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2011考前预测二卷四公司法案例可能涉及考点公司的设立，重点注意“发起人”这个考点；注意：公司的成立以登记为生效要件，股东出资不到位（或者出资不实）不影响公司成立的效力。设立中的公司在性质上属于合伙，换句话说，在公司成立前发起人之间是合伙关系。发起人责任：（1）公司因故未成立，债权人有权请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的。（2）发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人有权请求公司承担侵权赔偿责任的；公司未成立，受害人有权请求全体发起人承担连带赔偿责任的。（3）发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人有权请求该发起人承担合同责任的。公司成立后对该合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人也有权请求公司承担合同责任的。（4）发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人有权请求公司承担合同责任的。但公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。股东违反出资义务以及抽逃出资的法律后果股东未履行或未全面履行出资义务的：公司或者其他股东有权请求其向公司依法全面履行出资义务；公司债权人有权请求其在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，公司的发起人与被告股东就、承担连带责任；股权可以转让，受让人对此知道或者应当知道的，对上述与该股东就、承担连带责任。股东完全未履行出资义务的，经公司催告缴纳，其在合理期间内仍未缴纳，公司可以股东会决议解除其股东资格非货币财产出资不实：有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持。抽逃出资的认定：将出资款项转入公司账户验资后又转出；通过虚构债权债务关系将其出资转出；制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；利用关联交易将出资转出；其他未经法定程序将出资抽回的行为。抽逃出资的后果：公司或者其他股东有权请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任；公司债权人有权请求其在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任；抽逃全部出资，经公司催告返还，其在合理期间内仍未返还出资，公司可以股东会决议解除其股东资格。出资中的无权处分（注意负责人表见代表行为和越权对外订立合同的行为），可以适用善意取得；以划拨土地使用权、设定担保的财产出资，应当办理土地变更手续或者解除权利负担。以不动产或知识产权出资，应当交付并办理登记手续。出资人自交付时起享有相应的股东权利股东权利的救济：1）否认公司决议效力之诉；（2）股东代表诉讼债权申报须注意：只担保物权才存在优先受偿，保证合同属人保，不存在优先受偿。担保：向公司股东担保的，须经股东(大)会通过；向他人担保的，须经董事会通过。如因决议程序违法导致损失的，担保合同有效，担保人对公司承担赔偿责任。物保：抵押不动产的以登记生效，动产以担保合同订立生效公司解散，重点注意司法判决解散的情形。公积金的用途及限制：公司法第169条，公司的公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。但是，资本公积金不得用于弥补公司的亏损。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。人格否认制度的适用情形公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，公司人格被否认，相关股东应当与公司对债权人承担连带责任。建议参考真题案例分析题：04年卷四第3题；06年卷四第2题论述题，建议看看戴鹏的范文，基本问题不大了补充考点：上市公司收购（一）基本内容1收购方式：要约收购、协议收购和其他合法方式收购2. 持有上市公司股份5时的报告和公告 通过证券交易所的交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行股份的5时，应当在该事实发生之日起3日内，向国务院证券监督管理机构及证券交易所做出书面报告，通知该上市公司，并予公告；在上述期限内，不得再行买卖该公司的股票。投资者持有或者通过协议其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行股份5后，通过证券交易所的证券交易，其所持的股份占该上市公司已发行的股份比例每增加或减少5，均应按上述规定进行报告与公告；在报告期限内和做出报告、公告后2日内，不得再行买卖该公司股票。