第九、十章 著作权.doc

第二编 著作权法 第九、十章 教 学 实 施 计 划课 题 著作权的保护和管理学时安排2授课时间第8周周三1、2节教学目的、要求（分了解、理解、掌握 三个层次）：通过本章的教学，要求：1、 理解著作权侵权行为的概念；2、 了解著作权侵权行为的分类；3、 掌握著作权侵权行为的具体表现；4、 掌握对剽窃作品的认定；5、 了解侵犯著作权的法律责任；6、 了解著作权管理的相关内容。教学内容（并注明属“三基”或一般综合或综合的内容，教学的重点、难点）教学重点：1、 侵犯著作权行为的认定；（综合）2、 剽窃他人作品行为的认定。（综合）教学难点：侵犯著作权的赔偿责任。（三基）讨论/思考题、作业：思考题：1、怎样认定侵犯著作权的行为；2、怎样计算侵犯著作权行为的损害赔偿额本章参考书目（包括参考书、文献资料等）：1、吴汉东：知识产权法，中国政法大学出版社，2004年第三版。2、郑成思：知识产权法，法律出版社，2003年第二版。3、王利民：民法总则研究，中国人民大学出版社，2003年12月版。4、姚欢庆等：知识产权法定性案例，中国人民大学出版社，2003年第一版。5、郭 禾：知识产观法教学参考书，中国人民大学出版社，2003年版。6、郭 禾：知识产权法案例分析，中国人民大学出版社，2000年版。7、李顺德：知识产权公共教程，中国人事出版社，2007年版。8、严永和：论传统知识的知识产权保护、法律出版社，2006年第一版。第 九、十 章 教 学 总 结写出关于本章授课情况的一些总结（包括学生的出勤情况、学生作业情况、学生掌握知识情况、教学方法的总结等内容）： 本次课程学生出勤率高，除了个别请假的以外，全部到课，没有无故缺席现象。 知识产权法是我上过多次的课程，但是为了上好这门课程，我任然做了充分的准备。首先，利用假期外出的机会，自己购买了最新出版的相关工具书，如中国人民大学出版社出版的知识产权法典型案例、知识产权法案例分析、知识产权法教学参考书，并收集了相关的法律法规和知识产权法领域最新发表的研究成果，做到了资料丰富，准备充分。其次，为了提高课堂教学的质量，我在寒假里就完成了整个学期要教学的课程的备课，分专题写出了详细的讲义，并模仿课堂环境进行了一定的演练，并从教师和学生的不同角度，对讲课的内容进行了审视，看教学是内容是否完整、重点难点是否突出、讲授语言是否生动，有问题的地方尽量改正。通过精心准备，在上课前基本做到了整堂教学心中有数。为了教给学生系统的专业知识，同时培养学生的综合分析问题、解决问题的能力，提高学生的综合素质，我改变了传统的灌输型授课，尽量引进案例型教学，做到理论和实践相结合，老师讲授和学生自学相结合。本堂课上，通过教师讲授和案例讨论相结合的方式，充分提高了学生学习的主动性和积极性，提高了课堂教学的质量。通过精心教学，学生对著作权的保护和管理的相关知识掌握较好。课后通过网络邮箱、QQ号码和电话号码解答学生的疑难问题起到了一定的作用。 课 堂 教 学 实 施 方 案 授 课 时 间：2010.4.21第10次课教学过程设计：组织教学： 3 分钟；复习旧课 2 分钟；讲授新课 80 分钟；讨论/答疑/小结 15 分钟；授课类型（请打）：理论课 讨论课 实验课 习题课 课教学方式（请打）：讲授 讨论 示教 指导 教学手段（请打）：多媒体 模型 实物 挂图 音像 课 题：著作权的保护及管理教 学 内 容： 第一部分 著作权的保护一、著作权侵权行为的认定（一）著作权侵权行为的概念：所谓著作权侵权行为，是指未经著作权人的同意，又无法律上的根据，擅自对著作权作品进行使用以及其他非法行使著作权的行为。分为直接侵权行为和间接行权行为。1、直接侵权是指不法行为直接侵犯受著作权法保护的作品。2、间接侵权是指不法行为并不直接侵犯受著作权法保护的作品，但为侵权行为提供条件，从而对著作权造成侵害。如出售、运输、储藏侵犯著作权的作品的载体等。（二）著作权侵权行为的构成要件 作为民事侵权行为之一，著作权侵权的构成亦必须具备下列条件： 1、行为人主观上有过错 即行为人对其行为造成的损失在主观上有过错（包括故意和过失）。过错责任原则是民事责任的基本原则，在追究著作权侵害者的民事责任时也应当遵循。 如何判断当事人是否具备过失，学术上有较多的争议。一般而言，所谓过失是指行为人对其行为可能造成的损害结果应当预见而没有预见，或者已预见却轻信损害结果不会发生的心理状态。 但是，并不是承担所有的侵权责任都以当事人主观上有过错为前提条件。