护原告的合法权益 特向人民法院提起诉讼 请求人民法院依法判决如诉讼请求 证据和证据来源 证人姓名和住址 1 道路交通事故责任认定书复印件一份2 交通事故调解终结书复印件一份3 住院医药费统一收据复印件一张此致太原市中级人民法院起诉人 王安江一九九九年一月二十五日附 1 本诉状副本二份 13 1 首部 1 标题居中写明 民事起诉状 2 当事人的基本情况分别写明原告 被告的姓名 性别 出生年月日 民族 职业 工作单位和职务 住址等 被告是法人 其他组织的 应写明名称和住所以及其法定代表人 或主要负责人 的姓名和职务 法定代理人 委托代理人 铺垫基础 一 民事起诉状的内容 14 案由 诉讼请求简要写明原告向人民法院提起诉讼的目的和具体请求事项 如有多项请求 应分项列出 15 2 正文 事实部分应写明原告 被告民事法律关系存在的事实 以及双方发生民事权益争议的时间 地点 原因 经过 情节和后果 理由部分要根据案情和有关法律 法规和政策阐明原告对本案的性质 被告的责任以及如何解决纠纷的看法 证据要尽可能列举足以证明案件事实的证据名称 件数或证据线索 并写明证据来源 有证人的 应写明证人的姓名和住址 16 尾部 致送人民法院的名称 原告签名或盖章如果是法人应加盖公章 如果仅委托律师为原告代书起诉状 可在诉状的最后写上代书律师的姓名及代书律师所在的律师事务所名称 起诉时间 附项写明随起诉状附上的本诉状副本份数以及有关证据及证明材料 诉状副本份数应按被告的人数提交 17 民事起诉状原告 被告 案由 诉讼请求 事实与理由 证据和证据来源 证人姓名和住址 此致 人民法院起诉人 年月日附 本诉状副本 份 二 民事起诉状的格式 18 三 民事起诉状制作注意事项 不要将 民事起诉状 写为 民事起诉书 诉讼请求的内容应简洁明确 不要进行过多的叙述或阐述 事实和理由的内容不要过于具体 19 案情 2007年7月8日上午10时许 当上海外国语大学学生徐颖离开上海屈臣氏公司四川北路店时 店门口警报器鸣响 该店一女保安员上前阻拦徐颖离店 并引导徐颖穿行三处防盗门 警报器仍鸣响 徐颖遂被保安人员带入该店办公室内 女保安用手提电子探测器对徐颖全身进行检查 确定在徐颖的髋部带有磁信号 在女保安员及另一女文员在场的情况下 徐颖解脱裤扣接受女保安的检查 店方未检查出徐颖身上带有磁信号的商品 方允许徐颖离店 徐颖认为自己在屈臣氏公司四川北路店无端遭到搜身 被两次脱裤检查 心理受到极大伤害 要求上海屈臣氏日用品有限公司以及上海屈臣氏公司四川北路店公开登报赔礼道歉 赔偿精神损失费人民币50万元 屈臣氏公司四川北路店则认为 徐颖出店门引起警报器鸣叫后才对其进行必要的检查 不构成侵权 因而 拒绝赔礼道歉和赔偿 于是 徐颖拟向上海市虹口区人民法院提起诉讼 学生实训 20 评估要点一是格式正确自然人和法人基本情况列写的区别 法定代表人 法定代理人 委托代理人的区别 诉讼请求的格式要求 人民法院名称的正确表述等 二是要注意各部分内容之间的联系在写作的内容写作上要体现 以事实为根据 以法律为准绳 要注重各部分之间的内在联系 做到 证据能够证明案件事实 事实能够支持说理论证 理由能够服务诉讼请求 任务评估 21 任务二制作民事答辩状 22 民事答辩状 一 民事答辩状概念民事答辩状 是民事被告 被上诉人针对原告或被上诉人的起诉或上诉 阐述自己认定的事实和理由 予以答复和辩驳的一种书状 23 二 法律依据 民事诉讼法 第113 150条的规定 人民法院应当在立案之日起 日内将起诉状副本发送被告或被上诉人 被告或被上诉人在收到之日起 日内提出答辩状 提出答辩状是当事人的一项诉讼权利不是诉讼义务 被告或被上诉人逾期不提出答辩状 不影响人民法院审理 24 三 文书内容 首部 1 标题 居中写明 民事答辩状 答辩人的基本情况 答辩案由 写明答辩人因 案进行答辩 25 2 正文 1 答辩的理由应针对原告或上诉人的诉讼请求及其所依据的事实与理由进行反驳与辩解 答辩请求一审民事答辩状中的答辩请求主要有 要求人民法院驳回起诉 不予受理 要求人民法院否定原告请求事项的全部或一部分 提出新的主张和要求 提出反诉请求 26 3 证据 答辩中有关举证事项 应写明证据的名称 件数 来源或证据线索 有证人的 应写明证人的姓名 住址 27 尾部 1 致送人民法院的名称 2 答辩人签名 答辩时间 附项本答辩状副本份数 其他有关证据及证明材料 28 三 文书格式 三 文书格式民事答辩状答辩人 姓名 性别 出生年月日 民族 职业 工作单位和职务 住址 答辩人因 一案 提出答辩如下 此致 人民法院答辩人 年 月 日附 本答辩状副本 份 29 四 文书实例 四 文书实例民事答辩状尊敬的中国法官先生 我是尼泊尔国公民 名叫益古吉瓦 今年32岁 年 月我来到贵国求学 先后就读于北京语言学院 清华大学等高等学府 年毕业之后 我开始在美国一家公司的北京办事处工作 时至今日 我与辛某是在大学读书时认识的 