3要约收购（1）条件： 30%且继续收购的，应当发出要约（2）对象：向该上市公司所有股东发出要约，收购条件适用于被收购公司的所有股东（3）内容：收购上市公司全部或者部分股份（4）收购期限：不得少于30日，并不得超过60日（5）排他性：收购人在收购期限内，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票（6）不可撤回性：在收购要约确定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约(7) 公平性：收购要约中提出的各项收购条件，适用于被收购公司所有的股东，不能区别对待。4收购的法律后果（1）终止上市：收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。（2）变更形式：收购行为完成后，被收购公司不再具备股份有限公司条件的，应当依法变更企业形式。（3）限制转让：在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的十二个月内不得转让。（4）公司解散：收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的，被解散公司的原有股票由收购人依法更换。5. 强制要约收购人的法定义务(1)在收购要约确定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约；(2)收购人需要变更收购要约的，必须事先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告，经批准后，予以公告；(3)收购要约提出的各项收购条件，适用于被收购公司的所有股东；(4)采取要约收购方式的，收购人在收购期限内，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买人被收购公司的股票。例题.甲公司决定收购乙股份有限公司（公司股本总额人民币一亿元）的股份，下列说法正确的有：A.对上市公司进行收购只能通过公开要约的形式进行，不得以协议的方式进行B.通过证券交易所的证券交易，甲持有乙上市公司已发行的股份的30时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约C.在收购要约的有效期限内，收购人不得撤销其收购要约D.收购要约的期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的75以上的，其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购答案：BCD商经知识产权法一、单项选择题银监会的审批权限1.下列哪一项不符合我国银行业监督管理法的规定？A.对于银行业金融机构的设立，国务院银行业监督管理机构应当自收到申请文件之日起6个月内作出批准或者不批准的书面决定B.对于银行业金融机构的变更、终止，以及业务范围和增加业务范围内的业务品种，国务院银行业监督管理机构应当自收到申请文件之日起3个月内作出批准或者不批准的书面决定C.对于审查董事和高级管理人员的任职资格，国务院银行业监督管理机构应当自收到申请文件之日起3个月内作出批准或者不批准的书面决定D.国务院银行业监督管理机构对中国人民银行提出的检查银行业金融机构的建议，应当自收到建议之日起30日内予以回复答案：C解析：银行业监督管理法第22条规定：“国务院银行业监督管理机构应当在规定的期限，对下列申请事项作出批准或者不批准的书面决定；决定不批准的，应当说明理由：（一）银行业金融机构的设立，自收到申请文件之日起六个月内；（二）银行业金融机构的变更、终止，以及业务范围和增加业务范围内的业务品种，自收到申请文件之日起三个月内；（三）审查董事和高级管理人员的任职资格，自收到申请文件之日起三十日内。”由此可知，AB选项符合法律规定，不应当选。对于审查董事和高级管理人员的任职资格，国务院银行业监督管理机构应当自收到申请文件之日起30日内作出批准或者不批准的书面决定，所以C选项不符合法律规定，应当选。第26条规定：“国务院银行业监督管理机构对中国人民银行提出的检查银行业金融机构的建议，应当自收到建议之日起三十日内予以回复。”由此可知，D选项符合法律规定，不应当选。税务机关代位权的行使2.甲公司欠缴大笔税款，且该公司目前财务状况恶化，虽然经税务机关采取强制措施仍无法缴清税款。此时，税务机关得知乙公司长期拖欠甲公司一笔货款，而甲公司一直未向其索要，即将超过诉讼时效。税务机关可以：A.依照合同法有关规定行使代位权B.书面通知乙公司开户银行从其存款中扣缴税款C.采取强制执行措施扣押乙公司产品，并拍卖，以拍卖所得抵缴税款D.通过行政手段要求乙公司偿还货款答案：A解析：税收征收管理法第50条规定，欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权，或者放弃到期债权，或者无偿转让财产，或者以明显不合理的低价转让财产而受让人知道该情形，对国家税收造成损害的，税务机关可以依照合同法第73条、第74条的规定行使代位权、撤销权。