例如，即便传播者没有过错，被侵权人仍有权要求它停止销售侵权产品，至于它应否承担赔偿著作权人损失的责任，学术界尚有争议。有学者认为，可要求它返还因销售侵权产品所获不当利益。 2、行为违法 行为违法即指行为人的行为被法律所明文禁止。就著作权法而言，它所禁止的行为似乎集中在第46条和第47条之中。当然，著作权法第46条第11项特别提到了“其他侵权行为”，明显地反映出立法者以此囊括所有未预料到的侵权行为的意图。基于上述理由，笔者认为，在认定一行为是否违反著作权法时，不能仅仅局限于看其是否触犯著作权法第46条、第47条，而应进一步考查其是否危害著作权法赋予著作权人和邻接权人权利领域，凡是危害了著作权法赋予著作权人和邻接权人的权利领域的行为都属违法。根据这个原则，如果著作权人发现他人在未获得其许可的情况下将其作品由汉语翻译成英文，则该他人必须证明自己的行为符合合理使用的条件，才能免除侵权之责任。相反，如果著作权人证明译者正在同外国出版商联系出版该书，则单纯发生在国内的翻译行为本身也构成了侵权。 行为违法程度的大小或者说量的因素并不影响侵权的成立。例如：一人在自己创作的一部50万字的小说中用了他人的一首小诗而未注明出处，又未经作者的事先许可，尽管这首小诗相对于整部作品而言所占比重微不足道，但小说作者仍然侵权。可见，在这里不能从侵权部分在侵权作品或者在被侵权作品中的比重来确定侵权与否。当然，如果情节十分轻微，法官有可能不予受理。 3、权利人受到损害 损害不仅指给权利人造成的具体的损失，也包括对其合法权益的潜在威胁。侵权的成立并不以侵权人达到其主观预期的目的为条件，例如成功地扩散了作品或者盈利。 4、违法行为和损害后果之间有因果联系 即行为人的违法行为同权利人的损害事实之间有着前因后果关系。 二、著作权侵权行为的具体表现著作权法将有关的侵权行为分列两条，即第46、47条。其中第46条所规定的主要是创作者之间的侵权行为，行为人应当承担民事责任。而第47条规定的主要是那些作品传播者侵犯著作权及邻接权的行为，这些行为人共同的动机是牟取暴利。他们不仅侵害了著作权人的个人权利，也直接危害了公共利益，扰乱了国家对文化事业的管理，故行为人不仅要承担民事侵权责任，还可能受到行政机关的处罚。第46条规定的侵权行为包括： 1、未经著作权人许可，发表其作品的；2、未经合作作者许可，将与他人合作创作的作品当作自己单独创作的作品发表的；3、没有参加创作，为谋取个人名利，在他人作品上署名的；4、歪曲、篡改他人作品的；5、剽窃他人作品的；6、未经著作权人许可，以展览、摄制电影和以类似摄制电影的方法使用作品，或者以改编、翻译、注释等方式使用作品的，本法另有规定的除外；7、使用他人作品，应当支付报酬而未支付的；8、未经电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件、录音录像制品的著作权人或者与著作权有关的权利人许可，出租其作品或者录音录像制品的，本法另有规定的除外；9、未经出版者许可，使用其出版的图书、期刊的版式设计的；10、未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的；11、其他侵犯著作权以及与著作权有关的权益的行为。第47条规定的侵权行为有：1、未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；2、出版他人享有专有出版权的图书的；3、未经表演者许可，复制、发行录有其表演的录音录像制品，或者通过信息网络向公众传播其表演的，本法另有规定的除外；4、未经录音录像制作者许可，复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的，本法另有规定的除外；5、未经许可，播放或者复制广播、电视的，本法另有规定的除外；6、未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的，法律、行政法规另有规定的除外；7、未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可，故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的，法律、行政法规另有规定的除外；8、制作、出售假冒他人署名的作品的。 三、重点分析著作权法46条第1、5项的侵权行为（一）剽窃他人作品（1）剽窃：根据现代汉语词典，是指抄袭、窃取别人的著作，把别人的作品或语句抄来当作自己的。包括：完全照抄和部分照抄。 （2）剽窃的基本特征：A、主观上是故意的；B、作品不具有独创性；C、作品的欺骗性。例如：云南大学2003年发现一篇硕士论文剽窃。（3）剽窃的认定怎样认定作品是否剽窃他人作品呢？在司法实践中，剽窃的认定，一般经历外围调查和对比鉴定两个阶段。（1）外围调查：主要是围绕原告的作品是否享受著作权的保护，作品是否在剽窃发生之前已经存在，行为人是否有途径获得原告的作品等三个方面进行。（2）对比鉴定：主要着眼于两部作品的表现形式，其中符号和结构的对比很重要。（3）外国：认定剽窃的通常作法是请普通观众或是请专家来判断两部作品是否“实质上相似”，“即让一般持常理的人判断两部作品是否实质上相似”，对于一些不适宜于普遍观察者分析的材料，还要由具有专业知识的人来判断。注意区分以下几种情况：（1）剽窃与模仿。模仿，是以别人的作品为样本模拟仿照进行创作，是一种创造性行为。 （2）剽窃与利用著作权作品的思想和观点。利用作品中反映的观点、思想等进行新的创作，法律上是允许的，不能认定为剽窃。（3）巧合：是指一部作品包含了另一部作品中的独创性成果，但能证明是其独创的而不是复制或剽窃的。剽窃通常是对作者人身权利的侵害，但是，当抄袭情节严重，如大量地、完整地照搬他人作品时，还会构成对原作复制权的侵害。 字面上的抄袭构成与否，应适当考虑篇幅比重。当抄袭的极少时，往往不会触及原作品体现在表现形式上的独创性，故不构成侵权。至于抄袭多少为侵权，应该在实践中进行个案分析。而剽窃则不宜从量的方面来衡量，而应着重看实质内容是否被窃取。 剽窃抄袭的手法多种多样，例如，将他人作品的某些内容放入自己作品中，貌似引用，却不注明原作者及作品名称、作品出处。又如，侵权人不以自己的名义而是用笔名发表侵权作品。至于侵权人在剽窃、抄袭的过程之中可能投入了创造性的劳动，甚至完成了一部新的演绎作品，这并不影响其侵权之成立。 （二）侵犯发表权的行为 1、未经著作权人许可，发表其作品。 著作权法第四十六条把“未经著作权人许可，发表其作品”列为侵权行为。对此有人可能不太理解，他们或许会问：不经过著作权人的许可而发表其作品，能对著作权人造成什么损害呢？的确，大多数作者在创作作品时，都希望自己的作品能够得到发表，作品创作出来后，他们会主动寻求发表作品的机会与渠道。作品不能发表是令他们十分沮丧和难过的事情。但即便如此，著作权法所保障的发表权对他们来说也不是可有可无的。虽然他们希望作品得到发表，但是他们对作品发表的时间、单位还是要作出选择的。他们不希望作品在还存有很多缺点时发表，也不希望作品在自己不满意的时间、单位发表。例如，赵某写了一篇学术论文，为慎重起见，他将论文手稿交某大学教师胡某审阅、修改。不料，两个月后，赵某的这篇论文在某杂志上刊登了。论文由于观点有些偏激，引用材料不确实、不充实，受到各方面的批评。赵某非常气愤，向法院提起诉讼，指控胡某侵犯某发表权。原来，胡某看了赵某的论文后，认为该论文有独到见解，是一篇较好的学术论文。有一天，某杂志编辑来向胡某约稿，由于赵某出差在外，胡某出于善意自作主张将该论文交给了来约稿的编辑。最后法院判决胡某行为构成侵权，应当承担法律责任。另一方面，有一些特殊的“作品”，作者在“创作”时并没有公诸于世的打算，只是为了留给自己或者交给特定的什么人看，如象日记、私人书信以及“检讨”、“思想汇报”、“交代材料”之类涉及自己或者他人隐私的文字。当然，也有不少人将自己的日记、私人书信发表，但是他们往往对它们加以删节、修改，使它们发表后不至于对社会和个人造成负面影响。例如，鲁迅将他与许广平的通信结集为两地书发表时，就将信件中的一些因政治、人际关系等因素不适于公开发表的内容删去，有些内容还作了修改。两地书的原信，直到1984年才由周海婴编辑出版。发表权在外人看来并不是很重要，但对于作者来说却具有不同寻求的意义，因为它使作者有权决定是否把属于自己的思想袒露于世，而在作出这种决定时作者可以深刻地体会到自己是作品的真正主人。作品一旦发表，作者对作品的控制力会大大削弱。作品发表后，可被品头论足或者被合理使用、转裁、摘编，对这一切作者都无法干预。 有两种情况在社会科学界时有发生，应当引起注意： 其一，不经著作权人的许可而发表其私人书信。有些人的书信尤其是名人的书信可能具有较高的学术价值和史料价值，收信人或者书信原件的收藏者为使更多的人了解书信的内容或者出于其他动机，可能会自作主张地将书信公开发表。这种作法在我国曾经是习以为常的。可能是受过去的影响，在著作权法已经实施多年的现在，还有不少人不知道擅自发表他人私人书信是侵犯著作权的事情。