法理学是什么.doc

第一讲 绪论法学法学的概念 法学的性质 法学的研究对象 法学思维及其特点法理学法理学一词的含义及演变 法理学在法学体系中的作用与地位 学习法理学的意义第一节 法学一、法学的概念 法学是研究法律现象的知识体系，是依特定的概念、原则来探求法律问题之答案的学问。法学是一门实践知识，是实践之思。二、实践性构成法学的学问性质 1、法学研究总指向法律现象和法律问题 法制兴则法学繁荣；法制衰则法学不振 2、法学具有事务性 关注、面向现实的世俗生活 寻找法律法律解决方案 确立法律的基本原则 为法律决定做出合理有说服力的论证3、反映人们经验理性的学问 法律经验、知识、理性和智慧4、法学是职业法学家的知识体系 语言冷静、刚性、简洁、合逻辑5、研究的是一门价值性事实 价值意义的事实，反映人生观世界观三、法学的研究对象 法律现象1、法律制度2、社会现实（社会生活关系问题） 法律意义、法律的关联性 例如：好友的背信弃义（放弃约会）3、法律制度与社会现实如何对应的问题 例如：知假买假消法第49条 主审法官认定不属于消费者 按照自己解释进行否定判断 什么是“消费者”？ “知假买假”构成条件与后果？四、法律思维及其特点 法学学者在思考法律现象时，所持的思考立场、态度、观点、价值和方法。 1、实践思维 非追求纯粹的知识，是实践的知识2、以实在法为起点3、问题思维 （立法执法、解释推理）4、论证的思维 理由优于结论5、评价性思维 价值目标（公正） 经济学效益最大化、伦理学道德之善、政治学利益衡量（合目的性） 第二节 法理学第一讲 法理学是什么法理学在法学中的位置法理学与法哲学的差别法学方法与法律方法法理学视野中的案例一、法理学在法学中的位置（一）法理 法无规定的，依习惯；无习惯的，依法理。（台湾、香港、澳门） “法理就是法的原理”。史尚宽语 一般指法律的原则和精神民法通则：第6条 民事活动必须遵守法律，法律没有规定的，应当遵守国家政策。第7条 民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，-我国 刑法 第 3 条规定： “法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑 ; 法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。”（二）法理学1、法理学研究法的一般理论的学科，主要包括基本概念、基本原则、制度以及制度运行机制等内容。（理论法学、最一般理论）2、法学是研究法律现象的知识体系，3、法理学是法学的方法论（理论具有方法论价值）4、两者之间的关系： 法理学是法学的一般理论 （普遍性） 法理学是法学的基础理论 （抽象性） （法理学是法学的一部分，排除专门性原理）二、法理学与法哲学的差别 1、一般认为：研究内容基本相同，只是视角差异 （看成法理学中深奥的部分） 2、之间差别：学术传统上：哲学的分支，法学的分支 正义的学说（什么是正义的法；如何才能认识并实现正义的法） 研究内容上：偏重实质问题（存在、效力，自然法、正当性、道德） 偏重形式问题（概念、结构、逻辑等） 研究方法上： 直觉与思辨；语言分析与逻辑论证 在什么语境中使用，代表学术传统与方法 三、法学方法与法律方法 海瑞断案： 他充当地方行政官员兼任司法官，所有诉讼，十之六七，其是非可以立判定。只有少数案件，是非尚待斟酌。 标准：“凡讼之可疑者，与其屈兄，宁屈其弟；与其屈叔伯，宁屈其侄；与其屈贫民，宁屈富民；与其屈愚直，宁屈刁顽。事在争产业，与其屈小民，宁屈乡宦，以救弊也。事在争言貌，与其屈乡宦，宁屈小民，以存体也。” （一） 法律方法 法律人员在适应法律过程中，解决分析法律问题所采用的方法和技术。 法律人 适用过程 独特性 法律解释 法律推理（二）法学方法 研究法律现象的方法。 社会科学方法在法学内的运用 例如：哲学方法（辩证分析法） 一般社会科学分析方法1、价值分析法 通过认知与评价社会现象的价值属性，介绍或确证一定社会价值或理想的方法。 揭示法的应然状态或价值属性，回答法应当是什么 制裁什么、保护什么，蕴含价值标准 冲突利益的取舍，求助于价值标准 （非法律因素的衡量）2、实证分析法 是通过经验事实的观察和分析来建立和检验各种理论命题。 经验事实：法律文本的词语、句法和逻辑结构；法的制定与实施的事实揭示法的实然状态，回答法实际上是什么（三）两者之间的关系 1、法律应用；法律研究（领域） 2、解决纠纷；知识系统（目的）3、密切联系；综合适用（ ）诽谤罪（刑法第246条），是指故意捏造并散布虚构的事实，足以贬损他人人格，破坏他人名誉，情节严重的行为。犯本罪，告诉的才处理，但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。四、法理学视野中的案例邱兴华案件精神病人刑事责任（刑法第18条）精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗;在必要的时候，由政府强制医疗。（一）案例分析的三种类型规范制度分析：法律规范、法律文本和法律制度等静态现象为对象的分析行为关系分析：法律关系、法律行为和法律秩序等动态的法律现象为对象的分析意识观念分析： 法律意识、法律学说和法律秩序等理论的法律现象为代表