税务机关依照前款规定行使代位权、撤销权的，不免除欠缴税款的纳税人尚未履行的纳税义务和应承担的法律责任。本题中，乙公司长期拖欠甲公司一笔货款，而甲公司一直未向其索要，即将超过诉讼时效，符合第50条规定的“欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权对国家税收造成损害”的情形，故税务机关可以依照合同法有关规定行使代位权，A选项正确，应当选。BCD选项错误，不当选。商业银行的贷款业务3.下列选项中哪一项不符合商业银行法的规定？A.商业银行发放贷款应以担保为主B.商业银行发放贷款应遵循资产负债比例管理的规定C.商业银行对关系人不能发放贷款D.商业银行可以发放短期、中期和长期贷款答案：C解析：商业银行法第36条规定:“商业银行贷款，借款人应当提供担保。商业银行应当对保证人的偿还能力，抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查。经商业银行审查、评估，确认借款人资信良好，确能偿还贷款的，可以不提供担保。”由此可知，商业银行发放贷款应以担保为主，所以A选项正确，不当选。 第39条规定:“商业银行贷款，应当遵守下列资产负债比例管理的规定：”由此可知，商业银行贷款应遵循资产负债比例管理的规定，所以B选项正确，不当选。第40条第1款规定:“商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。”由此可知，“商业银行对关系人不能发放贷款”的说法错误，C选项当选。第3条第1款规定:“商业银行可以经营下列部分或者全部业务：（二）发放短期、中期和长期贷款；”由此可知，D选项正确，不当选。 股份有限公司股份回购4.某股份有限公司的注册资本为2000万元，发起人的股份为1000万股，公开发行的股份为1000万股，公司欲收购本公司股份用于奖励公司的杰出职工，以下说法正确的是：A.公司收购的本公司股份不得超过100万股B.用于收购的资金应当从公司的公益金中支出C.所收购的股份应当在6个月内转让给职工D.公司收购本公司股份的决议经董事会通过后即可开始施行答案：A解析：公司法第143条第3款规定：“公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。”根据该款规定，公司为了奖励公司职工收购本公司股份的，不得超过本公司已发行股份总额的5，所以A选项正确。用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出，不是必须从公益金中支出，所以B选项不正确。所收购的股份应当在1年内转让给职工，所以C选项不正确。第143条第2款规定：”公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。”根据该款规定，公司为奖励公司职工收购本公司股份的，应当经股东大会决议，所以D选项不正确。破产撤销权5.下列有关破产撤销权的说法错误的是：A.人民法院受理破产申请前一年内，债务人无偿转让财产的，由管理人请求人民法院予以撤销B.在破产宣告后，只要发现债务人在破产清算期间有明显侵害债权人利益的行为，都可以撤销，并追回财产C.我国企业破产法对破产撤销权的立法模式采取的是列举主义D.撤销权是以诉讼的方式行使答案：B解析：根据企业破产法第31条规定：“人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：(一)无偿转让财产的；(二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；(四)对未到期的债务提前清偿的；(五)放弃债权的。”可见，A选项正确。撤销权的行使并不是没有期限限制的，根据企业破产法第123条的规定，破产企业有企业破产法第31条所列行为之一，自破产程序终结之日起2年内被查出的，由人民法院追回财产，依照企业破产法的规定清偿。所以B选项错误。各国破产法对撤销权有两种立法模式，其一为列举主义，即将得撤销之行为逐一列举规定，法官据此判定，无自由裁量适用的余地。其二为列举加概括主义，即除将得撤销之行为列举规定外，还对得撤销行为的性质加以抽象的概括规定，法官可以享有一定的自由裁量权。从企业破产法第31条的规定可以看出，我国采取的是列举主义的立法模式。C选项正确。大多数国家都规定，撤销权行使的方式是破产管理人以诉讼的方式请求法院为之，我国也是由管理人以诉讼的方式向法院申请撤销欺诈和偏颇行为，并追回财产。D选项正确。倒签提单6.中国甲公司进口一批日产空调，合同规定以信用证支付。甲公司开出的信用证规定装船期限为1996年7月10日至7月20日，由承运人所属的“SALA”号货轮承运上述货物。“SALA”号在装货港外锚地因遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的油轮相撞，使“SALA号不能如期装货。