毕业前确定了关系 辛毕业之后 被分配到一家中国国有企业 年8月 我们在民政部门办理了结婚登记手续 由于辛所在单位经济效益不是很好 辛辞退了工作 我们在北京一起共同生活了半年 在此期间 她努力学外语 并让我帮她联系去美国留学 为了帮助辛去美国 我托在美的朋友给辛联系了几家就读学校 经过一番努力 终于让辛实现了出国的愿望 30 辛去美国学习的 年期间 辛的学费和生活费都是由我提供的 她走时带走的钱和后来我寄给他的钱 总共有 万多美元 至今我还保存着 万多美元的汇款凭据 其实我的收入并不高 我常常每个月只留下100美元的生活费 把其余的钱都给她寄去 眼下 辛已读完语言学校 并获得了工商管理 MBA 学位 但是 我没想到在我需要她而她不再需要我的时候 她向我提出了离婚 说到这里我相信 所有的人都会骂我是个傻瓜 是的 我是个大傻瓜 我为我的过度善良和缺乏对人的判断力而感到惭愧 但仅仅是惭愧而已 我无需像她那样忍受来自良心的谴责 我正直 宽厚 信守诺言 我当时答应供她出国读书 我便这样去做了 哪怕是到现在我分文积蓄全无 我毕竟履行了自己的诺言 我没有违背我做人的原则 我的心是坦荡的 无愧的 我相信 中国的女孩子绝大多数也是心地善良的 贤惠的 我当初找中国女孩子做妻子 正是看中了中国女性的这种传统美德 可是没想到 她们当中也有背信弃义的 而且恰恰让我给赶上了 用你们北京人一句时髦的话说 我的 点儿 背 不能赖社会 31 尊敬的法官大人 既然我与辛之间已无感情可言 我也愿意尽早结束这种名存实亡的婚姻 使我尽早能够彻底摆脱这种精神上的折磨和感情上的折磨 我与辛既没有孩子 也没有共同财产 我婚前婚后给辛花的所有钱 花了也就花了 在辛手里没花的 我也一分不要了 我欣赏中国的一句俗话 一日夫妻百日恩 最后 恳请法官大人转告人在美国不能来京打官司 至少在判离婚之前仍是我的妻子的辛女士 我衷心祝愿她永远幸福 答辩人 盖古吉瓦 年 月 日 32 民事答辩状答辩人 A市电冰箱厂 市 区 大街 号 法定代表人 刘 市电冰箱厂厂长 电话 1234567因原告宁丁诉被告 市电冰箱厂产品质量损害赔偿纠纷一案 提出答辩如下 被答辩人 年购买答辩人生产的电冰箱 台 2000年引发火灾 被答辩人在提起产品质量赔偿诉讼中隐瞒诸多重大事实 答辩人对此不应承担任何责任 1 被答辩人购买的答辩人生产的电冰箱已超过最长产品质量保证期 答辩人在其生产的电冰箱铭牌上明确标明该冰箱的最长使用寿命为10年 被答辩人1985年10月1日购买此台冰箱 到2000年10月8日发生火灾已超出产品质量保证期5年 33 被答辩人私自更换冰箱电源线 破坏冰箱原有的电路结构 答辩人生产的冰箱使用电源线为300V 15 规格 而被答辩人1992年私自更换原电源线为200 5 规格 由此造成电路负荷过重 引发火灾 根据以上事实和理由 被答辩人对此应承担全部责任 答辩人请求人民法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求 维护答辩人的合法权益 此致 市 区人民法院答辩人 A市电冰箱厂法定代表人 刘 二零零零年十二月八日 34 作业 小杜家住太原 2000年 月 日中午 为了让刚怀孕两个月的妻子可以好好的养身体 他和爱人吃过午饭后走进卧室准备午睡 就在两人躺在床上闲聊的时候 小杜忽然发现暖气罩后面有亮光 他觉得非常奇怪 下去一看 竟赫然发现那里放着一个监视器的探头 还有一个微型话筒 凭直觉 小杜断定卧室里被人安上了监视器 卧室里竟然被人安上了监视器 而且摄像机的探头竟然正对着床上 小杜夫妇在惊讶气愤的同时 急忙绕到后院 察看监视器是从何处接过来的 他们找到了原本埋在墙里的线和镜头 顺着线路 跳过墙 他们进到了邻居家 怎么也想不到一墙之隔的邻后竟是偷窥事件的肇事者 看着那些用于监视的装备 小杜大妇惊讶的不知如何是好 想不到平时只在电影里发现的场景竟会发生在自己的身上 最后 他们决定向 报警让警察来看个究竟 太原市公安局涧河派出所接到报案后立即派民警到小杜家进行调查 当时邻居家里没有人民警守候到晚上11时左右 终于等到有人回来 经询问得知 邻居家的男主人名叫廉某 岁 毕业于北京某学院 至今没有固定职业 半年前和妻子租房住到118小区 和小杜家互为邻居 半年来 两家并无往来 也无过节 不知廉某为何会煞费苦心地用可视门铃去窥视邻居的卧室 派出所民警介绍说 廉某本人说是出于一种好奇 认为前一段时间 小杜夫妇好像是吵架了 说话声音总是很高 他好奇他们两个人会发生些什么事 出于这种心理他安了一个监视器 想观察观察他们到底是干啥了 35 涧河派出所在对廉某的审查结束后 由于没有发现廉某对偷窥的画面有复制 传播的行为 因而廉某构不成犯罪 可是廉某安装的镜头正对着小杜夫妇的床 在这样的屋子里生活 小杜夫妇的确是毫无隐私可言 在 治安管理处罚条例 中对廉某的行为也没有明确的处罚规定 对廉某如何处罚 