第九章 传媒产业法.doc

第九章 传媒产业法本章通过回顾我国传媒从非产业到产业的演变过程，讲授有关政策调整和法规发展。传媒产业创造的精神产品深刻地影响着人们思想和生活，进而又对政治经济产生影响，具有多种功能，体现了公益性和经济性双重属性，因此与普通产业相比其法律规定体现了自身的特点。我国对此尚处于探索和发展过程中。第一节传媒产业法概论一、产业概念产业是指对同一属性企业的归类，即指具有类似生产技术结构、生产或提供在技术上可以互相替代的商品或服务并有同样收入来源的一群生产或盈利性的企业机构，是企业集合概念。生产或提供服务即商品化是产业的本质内涵；营利是产业的根本目的。二、传媒产业概念传媒即传播媒介，传媒产业一般是指经营文化产品或提供文化服务的、参与营利活动的大众传播媒介及其相关企业的集合。广播、电视、报纸、书刊是传统大众传播媒介，随着网络和通信的发展，网络已被称为“第四媒体”，而从手机短信新闻到手机小说，再到手机电视，手机被称为新兴的“第五媒体”，其信息传播业务也逐渐被日益扩展的传媒产业所囊括。三、传媒产业法是指调整传媒产业法律规范的总和。可以分为以下三个方面：传媒产业主体法律制度，包括事业单位法律制度与公司企业法律制度等传媒产业活动法律制度：具体包括广告法、传媒产业与竞争法、传媒产业与商标法律、传媒产业对外开放法律规定等传媒产业监管法律制度：具体包括税法、传媒产品内容监管等法律制度第二节 我国传媒产业的发展历史一、我国传媒产业发展大致经历以下几个时期（一）计划经济时期（19491978）建国初期，传媒业按照计划体制的要求随之实现从商业经营向计划经营的转变。由于国家财政经费投入严重不足，特别是在文革期间，传媒业发展步履维艰。（二）市场经济条件下初步发展时期（1979后）从1979年到1992年，是市场导入时期，在这一时期，传媒摈弃了“以阶级斗争为纲，为当前政治任务服务”的左的指导思想，承认传媒所具有的政治、文化、娱乐等功能。从20世纪80年代开始，我国传媒业进入快速发展的阶段，地方媒体成为传媒业发展的重要力量，传媒机构的经营功能也得到确认，传媒产品的商品化步伐加快，传媒机构间开始引入竞争机制。1993年以后，我国传媒产业快速发展，产业规模快速扩大，传媒机构数量俱增。传媒资源开始优化整合，集团化成为一种趋势。（三）高速发展时期对于传媒产业来说，具有划时代意义的标志性事件是2002年党的十六大召开。十六大报告明确提出了文化事业、文化产业二分法。随后相关的指导文件相继出台，提出使文化产业成为国民经济的支柱产业和新的增长点。传媒产业化改革开始大规模、高速地发展起来。第三节 传媒产业主体法律制度一、传媒产业主体按性质可以分为：（一）事业单位：1、概念：指国家为了社会公益目的，由国家机关举办或者其他组织利用国有资产举办的，从事教育、科技、文化、卫生等活动的社会服务组织”2、事业单位的特点：以实现社会公共利益为目的;举办资金的国有性;是社会服务组织;是法人，具有独立的法律地位，能够独立承担责任;体现了党的领导。3、事业单位企业化管理这是对我国新闻单位经营体制的一种表述，1978年底，财政部批准人民日报等八家首都新闻单位实行企业化管理的报告。其基本含义是，新闻单位在保证是国家事业单位性质、以社会效益为主，坚持“两为方针”的同时，可以开展各种经营活动。（二）企业企业是为适合社会生产力发展水平的需要而产生和存在的。以猎取更高的经济利益为最终目的的，从事商品生产和经营活动的组织。除上述需保留事业体制的传媒单位外，其他都要实行企业制度。公司是最佳的现代企业制度，因此在传媒产业化改革中能够转制为企业的媒体或其他经济组织要逐步实现公司化改造。第四节传媒竞争与秩序规范一、传媒产业行业准入1、在传媒机构设置方面，广播电视管理条例中规定设立电台电视台的机构必须是人民政府广播电视行政部门；出版管理条例规定出版报刊机构的设置必须由主办单位、主管单位;2、在资金来源方面，对传媒业外资本，非公有制资本进入传媒业进行严格限制，国务院关于非公有资本进入文化产业的若干决定中规定了一些传媒领域可以让非公有制资本进入，但是对控股权又进行了严格的规定。3、竞争范围方面，我国传媒产业法律规范对传媒产业竞争范围有着明确规定,如报纸、期刊出版管理规定中都规定申请机构必须有与主办单位在同一行政区域的固定的工作场所，对于地区性的出版机构不得跨地区经营等。二、传媒产业不正当竞争行为主要包括：1、用假冒或仿冒等混淆手段人事市场交易假冒他人的注册商标；擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装璜，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。案例盗用他人装潢设计1999年11月，名牌时报社在上海出版、发行房地产专业报纸名牌时报上海楼市周刊，并以其特有的版面装潢设计，在上海享有较高声誉。