“SALA”号最后于8月15日完成装货，船长在接受了托运人出具的保函的情况下签发了与信用证一致的提单，并办理了结汇。由于船舶延迟到港错过了空调的销售季节，给甲公司造成了很大损失。甲公司为此向承运人提出了索赔要求，下列关于承运人责任的选项哪个是正确的?A.延迟装货是因为不可抗力，因此承运人对延迟不负责任B.承运人的行为是倒签提单，承运人应对此承担责任C.承运人倒签提单是应托运人的要求，因此不应承担任何责任D.承运人的行为是预借提单，承运人应对此承担责任答案：B解析：海商法第72条第1款规定，货物由承运人接收或者装船后，应托运人的要求，承运人应当签发提单。提单中注明的装船日期早于实际装船的日期就称为倒签提单，在倒签提单的情况下，由于实际装船日期晚于提单上注明的日期，因此经常导致迟延交货。第50条规定，货物未能在明确约定的时间内，在约定的卸货港交付的，为迟延交付。除依照本章规定承运人不负赔偿责任的情形外，由于承运人的过失，致使货物因迟延交付而灭失或者损坏的，承运人应当负赔偿责任。除依照本章规定承运人不负赔偿责任的情形外，由于承运人的过失，致使货物因迟延交付而遭受经济损失的，即使货物没有灭失或者损坏，承运人仍然应当负赔偿责任。因此，承运人应负迟延交货的责任。虽然倒签提单是应托运人的要求签发的，而托运人也提供了保函，但是提单在承运人与提单的受让人之间不仅是运输合同的证明，而且是运输合同本身。因此，当货物迟延到达时，承运人不能以此为抗辩而不承担迟延交货的责任。故B选项正确，ACD选项错误。董、监、高的禁止行为、股东代表诉讼制度7.东洋有限责任公司董事韩某没有经过股东会同意，擅自将本公司资金借贷给王某，王某到期无力偿还，以下说法错误的是：A.韩某应当向东洋公司承担赔偿责任B.东洋公司可以向人民法院提起诉讼，要求韩某承担赔偿责任C.东洋公司的股东可以书面要求监事会向人民法院提起诉讼，要求韩某承担赔偿责任D.如果情况紧急，不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，东洋公司的股东可以以公司的名义向人民法院提起诉讼，要求韩某承担责任答案：D解析：公司法第149条第1款第（三）项规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。因此，韩某应当向东洋公司承担赔偿责任，东洋公司可以向人民法院提起诉讼，要求韩某承担赔偿责任。AB选项说法正确，不当选。 第152条规定，董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。故C选项符合法律规定，不当选。D选项中“以公司的名义”说法错误，当选。新股发行条件8.某股份有限公司为扩大生产规模公开发行新股，在董事会拟定的发行新股的方案中，哪一项不符合公司法的规定?A.向法人发行记名股票B.该公司自行决定以超过股票票面金额的价格发行股票C.委托某证券公司承销股票，公司自行收取股款D.公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告答案：C解析：公司法第130条规定，公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。可见，A选项符合法律规定，不当选。第128条规定，股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。可见，公司可以自行决定以超过股票票面金额的价格发行股票，B选项符合法律规定，不当选。 第88条规定，发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。第89条规定，发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。可见，C选项中“公司自行收取股款”的说法不符合法律规定，当选。第135条规定，公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。本法第八十八条、第八十九条的规定适用于公司公开发行新股。D选项符合法律规定，不当选。个人独资企业管理依据9.根据我国个人独资企业法的规定，受托人或被聘用人管理个人独资企业的依据是：A.个人独资企业法所规定的受托人或被聘用人的职权B.个人独资企业投资人的授权委托书C.投资人与受托人或被聘用人签订的书面委托或聘用合同D.个人独资企业与受托人或被聘用人签订的委托或聘用合同答案：C解析：根据个人独资企业法第19条的规定，个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理。投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。所以，受托人或被聘用人管理个人独资企业的依据是投资人与受托人或被聘用人签订的书面委托或聘用合同，C选项当选，ABD选项错误。破产重整的特殊规定10.甲企业申请破产，被法院受理，召开了债权人会议，经申请进入重整程序。