令派出所的民警颇费了些脑筋 由于案情少见 他们通过请示分局法制科的领导和分局局长以后 依照 治安管理处罚条例 第24条的第5款 以干扰他人正常生活给予行政拘留 天 廉某仅受拘留 大的处罚结果让小杜夫妇无论如何也不能接受 他们觉得以前认为最安全的家竟然被人用监视器每天监视着 安全和隐私受到了极大的侵犯和破坏 尤其是小杜怀孕几个月的妻子自从出事后在心理上形成巨大的压力 我平常不敢一个人在家呆着 总觉得有个眼睛老盯着我 他们非常担心这次的事件会影响到胎儿的正常发育 于是 他们提起诉讼 要求得到赔偿 36 文书改错 任务三民事上诉状 文书概念 法律依据 文书内容 文书格式 文书实例 37 民事上诉状 一 文书概念民事上诉状 是民事案件当事人或者其法定代理人不服一审人民法院的民事判决 裁定 在上诉期限内 要求上一级人民法院进行审理 撤销 变更原裁判所提出的书面请求 38 二 法律依据 我国 民事诉讼法 第 8条 上诉应当递交上诉状 上诉状的内容 应当包括当事人的姓名 法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名 原审人民法院名称 案件的编号和案由 上诉的请求和理由 39 三 文书内容 1 首部 1 标题 民事上诉状 2 当事人基本情况分别写明上诉人 被上诉人的姓名 性别 出生日期 民族 职业 工作单位和职务 住址等 注明上诉人 被上诉人在一审程序中的诉讼地位 如果有第三人 应写明第三人的基本情况 3 案由 40 4 上诉请求写明上诉人请求二审人民法院依法撤销或者变更原审裁判 以及如何解决本案民事权益争议的具体要求 须写明第一审人民法院的名称 判决书或裁定书的编号及案由 41 2 正文 1 上诉理由明确提出原审裁判在认定事实方面 在适用法律方面或在诉讼程序方面存在的错误或不当之处 2 证据如有新的证据 证人 应写明向人民法院提供的能够证明上诉要求的证据名称 件数 证人姓名和住址 42 3 尾部 1 致送人民法院的名称 2 上诉人签名 3 上诉时间 4 附项本诉状副本等资料信息 诉状副本份数应按被上诉人的人数提交 43 四 文书格式 民事上诉状 公民提起上诉用 上诉人 原审 告 委托代理人 被上诉人 原审 告 上诉人因 一案 不服 人民法院 年 月 日 民初字第 号民事判决 或者裁定 现提出上诉 上诉请求 上诉理由 44 此致 人民法院上诉人 年 月 日附 本上诉状副本 份 45 民事上诉状 法人或其他组织提起上诉用 上诉人名称 所在地址 法定代表人 或主要负责人 姓名 职务 电话 企业性质 工商登记核准号 经营范围和方式 开户银行 账号 被上诉人名称 所在地址 法定代表人 或代表人 姓名 职务 电话 46 上诉人因 一案 不服 人民法院 年 月 日 民初字第 号民事判决 或者裁定 现提出上诉 上诉请求 上诉理由 此致 人民法院上诉人 年 月 日附 本上诉状副本 份 47 五 文书实例 民事上诉状上诉人 原审原告 李甲 男 年 月 日生 汉族某市人 工人住某市某区某大街 号 被上诉人 原审被告 王乙 男 年 月 日生 汉族某市人 教师住某市某区某大街 号 上诉人因民间借贷纠纷一案不服某市某区人民法院 2001 某民初字第 号民事判决 现提出上诉 上诉请求 请求二审法院依法撤销一审判决 改判王乙返还我的 万元人民币欠款 48 上诉理由 一 一审法院认定上诉人与被上诉人为赠与关系与事实不符 上诉人与被上诉人之间实为民间借贷关系 被上诉人于 年 月 日在上诉人的办公室内 向上诉人借款人民币 万元 当时未让被上诉人打借条 主要是碍于朋友的情面 只是口头说被上诉人向上诉人借款人民币1万元 而被上诉人在一审法庭上却出具假证人证言 证明上诉人赠与被上诉人人民币1万元 一审对假证人证言不认真审查 却偏听偏信 采用了被上诉人提供的秦某的虚假的证人证言 二 一审法院违反法定程序导致错判 上诉人在一审法院开庭时请求法庭通知被上诉人一方的证人秦某到庭质证法庭不予采纳 综上所述 一审法院违反法定程序认定事实错误 恳请贵院依法改判一审判决 保护上诉人的合法权益 49 此致某市中级人民法院上诉人 李某二零零二年十二月七日附 1 上诉状副本 份2 证据材料 份 50 文书改错 民事上诉状 2005 杏民终字第15号上诉人 何萍 女 25岁 汉族 山西省太谷县人 太原市纺织厂工人 住 市 区 街 号 被上诉人 张云 男 33岁 汉族 山西省吉县人 太原市机械厂工人 住 市 区 街 号 上诉人因要求与张云离婚一案 不服杏花岭区人民法院于2005年3月20第15号民事判决 现提出上诉 上诉理由 杏花岭区人民法院单凭张云口述有悔改的愿望 即断言夫妻关系尚未完全破裂 不予离婚 这是不能令人信服的 张对我行凶殴打不是偶然酒后失态 而是有十余次 有3次伤势较重 均有医院病历可证 我同张分居半年 张既未去我工作单位 也未去我居住地点 所谓多次上门送钱完全是他编造的谎话哄人 