2002年11月起，上海街头出现了名为发展导报上海楼市周刊的报纸，无论是刊头、版面、专栏设计，还是广告招商内容，均与名牌时报上海楼市周刊十分相似。为此，名牌时报社将出版、发行该周刊的发展导报社告上了法庭。 法院经审理认为，被告发展导报社未经许可擅自模仿，足以造成读者对原、被告报刊的混淆。法院遂作出一审判决，要求被告立即停止上述不正当竞争行为，在有关媒体上公开致歉，同时赔偿原告经济损失26万元。2、强制交易公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。根据国家工商行政管理局关于有线电视台实施强制交易行为定性处理问题的答复广播电视事业依法具有独占地位的经营者。案例闹心的短信春节期间,不少观众看电视节目时都遇烦心事。电视节目中明明没有任何资费标准的提示,但按照主持人提示的方法发送短信后,居然莫名其妙地订阅了一个每月收费15元的短信套餐。这属于强制交易的不正当竞争行为。3、行政垄断政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。案例深圳市报刊发行局(深圳市邮政局从事报刊发行的专业局)于2001年月25日下发通告要求深圳市报刊零售网点的书报必须由其统一配送，并强行要求各报社与其下属公司签订代理协议。该行为属于通过行政权力干扰出版市场的不正当行为。4、商业贿赂经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。案例欣闻公司广告公司，年为沈阳华润压缩机有限公司在沈阳日报上刊发一则产品广告。这则广告的联系、代办人是沈阳日报新闻记者张某。在广告代理、发布过程中，欣闻公司为广揽客户，采取弄虚作假手段，将本应是万元的广告费用发票开成万元，并让沈阳华润压缩机有限公司报帐。然后，从中提出现金万元，扣除上缴税款元，余下万元暗中付给了沈阳日报记者张某，张某将此款占为已有。根据以上事实，工商局认定，欣闻公司的行为违反了反不正当竞争法第八条的规定，已构成商业贿赂行为，对欣闻公司处以罚款万元。沈阳日报记者张某的违法问题另案处理。5、虚假宣传经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下，代理、设计、制作、发布虚假广告。案例报纸的发行量2003年1月23日，中国新闻出版报以一整版的篇幅刊载了对报刊虚报发行量说不的报道，并发表记者述评说：“在当地发行量大的报刊，一般不会虚报发行数量，并以各种方式证明自己的诚信。而发行量越少的报刊，虚报的成分越大，有的甚至可虚报10倍20倍。如北京一家高档消费类杂志，公开宣称发行量为44万册，而一家广告公司通过详细调查，发现连4万册都不到。上海一家财经类杂志，号称发行24万册，一家调查公司通过调查发现，该杂志在上海仅发行180册，在北京发行450册，推算结果是，全国最多1.8万册，虚报达13倍之多。6、侵犯商业秘密商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(1)以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(2)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。(3)第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为商业秘密(4)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；案例报业之战在“报业经营大战”中各报刊为争取发行量，拼命降价，如重庆，从打折订阅、送米送油到种种抽奖活动乃至拚命扩版，真可谓无所不用其极，有些报纸已经到了白送还要贴财物的地步！而且只要同城有一家主要报纸这么做，其它报纸就得咬牙跟进，否则订户骤减。为此湖北25家省级晚报（都市报）联合向全国报界发出倡议，共同制止恶性竞争，还报纸发行市场一片纯净的天空，使中国报业走向公平、有序竞争的繁荣之路。7、低价倾销经营者不得以排挤对手为目的，以低于成本的价格销售商品。8、搭售商品经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。案例有线电视收费2001年太原市娄烦县有线电视台滥用其提供电视节目服务的独占地位，以拒绝、中断服务等措施强行向有线电视用户收取解扰器押金并抵作下年度收视费的行为，违反国家有关规定，变相向用户收取收视费预付款，向用户限定交易条件，违反了反不正当竞争法受到了工商局的查处。9、经营者从事下列有奖销售：采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不超过五千元。