债权人乙企业在重整计划中作出了免除债务人甲企业30的债务的承诺。重整期间，甲企业重新掌握了企业的运营，但是并没有明显起色，重整计划眼看得不到执行，乙企业向人民法院请求终止重整计划的执行，人民法院裁定终止重整程序，并宣告甲企业破产。对此下列说法错误的是：A.在人民法院受理破产申请后，甲企业并未提出重整的，出资额占甲企业注册资本15的出资人向人民法院申请重整B.甲企业的重整草案需经债权人过半数同意并且其所代表的债权额必须占到债权总额的一半以上C.人民法院裁定终止重整程序后，乙企业重整计划中作出的免除债务人甲企业30的债务的承诺失效D.如果乙企业已经在重整期间得到了部分清偿，该部分清偿继续有效答案：B解析：破产法第70条规定，债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。A选项中，出资额占债务人注册资本15的出资人满足这一比例要求，可以申请重整，正确，不当选。第84条规定，人民法院应当自收到重整计划草案之日起三十日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。债务人或者管理人应当向债权人会议就重整计划草案作出说明，并回答询问。B选项中，“所代表的债权额必须占到债权总额的一半以上”的描述是错误的，没有达到法律规定的23以上的限制性规定，当选。第93条第2款规定，人民法院裁定终止重整计划执行的，债权人在重整计划中作出的债权调整的承诺失去效力。债权人因执行重整计划所受的清偿仍然有效，债权未受清偿的部分作为破产债权。据此，人民法院裁定终止重整程序后，乙企业重整计划中作出的免除债务人甲企业30的债务的承诺失效。C选项正确，不当选。如果乙企业已经在重整期间得到了部分清偿，该部分清偿继续有效。D选项正确，不当选。消费者权益保护法的适用对象11.消费者权益保护法不适用于下列哪种情况？A.范某从商场购买10斤散装大米，大米含有毒物质，范某食用后中毒B.某农民购买并直接用于农业生产的生产资料C.某种子公司购买，并准备销售给农民使用的小麦种子D.张某购买1台彩电作为结婚之用答案：C解析：消费者权益保护法第2条规定，消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护；本法未作规定的，受其他有关法律、法规保护。A选项中购买的食用大米、D选项中为结婚购买的彩电，都是为了满足生活消费需要，适用消费者权益保护法，均不当选。第54条规定，农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，参照本法执行。故B选项适用消费者权益保护法，不当选。C选项中，用于农业生产的小麦种子是由种子公司购买的，而非农民购买，且种子公司购买的目的不是直接用于农业生产而是销售，故不适用消费者权益保护法，当选。 专利强制许可的救济途径12.根据专利法的相关规定，专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，可以采取如下救济：A.自收到通知之日起3个月内向人民法院提起行政诉讼B.自收到通知之日起30天内向人民法院提起民事诉讼C.自收到通知之日起3个月内向人民法院提起民事诉讼D.自收到通知之日起30天内向人民法院提起行政诉讼答案：A解析：专利法第58条规定，专利权人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的决定不服的，专利权人和取得实施强制许可的单位或者个人对国务院专利行政部门关于实施强制许可的使用费的裁决不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。可见，被告是国务院专利行政部门，属于行政诉讼，A选项正确，BCD选项错误。专利年费的缴纳13.甲公司于2006年就某项发明向专利局提出发明专利申请，并于2008年11月20日被授予专利权，根据我国专利法的相关规定，甲公司应自哪一年起缴纳年费？A.2006B.2007C.2008D.2009答案：C解析：专利法第43条规定，专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。据此，甲公司应自2008年起缴纳年费，C选项正确，ABD选项错误。有限责任公司注册资本、担保限制条件、一人有限责任公司、普通合伙人资格有限责任公司14.某有限责任公司，由十个自然人股东组成，主要经营建筑材料，注册资本500万元，总资产1000万元，负债200万元。现公司股东会作出如下决定，请判断哪项决定不符合法律规定？A.减少注册资本300万元B.向某电器有限公司投资300万元（公司章程约定单项投资的数额不得超过总资产的20%)C.成立了一人有限责任公司D.投资某食品公司，成为普通合伙企业的合伙人之一答案：B解析：公司法第26条第2款规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。A选项中，该公司因减资后仍符合公司注册资本最低限额的法定要求，不当选。