此事有同班组的同事刘 邻居黄 和谭 作证 51 被上诉人性情暴戾 却伪装老实 捏造事实 刁难法院 根本没有半点悔改之意 在区人民法院判决之后 又扬言要让我尝点苦头 由此可见 区人民法院认为感情尚未完全破裂的理由是不能成立的 我坚决要求二审判决离婚 此致太原市中级人民法院上诉人 何萍2005年4月20日附 1 本状副本一份2 医院病历 诊断书共九件 3 证人 刘 黄 谭 都是 市 厂工人 住本厂家属区 52 如何确定诉讼主体 双方当事人和第三人都提出上诉的均为上诉人 必要共同诉讼人中的一人或部分人提出上诉的 按下列情形 与对方当事人之间的权利义务分担有意见 对方当事人为被上诉人 未上诉的同一方当事人按原审诉讼地位列明 该当上诉对共同诉讼人之间权利义务分担有意见 未上诉的同一方当事人为被上诉人 对方当事人依原审诉讼地位列明 该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的 未提出上诉的其他当事人均为被上诉人 原告 被告 BC A 53 任务四刑事自诉状 一 概念刑事自诉状又称自诉书 它是自诉案件的被害人或者他的法定代理人 直接向人民法院控告刑事被告人的犯罪行为 要求追究其刑事责任或附带民事责任所递交的书面请求 54 二 法律依据 刑事诉讼法 第170条 一 告诉才处理的案件 二 被害人有证据证明的轻微刑事案件 三 被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身 财产权利的行为应当依法追究刑事责任 而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件 55 最高人民法院 若干问题的解释 第187条第189第和第190条 如果被害人死亡 丧失行为能力或者因受强制 威吓等原因无法告诉 或者是限制行为能力人以及由于年老 患病 盲 聋 哑等原因不能亲自告诉 其法定代理人 近亲属代为告诉的 人民法院应当依法受理 自诉人应当向人民法院提交刑事自诉状 提起附带民事诉讼的 还应当提交刑事附带民事自诉状 56 三 刑事自诉状的内容 刑事自诉状由首部 正文 尾部三部分构成 一 首部1 标题 居中写明 刑事自诉状 2 当事人基本情况 3 案由和诉讼请求 57 二 正文 1 事实和理由 1 事实 2 理由先述 性 后说 理 再引 法 3 结束语2 证据和证据来源 证人姓名和住址 58 三 尾部 1 致送机关2 自诉人签名或盖章3 起诉时间4 附项 1 诉讼副本份数 按被告人数提交 2 证据材料信息 3 其他资料信息 如身份证明书 授权委托书 59 四 文书格式 四 文书格式刑事自诉状自诉人 姓名 性别 出生年月 民族 籍贯 职业 工作单位和职务 住址 委托代理人 姓名 性别 出生年月 民族 籍贯 职业 工作单位和职务 住址 与被代理人的关系 或姓名 律师事务所律师 被告人 姓名 性别 出生年月 民族 籍贯 职业 工作单位和职务 住址 案由 罪诉讼请求 被告人 犯 罪 请求人民法院依法追究被告人 的刑事责任 60 事实和理由 被告人犯罪的时间 地点 侵害的客体 动机 目的 情节 手段及造成的后果 理由应阐明被告人构成犯罪的罪名和法律依据 证据和证据来源 证人姓名和住址 如证据 证人在事实部分已经写明 此处只需点明证据名称 证人详细住址 此致 人民法院自诉人 代书人 年月日附 本状副本份 61 实例 62 63 关于执行 中华人民共和国刑事诉讼法 若干问题的解释 第1条 一 告诉才处理的案件 1 侮辱诽谤案 刑法第246条规定的 但是严重危害社会秩序和国家利益的除外 2 暴力干涉婚姻自由案 刑法第257条第1款规定的 3 虐待案 刑法第260条第1款规定的 4 侵占案 刑法第270条规定的 64 关于执行 中华人民共和国刑事诉讼法 若干问题的解释 第1条 二 被害人有证据证明的轻微刑事案件 1 故意伤害案 刑法第234条第1款规定的 2 非法侵入住宅案 刑法第245条规定的 3 侵犯通信自由案 刑法第252条规定的 4 重婚案 刑法第258条规定的 5 遗弃案 刑法第261条规定的 6 生产销售伪劣商品案 刑法分则第3章第1节规定的 但是严重危害社会秩序和国家利益的除外 7 侵犯知识产权案 刑法分则第3章第7节规定的 但是严重危害社会秩序和国家利益的除外 8 属于刑法分则第4章 第5章规定的 对被告人可能判处三年有期徒刑以下刑罚的案件 65 关于执行 中华人民共和国刑事诉讼法 若干问题的解释 第1条 三 被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身 财产权利的行为应当依法追究刑事责任 而公安机关或者人民检察院已经作出不予追究的书面决定的案件 66 刑事答辩状 一 答辩状概念刑事答辩状是刑事自诉案件被告人针对自诉人的控诉向法院以书面形式提交的辩解材料 67 二 