案例“有奖”我国传媒业的有奖销售也较为常见，如报刊、书籍的有奖订阅、广播电视节目的有奖竞猜、有奖收视在业内也成为惯常的竞争手段，但也有很多超出了法律许可的范围，尤其是新近兴起的手机电话等有奖竞猜， 奖品金额经常超过5000元的规定。10、商业诋毁经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。 如有报纸虚构发行量排名表，将自己例于前面，其他报纸例在后面，这种行为同时构成了商业诋毁两种不正当竞争行为。11、串通投招标投标者不得串通投标，抬高标价或者压低标价。投标者和招标者不得相互勾结，以排挤竞争对手的公平竞争。在广告业采用的是招标方式。广告公司串通起来压低投标价格，则属于不正当竞争行为。第五节传媒产业对外开放允许外资进入的领域也可以分为两个层次，一个是外商可以独资的领域，另一个是外商可以进入但必须由中方控股的领域。主要政策法律依据有2005年关于文化领域引入外资的若干意见和2002年外商投资产业目录。一、外商可以独资的领域包括:1、包装装潢印刷2、图书报纸、期刊的批发和零售业务3、可录类光盘生产等企业4、广告二、外商不能独资的领域有:1、在中方控股51%以上或中方占有主导地位的条件下，允许外商以合资、合作的方式设立出版物印刷和只读类光盘复制等企业。2、在不损害我国审查音像制品内容的权利的情况下，允许外商以合作且中方占有主导地位的方式设立除电影之外的音像制品分销企业。3、在中方控股51%以上或中方占有主导地位的条件下，允许外商以合资、合作的方式设立和经营演出场所、电影院、演出经纪机构、电影技术等企业在中方控股51%以上或中方占有主导地位的条件下，参与国有书报刊音像制品发行企业股份制改造。外商不得通过出版物分销、印刷、广告、文化设施改造等经营活动，变相进入频道、频率、版面、编辑和出版等宣传业务领域。4、对于影视制作领域有个曲折的经历外商投资产业目录将其例为不对外方开放的领域。2004年2月广电总局出台关于促进广播影视产业发展的意见：“允许境外有实力有影响的影视制作机构、境内国有电视节目制作单位合资组建由中方控股的节目制作公司，允许境外制片机构同境内国有电影制片单位合资组建由中方控股的影片制作公司。允许境外公司以合资形式成立影院建设公司或改建电影院，外资比例可达75%。”2004年11月10日电影企业经营资格准入暂行规定“允许境内公司、企业和其他经济组织（以下简称中方）与境外公司、企业和其他经济组织（以下简称外方）合资、合作设立电影制片公司”。2004年10月，时代华纳旗下的华纳兄弟影业公司和中国电影集团、横店集团在北京成立中影华纳横店影视有限公司，这是我国第一家中外合资影业公司。2004年11月28日，广电总局发出中外合资、合作广播电视节目制作经营企事业管理暂行规定 对外资进入广播电视节目制作领域进行了细化。但在2005年8月关于文化领域引进外资的若干意见又将广播电视节目、电影制作例为禁止外商进入领域，由于我国对电影和电视剧拍摄实行事先许可制，因此禁止外商进入，主要不是为了控制影视节目的内容，而主要是为了保护我国刚兴起的影视制作产业。三、禁止外资进入的领域:禁止外商投资设立和经营新闻机构、广播电台(站)、电视台(站)、广播电视传输覆盖网、广播电视节目制作及播放公司、电影制作公司、互联网文化经营机构和互联网上网服务营业场所(港澳除外)、文艺表演团体、电影进口和发行及录像放映公司。禁止外商投资从事书报刊的出版、总发行和进口业务，音像制品和电子出版物的出版、制作、总发行和进口业务，以及利用信息网络开展视听节目服务、新闻网站和互联网出版等业务。外商不得通过出版物分销、印刷、广告、文化设施改造等经营活动，变相进入频道、频率、版面、编辑和出版等宣传业务领域。四、审批1、审批条件申请设立外商独资和合资、合作企业，投资方须具有与经营规模相适应的资金、专业人员和经营场所，连续三年内没有违法违规和其他不良记录。行政审批的实施机关要根据法定条件和程序，对申请人提交的申请材料进行认真审查。要注重选择实力雄厚、管理规范、技术先进、对我友好的境外文化企业进行合资、合作，确保引进外资的资质可靠。2、审批机关音像制品分销、文艺演出场所、演出经纪机构、书报刊分销、可录类光盘生产、只读类光盘复制等引进外资，以及互联网文化经营机构、互联网上网服务营业场所引进港澳地区资本，经省级行政主管部门审核报国务院行政主管部门前置性审批后，按照外商投资的有关规定，报相关部门审批。中外合作摄制电影、电视剧、动画片由国家广播电影电视总局审批。外商投资电影院，征得省级电影行政部门同意后，按照外商投资的有关规定，报相关部门审批，并报国家广播电影电视总局、文化部备案。出版物印刷和包装装潢印刷引进外资，经省级新闻出版