公司法第16条第1款规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。可见，B选项的做法不符合法律规定，当选。公司法第58条第2款规定，本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。故C选项符合法律规定，不当选。根据合伙企业法第3条的规定，除了国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性事业单位、社会团体不得成为承担连带责任的普通合伙人之外，并不限制其他公司成为普通合伙人，故D选项符合法律规定，不当选。著作权客体、合理使用、著作权侵权责任15.业内知名摄影家刘若海精心选景，并以特别的技法拍摄了甲市山水风景的照片，该照片并未发表过。甲市文化局为宣传该市旅游文化，将该照片提供给乙晚报做广告，在提供照片时文化局并没有说明照片的作品名称及作者，也没有说明该照片著作权属于文化局。对此事件，下列说法正确的是：A.该照片拍摄的是城市山水风景，所以不能享有著作权B.如果该照片被发表过，则文化局的行为属于对作品的合理使用C.文化局的行为属于执行公务，属于对作品的合理使用D.乙晚报应对摄影家刘若海承担赔偿责任答案：D解析：著作权法实施条例第4条第10项规定，著作权法和本条例中下列作品的含义：（十）摄影作品，是指借助器械在感光材料或者其他介质上记录客观物体形象的艺术作品；可见，该照片具有独创性，因此应属于作品而享有著作权，A选项错误。著作权法第22条第1款第（七）项规定，在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利：（七）国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；可见，文化局属国家的行政机关，工作职能在于管理好本市的文化事业，其使用他人享有著作权的作品，仅应限于其内部管理之中，本题中，文化局将该照片提供给乙晚报做广告，已经超出了其合理使用范围，故BC选项错误。最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释第20条规定，出版物侵犯他人著作权的，出版者应当根据其过错、侵权程度及损害后果等承担民事赔偿责任。出版者对其出版行为的授权、稿件来源和署名、所编辑出版物的内容等未尽到合理注意义务的，依据著作权法第四十八条的规定，承担赔偿责任。出版者尽了合理注意义务，著作权人也无证据证明出版者应当知道其出版涉及侵权的，依据民法通则第一百一十七条第一款的规定，出版者承担停止侵权、返还其侵权所得利润的民事责任。出版者所尽合理注意义务情况，由出版者承担举证责任。可见，乙晚报对其出版行为的授权、稿件来源和署名、所编辑出版物的内容没有尽到合理的注意义务，因此应负赔偿责任，D选项正确。证券承销方式、期限16.甲公司决定发行新股，由乙证券公司承销，并约定乙证券公司代甲公司发售股票，在承销期结束时，将未售出的股票全部退还给甲公司，下列说法正确的是：A.该种承销方式属于证券代销B.该种承销方式属于证券包销C.证券的代销、包销期限最长不得超过60日D.证券公司可以为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券答案：A解析：证券法第28条第2款规定，证券代销是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。据此，A选项正确，B选项错误。第33条规定，证券的代销、包销期限最长不得超过九十日。证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。故CD选项错误。表演者权17.音乐家李华创作了一首歌曲，并发表在杂志上；歌手王新甚为喜欢，在自己的演唱会上演唱了该歌曲；嘉茂音像公司将王新的表演录制成音像制品；畅游网擅自将歌曲收入进网站的下载乐库，下列说法正确的是： A.如果李华发表作品时发表声明禁止其他人表演，则王新的演唱是侵权行为 B.如果李华发表作品时未发表任何声明，则王新的演唱不是侵权也不应支付报酬 C.嘉茂公司录制王新的表演如果取得了李华和王新的许可，可以不向二人支付报酬 D.嘉茂公司录制王新的表演如果取得了李华和王新的许可，可以不向李华支付报酬，但应向王新支付报酬 答案：A解析：著作权法第37条第1款规定，使用他人作品演出，表演者（演员、演出单位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可，并支付报酬。故王新演唱李华的歌曲应当取得李华的许可并支付报酬。A选项说法正确，当选，B选项说法错误，不当选。 第38条第1款第（五）项和第2款规定，表演者对其表演享有下列权利：（五）许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；被许可人以前款第（三）项至第（六）项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。