答辩状内容 l 首部 1 标题 刑事答辩状 2 答辩人的基本情况 3 案由 因 一案 提出答辩如下 68 2 正文 l 答辩的理由要针对自诉人或上诉人的指控进行辩解 阐明答辩人的理由 2 答辩请求 3 举证 69 3 尾部 1 致送人民法院的名称 2 答辩人签名 3 答辩时间 4 附项本答辩状副本份数 70 刑事答辩状答辩人 姓名 性别 出生年月 民族 籍贯 职业 工作单位和职务 住址 因 一案 现提出答辩如下 针对诉状上诉状的指控所做出的答辩理由 此致 人民法院答辩人 代书人 年月日附 本答辩状副本份 71 72 73 任务五律师论辩文书 一 辩护词 一 辩护词的概念 辩护词 是辩护人依据刑事诉讼法规定的程序 在参与刑事诉讼活动中 为履行其职责 维护被告人的合法权益向法庭发表的演说词 74 二 法律依据 宪法 第125条 刑事诉讼法 第32条 第15条 宪法规定 被告人有权获得辩护 刑诉第32条规定 犯罪嫌疑人 被告人除自己行使辩护权以外 还可委托一至二人作为辩护人 第 条规定 辩护人的责任是根据事实和法律 提出证明犯罪嫌疑人 被告人无罪 罪轻或者减轻免除其刑事责任的材料和意见 维护犯罪嫌疑人 被告人的合法权益 75 三 辩护词的内容 辩护词没有法定的文书格式 辩护词通常由引言 首部 正文 事实和理由 和结论三部分构成 76 1 引言部分 首先要写明标题然后是称谓 即写明该辩护词的听取人 其次写明以下三点内容 1 出庭的根据 2 开庭前的工作概况 3 对案件的认识和提请法庭注意的事项 如 姓名 案件性质 一案的辩护词 如 审判长 审判员 可表述为 依据 中华人民共和国刑事诉讼法 第三十条 中华人民共和国律师法 第二十五条规定 我接受被告人 及其家属的委托 作为 玩忽职守案的辩护人 今天出庭为其辩护 77 2 正文部分 正文应围绕公诉人所指控的罪名 从事实 证据 法律等不同方面进行分析 1 要坚持 以事实为根据 以法律为准绳 的原则 律师还要从法律的适用方面进行辩护 要论点突出 论据充分 层次分明 符合逻辑 辩护词的语言要使用法言法语 用语准确 简洁 78 3 结论都分 对辩护观点进行归纳 总结 并向法庭提出对被告人的处理建议 79 四 辩护词论证的几个关键问题 1 有关事实认定问题的论证和辩驳 1 事实性质 认识不同 2 夸大缩小 歪曲事实 3 本无其事 严重失实 80 有关定罪问题的论证和辩驳在适用法律方面 首先是有关定罪问题的论证和辩驳 如果辩护人采用 无罪辩护 的 一般要从事实方面入手 对罪名问题的辩驳主要是认为罪名不当 常见的有 被告人被指控构成强奸罪 有未遂情节 辩护人的辩护们认为被告人犯侮辱妇女罪 被告人被指控构成抢劫罪 辩护人辩护为抢夺罪 被告人被指控构成故意杀人罪 辩护人辩护为故意伤害 致死 罪等 81 有关量刑问题的论证关于量刑问题 辩护词中多属于正面说理 辩护人必须根据被告人自身存在的从轻情节 提出较为具体的从轻意见 如下面这份辩护词的主要内容 就是从这方面阐述理由的 常见的从轻情节很多 如未成年人 有法定的从轻情节规定 有犯罪中止 犯罪未遂等情节 有自首 悔罪认罪 立功表现等 有未造成严重损失方面的 如积极退赔等 此外个人犯罪的系初犯 共同犯罪系从犯 胁从犯等 82 有关程序问题的论证 人民法院在审理案件过程中 有违反程序的事实 并可能影响案件公正裁决的 辩护人也应据法辩驳 以保证案件得以公正裁决 常见的有人民法院违反管辖 受理不应受理的案件 未向当事人交代当事人应有的诉讼权利 如未交代当事人有申请法庭组成人员及其他有关人员回避的权利 影响案件公正处理的 等等 83 有关情理方面论证的辩驳 辩护词除应抓住事实和法津两个方面进行充分的论证和辩驳外 有时也还需要针对某些与人情事理相悖的情况 进行辩驳和申诉 如被告人虽属犯罪 但与被害人的激将挑衅有直接关系 这样就需要将被害人的刺激挑衅的情况如实讲出 以说明被告人之所以犯罪 与被害人的行为不无关系 从而应考虑对被告人从轻予以处罚 84 五 辩护词的几种论辩思路 欲进先退 后发制人 对某一案件作有罪辩护时 常常采用这种思路 即先退一步 承认被告人有罪 然后逐步申述有利于被告人的种种客观事实和从轻或减轻的理由 85 针锋相对 据理辩驳 有的案件 起诉书或自诉状中明显有误 辩护人应亮明观点 针锋相对地据理据法予以辩驳 86 借题发挥 宣传法制 有的案件辩护人处于难于驳辩的境地 则需要考虑用加强法律宣传或借案发挥的说理论辩的方法 87 引言 审判长 审判员 依据 中华人民共和同刑事诉讼法 第三十条 中华人民共和国律师法 第二十五条规定 我接受被告人陈 及其家属的委托 作为陈 玩忽职守案的辩护人 今天出庭为其辩护 开庭前我查阅了北京市人民检察院移送北京市第一中级人民法院有关本案的证据材料 同时也多次会见了被告人陈 向他进行了详细的询问 了解了本案的有关情况 并作了必要的调查 今天又认真听取了法庭调查 作为被告人陈 的辩护人 