私人书信虽然与一般作品有所不同， 但也是著作权客体。私人书信的著作权包括发表权，由其作者即写信人享有。收信人和书信原件收藏人不经作者的许可，不得发表他人私人书信。擅自发表他人私人书信，构成对作者发表权的侵犯，有时还可能构成对作者隐私权的侵犯。 其二，擅自发表他人遗著。有人以为，发表他人遗著不存在经过许可的问题，因为作者已经去世。对此说法，著作权法实施条例第十八条规定：“作者生前未发表的作品，如果作者未明确表示不发表，作者死亡后50年内，其发表权可由继承人或者受遗赠人行使；没有继承人又无人受遗赠的，由作品原件的合法所有人行使。”这条规定还含有这样的意思，如果作者明确表示不发表，无论是继承人、受遗赠人还是作品原件合法所有人，都不能将作品发表。这体现了对作者精神权利的尊重。但是这条规定没有说清楚作者明确表示不发表的作品，是永远不能发表，还是在著作权保护期内不能发表。长期以来，人们对擅自发表他人遗著是否构成侵权的认识是比较模糊的。为此，著作权法在2001年修改是对此做了明确的规定。2、未经其他合作作者同意，将合作作品当作自己创作的作品发表。这种情况与剽窃别无二致。还有一种情况，有的合作作者将合作作品当作自己的作品发表，是因为他以为合作作品是自己独立创作的作品，他对被侵犯的合作作者所做工作的性质有错误认识，没有把他们的工作视为创作。有人承认其他合作作者提供了“帮助”，并可能在作品的前言、后记等地方表示感谢。但是，其他合作作者一般不会满足于这种感谢。有一个现象值得注意，在这种侵权行为引起的著作权纠纷中，被侵权人即其他合作作者一般只要求在作品上署名和获得报酬，而很少提到发表权问题。他们似乎不知道侵权人首先侵犯的是他们的发表权。这说明不少著作权人的发表权意识是比较薄弱的。 四、侵犯著作权的法律责任根据我国著作权法及著作权法实施条例的规定，我国侵犯著作权的法律责任，主要包括：民事责任、行政责任、刑事责任1、民事责任：（1）停止侵害（2）消除影响和赔礼道歉（登报、在公开场所申明或借助其他媒体如电台、电视台）（3）赔偿损失：侵权损害的民事责任主要是财产责任，确定侵犯著作权行为赔偿责任应遵循两个原则：第一：全部赔偿的原则。即侵权人对受害人的财产损失，负全部赔偿的责任，赔偿范围应与损失的大小相当。受害人的损失包括直接损失和间接损失两部分，两部分都要赔偿。第二、实事求是、公平合理的原则。在确定赔偿范围时，应事实求实，根据不同情况区别对待。A原则上：按照权利人的实际损失给予赔偿；B实际损失难以计算的，按照侵权人违法所得给予赔偿（数额还应包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支）；C权利人的实际损失或者侵权人的违法所得都不能确定的，由人民法院根据侵权行为的情节，判决给予50万以下的赔偿。以上几种民事责任，即可单独使用，也可以合并使用。 2、行政责任：指侵权行为不仅侵犯了著作权人的权益，同时，还欺骗了广大公众，损害了社会利益，破坏了国家正常的经济秩序时，由国家版权局依法对侵犯著作权行为人给予的行政处罚。行政处罚适用有关行政法律的相关规定。（即行政处罚一经作出就具有一定的强制力，当事人对处罚决定不服的，可以自收到处罚决定书3个月之内向人民法院起诉，3月内不履行处罚决定，又不到法院起诉的，行政机关可以申请法院强制执行。） 3、刑事责任：许多国家的著作权法对严重侵权行为规定了刑事责任，也就是法律将严重的侵权行为认定为犯罪。我国1990年9月颁布的著作权法没有关于刑事制裁的规定，经过三年多的实践，1994年7月全国人大作出了关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定，1997年修订的刑法专门设立了一节“侵犯知识产权罪”，完善了我国保护著作权的法律制度。第二部分 著作权的管理一、总论著作权管理是著作法中的一项重要内容。它的实质就是法律的实施问题。我国著作权法第七条规定，国务院设立著作权行政管理部门，主管全国的著作权管理工作，各省、自治区、直辖市人民政府的著作权行政管理部门主管本区域内的著作权管理工作。著作权的管理分为：司法管理，行政管理和集体管理。二、分论：（一）著作权的行政管理：是指国家著作权行政管理机关，通过行政行为，代表国家对著作权工作进行管理的行为。1、著作权行政管理属于一种行政行为。 2、这种行政管理工作是以著作权管理为内容。3、著作权行政管理分为中央管理和地方管理，实行分级管理。中央行政管理部门是：国家版权局；地方行政管理部门是：各省、自治区、直