因此，CD选项说法均错误，不当选。 票据抗辩18.红羽公司和罗中签订货物买卖合同，红羽公司签发一张10万元的汇票作为支付合同的价款，但是罗中迟迟拖延不履行合同。现在下列持票人被拒绝付款后行使追索权时，红羽公司不可以拒绝付款的是： A.罗中请求红羽公司支付票面金额 B.罗中将该汇票送给自己的朋友吴恩，吴恩请求红羽公司支付票面金额 C.罗中去世，其养子施强继承票据，施强请求红羽公司支付票面金额 D.罗中将该票据背书转让给不知情的巨龙公司，巨龙公司请求红羽公司支付票面金额 答案：D解析：票据法第13条第2款规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩。本题中，罗中是红羽公司的直接债权人，红羽公司可以对其抗辩拒绝付款，A选项不当选。第11条规定，因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的，不受给付对价的限制。但是，所享有的票据权利不得优于其前手的权利。前手是指在票据签章人或者持票人之前签章的其他票据债务人。BC选项皆属于无对价取得票据的情形，不享有优于其前手的权利，故红羽公司皆可抗辩，BC选项不当选。第13条第1款规定，票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由，对抗持票人。但是，持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。D选项中，巨龙公司不知情，故红羽公司不可对其抗辩拒绝付款，当选。不正当竞争行为19.下列行为中，属于不正当竞争行为的是哪一种？ A.某百货商场为促销，国庆期间在店内张贴布告：一日内在本店购买2000元以上的，给付10%作为折扣 B.某商店以低于成本的价格销售保质期即将届满的食品 C.某天然气公司在安装煤气管道时，声称为了安全起见，建议用户购买其所属的经销公司销售的“小太阳”牌燃气灶，自购的其他品牌的燃气灶需要检验，每户收取检验费150元 D.第三人不知情披露他人商业秘密的行为 答案：C解析：中华人民共和国反不正当竞争法第8条第2款规定，经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。故A选项中的行为不属于不正当竞争行为，不当选。 第11条第1款和第2款第（二）项规定，经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；故B选项的行为不属于不正当竞争行为，不当选。 第6条规定，公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。故C选项中该天然气公司的行为构成不正当竞争，当选。第10条规定经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。因此，第三人不知情披露他人商业秘密的行为，不构成不正当竞争，D选项不当选。 二、多项选择题经营者的欺诈行为1.对下列选项中的哪些行为，消费者可根据消费者权益保护法的规定，要求经营者增加赔偿的金额为其购买商品的价款或者接受服务的费用之1倍？A.将标有有效期的商品上的日期涂盖而销售该商品B.谎称某国产家用电器为“进口原装”，进行销售C.销售未标明中文产品名称、生产厂名和厂址的商品D.向消费者出售国家明令淘汰的商品答案：AB解析：消费者权益保护法第49条规定：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的一倍。”由此可知，欺诈行为是指经营者故意在提供的商品或者服务中，以虚假陈述或者不正当手段欺骗、误导消费者，致使消费者权益受到损害的行为。构成欺诈行为必须经营者对其商品或者服务的说明行为是虚假的，足以使一般消费者受到欺骗或者误导，且经营者的虚假说明与消费者的消费行为之间存在因果关系。A选项中“将标有有效期的商品上的日期涂盖而销售该商品”属于经营者的欺诈行为，当选。B选项中“谎称某国产家用电器为进口原装，进行销售”也属于经营者的欺诈行为，当选。C选项中“销售未标明标识的商品只是违背了经营者的真实标识的义务，不存在欺诈行为，无需承担第49条规定的惩罚性损害赔偿的责任，不当选。D选项中“出售国家明令淘汰的商品”只承担相应的行政责任，不存在欺诈行为，无需承担第49条规定的惩罚性损害赔偿的责任，不当选。划拨土地使用权的取得2.（ ）用地的土地使用者可以依法取得划拨土地使用权。A.国家机关用地B.军事用地C.城市基础设施用地D.公益事业用地答案：ABCD解析：土地管理法第54条规定：“建设单位使用国有土地，应当以出让等有偿使用方式取得；但是，下列建设用地，经县级以上人民政府依法批准，可以以划拨方式取得：（一）国家机关用地和军事用地；（二）城市基础设施用地和公益事业用地；（三）国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地；（四）法律、行政法规规定的其他用地。”