就本案定罪量刑 我提出以下四点辩护意见 请法庭予以认真考虑 88 4 1 1 对于公诉人指控被告人扎伤被害人的行为事实 辩护人不持异议 但根据这样的事实得出被告人的行为属于 防卫过当 应负刑事责任的结论不敢苟同 因为被告人的行为属于 正当防卫 不负刑事责任 根据我国 刑法 第 条第 款的规定 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的 应当负刑事责任 现在 被告人对于不法侵害者的防卫行动 虽然在使用的器械上较不法侵害者锋利些 但并没超过必要的限度 对方拿的是短刀 被告人拿的是长矛 这样把不法侵害者扎伤 不能认为是超过了必要的限度 否则被告人遇到手持短刀的不法侵害者的侵害 必须放下手边的长矛不能用 只能找到一把短刀来和不法侵害者对抗 才算是 正当防卫 那样恐怕早被不法侵害者砍死或砍伤了 89 4 1 2 起诉书指控被告人李 一贯盗窃 盗窃成性 等结论 夸大其辞 与事实不符 李 仅仅个人单独盗窃一次 参与盗窃活动一次 而且同案犯 在被告人参与盗窃一次之后 多次拉被告人李 再次参与盗窃 均为被告人李 所拒绝 只答应不予揭发 根据被告人李 这样的犯罪行为 得出 盗窃成性 一贯盗窃 的结论 显然与事实不符 进而推出其在共同犯罪活动中处于主犯的地位 更是缺乏根据 为此 恳请法庭对被告人李 在此案中的地位给予正确的认定 并做出公正的判处 90 4 1 3 1 起诉书指控被告人本月 日深夜 时窜入被害人的住处 切断电源 趁昏黑之际 用钝器猛击正在熟睡的被害人的头部 致造成被害人头骨严重塌陷性骨折 伤及脑中枢神经 失去语言功能等严重后果 但是经过证实 被告人当日根本不在本市 而是远在 公里以外的 县 现有该县 旅社的住宿证明和被告人去 县的往返汽车票为凭 证明被告人确无作案的可能 请法庭予以进一步查实定案 91 起诉书认定被告人文 的报复陷害的证据 就是段 郝 的证明 据段 证明 年 月 日中午 点左右她走到书记文 的办公室门口 听到文 说 不承认也得承认 指销货款被盗一事 不承认也得承认 不承认给你挂起来 又据郝 的证明 13日中午 点多 她听到文 与李 的谈话 文说 你承认也得承认 不承认也得承认 你的案已经定了 两个人的证明 都是 年 月 日中午12点左右 听到的文 与李 的谈话内容似乎很相似 看来这是千真万确的了 但是事实并不是这样的 被告人文 与李 的谈话时间根本不是 月1 日中午 而是14日上午 点到 点之间 谈话时副经理彭 在场 给每个职工谈话都是文书记与副经理彭 共同在场的 彭 证明是 日上午 而且证明只和李 谈过一次话 这点李 的家属也是承认的 彭 是现场的直接见证人 而且被告人与李 谈完话之后 接着和王 谈话 王 也证明 那天上午大约是 点 当李 谈完话之后去找他的 当时崔 也在王 的房间 也可证明此事 谈话的内容 彭 证明被告人文 根本没有逼李 承认偷钱的活 因此 我认为段 郝二人的证明是不真实的 是不能采信的 92 4 2 起诉书指控被告人犯有强奸罪 有未遂情节 事实是被告人对邻居李 强行搂抱 并满口脏活 甚至说 我要和你睡觉 等污秽语言 但当时被告人喝得醉汉一般 信口胡言 其下流行为也仅止于此 没有对李 实施任间暴力或其他威胁性行为 当李 挣脱被告人的搂抱 被告人未再作进一步逼迫和强制 李 向屋外跑出时 被告人也未作任何阻拦 随即自行倒在床上 昏昏睡去 直到李 从院内找来另一邻居将其拖出 这实际是被告人酒醉之后 对女性邻居李 到实施的猥亵流氓行为 仅能构成侮辱妇女罪 而根本不具有强奸罪的特征 对一个犯罪行为的性质确定 不能仅听他说了什么话 而重要的是要看他实施了什么样的行为 强奸罪与侮辱妇女罪的根本不同的特征是看行为人是否采用了暴力手段或其他胁迫手段令妇女接受性的行为 基于被告人的上述行为 辩护人认为被告人的行为不具有强奸罪的特征 93 4 3 我请法庭注意 被告人的认罪态度是好的 被告人不仅自被拘留之日就全部交代了自己的罪行 同时还有立功表现 主动揭发了同伙的抢劫罪行 这次抢劫活动被告人并没有参加 但主犯于 在组织这次活动前 曾想拉被告人一起参加 被告人借故溜掉 主犯于 从犯李 刘 抢劫既遂之后 还曾向被告人炫耀其抢劫的 成果 因此 被告人对主犯于 等抢劫的财物十分清楚 由于被告人的揭发 迫使主犯于 也不得不承认这起抢劫罪行 这属于立功表现 根据 坦白从宽 立功受奖 的一贯原则 对被告人所犯盗窃罪行应予从轻处罚 94 4 4 原审法院受理此案 在管辖上存在严重失误 根据我国 刑事诉讼法 第 条的规定 几个同级人民法院都有权管辖的案件 由最初受理的人民法院审判 在必要的时候 可以移送主要犯罪地的人民法院审判 原审法院虽有权审理此案 但既非最初受理此案的人民法院 又非主要犯罪地的人民法院 而迫不及待地受理此案 这是与上述法律规定相违背的 因而所作的判决也是无效的 95 4 5 被告人之所以犯有伤害罪 是和被害人的恶意刺激 挑衅行为分不开的 明明是被害人作了亏理的事 自己背着丈夫与第三者非法同居 而且被出差外地的丈夫回家后堵在家里 丈夫虽然骂了她无耻之类的话 并把第三者赶跑 但开始并未对被害人施以暴行 只是在被害人反过来破口大骂丈夫乌龟王八之类的脏话的情况下 才激怒了丈夫 迫使被告人在一时的激愤情绪中 用木棍猛击被害人的头部 造成颅骨裂伤的 被告人构成故意伤害的犯罪行为是应受到法律的制裁的 但造成这样的恶果 被害人也是负有一定责任的 因而法庭在考虑对被告人的刑罚时 这一减轻的因素是应考虑在内的 96 张 所犯行凶杀人罪 性质是严重的 手段是恶劣的 他的犯罪给党和人民造成了严重的危害 给被害人毛 本人及其一家造成了很大的痛苦 给社会上也带来很坏的影响 张 的犯罪行为 应由他本人负法律责任 对于给毛 造成的不幸和痛苦 我作为被告人的姐姐 代表我们全家都对他深表同情和无比的愧疚 现在我仅从被告人张 的年龄和案件的发生 发展提出如下的辩护意见 请法庭考虑 张 的手是在工作中磨起的泡 他把泡挑破的目的是为了继续干活 这本是对工作负责的积极表现 但由于他缺乏卫生常识 使得泡挑破后 在抹灰的工作中引起了感染 以后他找到领导 领导说 你自己挑破的感染不能算工伤 以后又在大会上不点名地批评了他 这样就给这个性格不开朗的青年工人造成了很大的压力 这成了矛盾的起点 后来他又找到领导 又与领导发生了争吵 领导人李 说 不算工伤这是队里定的 我也有领导 你有意见你去告 这样就使矛盾更加激化 毛 是抹灰班长 与张 既是领导与被领导的关系 又是在一起工作的同志关系 本应更加关心体贴自己的班组成员 但是毛 同志一是阻挠张 去找领导反映意见 二是接到张 拿来的医务室开具的干轻活的证明 当场就给扔掉了 还说 没轻活 爱干不干 不干就算了 这样就一步一步地把一个青年人往绝路上推 基于这件情况 张 觉得今后没出路了 这才产生自杀的念头 但又觉得自已一个人死了不上算 于是准备杀人之后再自杀 买了准备自杀的敌敌畏 抄起家中的斧子向毛 行凶 将被害人砍伤 给被人毛 同志造成伤残的后果 综观这一过程 我作为被告人的亲属 也作为被告人的辩护人认为 尽管张 行凶杀人有不可推卸的责任 理应受到制裁 但有关领导乃至于毛 同志本身 在处理这一事件过程中也不同程度地负有一定的责任 而且应该考虑这些因素 对被告人予以减轻处罚 97 5 2 起诉书认定 被告人王 系该案的主犯 并首先闯入李 所开的店铺用铁棍打碎货柜的玻璃 动手抢劫货柜中的黄金首饰 但是事实并非如此 被告人王 当时只在门外 替吴 等二犯观察动静 中途又逃匿他处 而吴 孙 张 三犯闯入店铺后 由吴 孙 张 用自造手枪看住两位售货员 由张 砸碎货柜玻璃 抢走黄金首饰20件及电动剃须刀10只 电吹风机 架等贵重物品 这有吴 孙 二人的招供可以证明 只有张 企图逃避罪责才一口咬定是王 入店砸碎的售货柜 王 虽然参与了犯罪行为 但中途逃跑 属于犯罪中止行为 定为主犯也显属不当 98 5 3 被告人此次的盗窃行为确已构成犯罪 理应受到法律的制裁 但是应该看到被告人此次犯罪是有其社会根源的 被告人属于大龄青年 多次交女朋友多次失败 但每次交朋友都支付了相当数量的金钱 最后一次所交的朋友 虽然答应与其结婚 但却对其提出了结婚时甚高的物质条件 不仅要何种高档家具 用电器 而且受社会上结婚讲阔气 讲排场的不良之风的影响 要求结婚典礼时要摆 桌酒宴 租四辆豪华轿车 这样一来 被告人在多方筹借款项仍感不足的情况下 才不得不走上了盗窃的罪孽之路 由此看来 被告人之所以犯罪是和社会上的这种不良风气的恶劣影响分不开的 同时这也应是法庭考虑裁处被告人的一个从轻处罚的因素 99 作业 制作答辩词被告人甲在赶集的路上遇到其侄儿乙 乙对甲平时积怨颇深 今日见到甲便责问说 你今天讲我什么 甲说 我哪里讲了什么 乙又说 我今天是打死你 随即抓住甲拳打脚踢 甲便往回跑 乙便一路追打 且顺手拿起卖肉摊上的一把屠刀追杀甲 乙将屠刀向甲掷去 没有击中 落在甲身后 甲返身捡起 见乙又追赶过来 就说 你真的要过来 话音未落 乙即迎面扑来夺中 屠刀劈中乙的左颈 顿时大量出血并倒地 抢救无效死亡 问 1 甲的行为是否构成犯罪 2 作为甲的代理人应如何答辩 100 二 民事案件代理词 101 一 民事案件代理词的概念民事案件代理词 是民事诉讼代理人在法庭辩论阶段 针对法庭调查 举证 质证情况 依据事实和法律所发表的综合性代理意见 按照委托人的不同 民事案件代理词可分为原告方代理词 被告方代理词和第三人代理词 按照审级的不同又可分为一审代理词 二审代理同和再审代理词以及在执行阶段还有执行代理意见 102 二 代理词的内容 民事案件代理词也分为引言 正文和结论三部分 103 1 引言 标题 代理词 称谓 审判长 审判员 引言 1 简要说明代理律师出庭代理的依据 2 说明代理权限 简述开庭前的准备工作 3 概括对案件的基本看法 例如 