由此可知，ABCD选项均符合法律规定，当选。 产品质量责任3.甲商店经理钱某授意店员出售严重变质的食品，致使数十位购买此种食品的顾客发生严重食物中毒。下列处罚中，哪些属于产品质量法规定的违反产品质量义务应承担的法律责任？A.责令停止销售，没收违法销售的产品B.对甲商店处以违法销售产品货值金额五倍的罚款C.吊销甲商店的营业执照D.判决甲商店赔偿受害顾客的损失答案：ACD解析：产品质量法第52条规定，销售失效、变质的产品的，责令停止销售，没收违法销售的产品，并处违法销售产品货值金额二倍以下的罚款；有违法所得的，并处没收违法所得；情节严重的，吊销营业执照；构成犯罪的，依法追究刑事责任。由此可知，AC选项符合法律规定，当选。B选项中“五倍”的说法不符合法律规定，不当选。 第40条第1款规定，售出的产品有下列情形之一的，销售者应当负责修理、更换、退货；给购买产品的消费者造成损失的，销售者应当赔偿损失：（一）不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的；（二）不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的；（三）不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。由此可知，销售变质商品造成消费者损失的，销售者应当赔偿损失，D选项正确，当选。消费者权利、限制竞争行为4.市燃气公司在为张某安装煤气时要求张某购买其下属公司生产的燃气灶，否则不予安装。下列说法中正确的有：A.燃气公司的行为侵犯了张某的知情权B.燃气公司的行为侵犯了张某的选择权C.燃气公司的行为侵犯了张某的公平交易权D.该市燃气公司的行为已经构成了限制竞争行为答案：BCD解析：消费者权益保护法第8条第1款规定：“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。”由此可知，燃气公司没有隐瞒商品的真实情况，所以没有侵犯张某的知悉真情权，A选项错误。第9条规定：“消费者享有自主选择商品或者服务的权利。消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者，自主选择商品品种或者服务方式，自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。消费者在自主选择商品或者服务时，有权进行比较、鉴别和挑选。”由此可知，燃气公司侵犯了张某依法享有的自主选择权，B选项正确。第10条规定：“消费者享有公平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时，有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件，有权拒绝经营者的强制交易行为。”由此可知，市燃气公司指定张某购买燃气灶的行为构成强制交易，侵犯了张某的公平交易权，C选项正确。反不正当竞争法第6条规定：“公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争。”由此可知，市燃气公司是公用企业，其实施的指定购买的行为损害了公平的竞争秩序，D选项正确。股份公司创立大会的召开5.某日，甲股份有限公司创立大会隆重召开。持有公司股份数分别为10、20、15%、5的4个发起人A、B、C、D出席，持有公司股份总数35的发起人E未出席，合计持有公司股份总数为15的其余20位认股人也出席了公司的创立大会。在对是否设立公司的问题作决议时，发起人B、C、D和持有股份数为7的18位认股人以及发起人E的全权代理人都认为应该成立公司，而发起人A以及持有股份数为8的另两位认股人则投了反对票。请问下列关于此次创立大会的说法正确的是：A.因为出席创立大会的认股人和发起人代表的股份数未达到公司股份总数的23，创立大会举行无效B.因为出席创立大会的发起人和认股人代表的股份数超过公司股份总数的12，创立大会举行有效C.这次创立大会举行后，公司的设立程序应当继续进行D.这次创立大会举行后，公司的设立程序应当终止答案：BD解析：公司法第91条第1款规定：发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。由此可知，有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，创立大会即可举行，而不必达到23，本题中出席创立大会的认股人和发起人代表的股份为65%，符合“过半数”的要求，故A选项说法错误，B选项说法正确。根据第90条第1款的规定，创立大会由发起人、认股人组成。第91条第2款第七项规定，创立大会行使下列职权：（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。第91条第3款规定，创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。请注意，这里表述的是认股人的表决权，即只需经认股人所持表决权过半数