律师代理 诉某医院医疗事故赔偿案代理词的引言是这样写的 104 2 正文 律师根据担任不同对象当事人的代理人 正文有所不同 1 一审原告代理词一审原告代理词的内容 围绕原告起诉所依据的基本事实和证据加以论述 强调原告诉讼请求内容的合法性 针对被告答辩发表代理意见 应当注意 根据法庭上变动的最新情况 随时修改代理词 案件争议焦点问题在代理词中应着重论述 105 2 一审被告代理词 通常针对原告起诉书中的事实 理由和诉讼请求 进行反驳和辩解 同时表明被告对双方争议焦点问题的态度 观点 制作时应注意 对程序中存在的问题应当首先表示意见 对原告提供证据的充分性 合法性进行论证 106 3 二审上诉人代理词 二审上诉人代理词的主要内容 一审判决认定事实的证据存在问题 一审判决的在适用法律上存在的问题 应当注意 抓住重点 切忌 眉毛胡子一把抓 把握二审程序的特点 107 4 二审被上诉人代理词 二审被上诉人代理词的内容 若上诉人未提出新的证据 被上诉人代理词应强调原审判决认定事实和适用法律的正确性 若上诉人提出新证据 律师应给予充分重视 代理词应将此作为重点 应注意的问题 不应过于依赖一审代理意见 不应回避上诉人提出的新证据 108 3 结论 对代理意见作出结论性概括和归纳注明律师事务所名称和承办律师的姓名日期 例如 律师代理 市轻工业供销公司欠款纠纷一案的代理词结论部分是这样写的 109 三 代理词的主要论证方法 1 据实论证案情事实是案件的基础 一般情况下 只要把事实如实地说清楚 就能把是非曲直分辨清楚 这种方法既容易发挥其折服对方的作用 也容易为法庭所接受 110 据法论证法律是衡量是非的准绳 只有运用法律才能辨清是非界限和双方的法律责任的 111 3 据情说理有时代理词除应加强法律论证外 还需在情理上作进一步的申说以取得更好的论辩说理的效果 112 四 代理词实例 113 114 代理词 115 116 117 118 119 120 121 代理思路 122 123 124 125 2 1引言 审判长 审判员 我接受本案原告人 的委托 依据民事诉讼法的有关规定 担任 诉某医院医疗事故赔偿案的诉讼代理人 出庭前我认真查阅了本案的卷宗材料 走访了 市著名的医学专家 并与被代理人进行了多次交谈 现就本案的事实 要求赔偿的理由以及法律适用等问题 发表如下代理意见 请合议庭充分予以考虑 126 2 3结论 综上所述 本代理人认为 本案诉争的标的是因行政机构调整中两个行政主管局之间资产分割的一个组成部分 是由于行政机关的具体行政行为所确立并非是平等主体间所发生的经济合同纠纷 根据最高人民法院 88 民监字第531号 关于因政府行政管理方面的决定引起的房产纠纷不应由人民法院受理的内 以及 89 民监字第600号 关于湖南省供销社等单位与省肉食水产公司房屋纠纷一案应否受理的复函 这两个司法解释中所确立的原则精神 本案应当通过行政程序来处理 原审法院判决适用法律不当 代理人提请合议庭依据事实和法律 改判撤消原审判决 以维护司法审判中适用法律的统一性 严肃性 127 3 1 原告自 文革 开始 父亲家中被 抄 之后 就一直承担对父母的赡养义务 而且考虑到被告刚刚大学毕业 又准备结婚 从照顾被告出发 始终未让被告承担对父母的赡养费用 先后达十三年之久 年母亲去世时 丧事也主要由原告料理 后为妥善照料父亲 将父亲接到天津自己家中 仍未要求被告承担任何费用 直到 年组织上派原告出国援外建厂 因妻子多病 子女又多 才在不得已的情况下 征得被告的同意之后 将父亲送回北京被告家中 由被告夫妇扶养 但原告还一直按月寄送生活费 元 直到 年父系去世父亲去世后原告因远在国外不能奔丧 仍由妻子送去丧葬费 元 从以上事实不难看出 原告是自始至终承担着对父亲的赡养义务的 现在被告以父亲最后病重 年由他扶养 丧事由他操办为由 主张遗产全部应由他继承 原告无继承权的主张 是于事于理都站不住脚的 128 3 2 1 我国 宪法 第三十八条明确规定 中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯 禁止用任何方法对公民进行侮辱 诽谤和诬告陷害 我国 民法通则 第一百零一条也规定 公民 法人享有名誉权 公民的人格尊严受法律保护 禁止用侮辱 诽谤等方式损害公民 法人的名誉 现在被告竟然用 流氓 破鞋 野妓 婊子 这类侮辱性语言 谩骂原告 属于明显的侮辱人格尊严的语言 构成了对原告名誉权的侵害 但是被告又狡辩称 他所讲的话是别人的 反映 因而就认为原告本身确实存在问题 他所说的不过是揭发了原告的一句 隐私 这显然也是逃避责任的一种诡辩 问题不在于这话最初是谁讲的 当然最初讲这些话的人也是对原告的侮辱 自然也应负损害他人名誉的责任 129 3 2 2 不过它的范围还是有限的 关键还在于原告本身根本与他们所攻击的 流氓 之类的行为毫不相干 至于 破鞋 野妓 之类的话 本身就是