重整程序中律师作为管理人的操作实务.doc

中国最大在线法律服务平台（www.66L）重整程序中律师作为管理人的操作实务内容摘要：中华人民共和国企业破产法于2007年6月1日起施行，作为中国第一部市场经济破产法，其突破之一就是用管理人制度来替代现行的清算组制度，使之与国外通行的破产法律制度相衔接。重整程序作为在破产过程中挽救企业的重要程序，管理人起着非常重要的作用。本文仅针对重整程序中律师作为管理人的操作实务进行初步论述，以求与业界同行进行广泛探讨和交流。关键词：企业破产 重整程序 管理人律师正文：重整程序是企业进入破产程序后的一个重要程序，旨在挽救有发展潜力的破产企业，以更好的维护企业的利益。在重整期间，企业能不能通过重整搞活是非常关键的，因而，律师作为专业的法律人士在此期间担任管理人起着非常重要的作用。一、律师作为管理人资格的法律地位的确认律师作为管理人介入企业破产程序已经由企业破产法予以法律上的确认。企业破产法第二十四条规定：管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任，即律师可以担任管理人是作为一般原则规定的。这一规定为律师事务所等中介机构参与破产管理业务提供了法律依据。破产法中的破产管理人制度对于律师事务所拓展业务是个很好的机会，因为律师具有扎实的专业知识、经验丰富、工作时间有保证、比较中立客观，更能保护债权人利益，能够实现破产财产公平清偿、破产财产价值最大化，因而更有利于协助法院及时地处理好清算事务。同时，对于有些规模较小、债权债务关系比较简单的企业，也可以考虑由法院通过有关机构指定符合条件的个人担任管理人。人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。基于以上原因，律师事务所和律师个人均可以作为管理人。鉴于管理人工作的重要性,企业破产法还对管理人的消极资格进行了规定，以下四类人不得担任管理人：因故意犯罪受过刑事处罚的人员;曾被吊销相关专业证书的人员;与破产案件有利害关系的人员;具有人民法院认为不宜担任管理人的其他情形的人员。二、律师作为重整程序管理人应具备的职业素质按照企业破产法的规定，人民法院裁定受理破产申请，就要同时指定管理人，管理人被指定后，没有正当理由不得辞去职务，并且其辞去职务应当经人民法院许可。尤其在重整程序中，由于涉及到企业的生产经营和各方关系的协调，律师作为管理人相对于作为债务人或债权人的代理人来说应当具有更强的综合素质，有更加职业化的特点，具体来说有几下几点：(一)、精通法律，综合业务素质扎实。律师一旦接任管理人之职，不但要熟悉企业破产各个过程中的法律关系及实务中解决的办法和技巧，还要在企业重整过程中详细考虑各种法律关系的运用，主要包括债权债务关系，担保关系，股权转让关系，劳资关系等等。只有精通各种法律关系，才能站在更公平、公正的角度处理好债权人与债务人的利益，最大限度在保障重整计划的完成。近期山东省高院在编制管理人名册对律师事务所和律师个人有了具体的规定，该规定也体现了对律师作为管理人的职业素质要求。比如对律师个人申请成为管理人时，应具备的基本条件是：执业时间不少于八年;近三年代理企业委托经营管理类诉讼案件年均不少于五件;近三年在省级以上刊物发表过涉及企业经营管理类的文章;有受聘于企业破产、清算事务的经历等。这些都反映出对律师综合业务素质的要求是非常高的。(二)、应当具有较强的沟通协调能力。重整程序开始后，管理人主要协调五个方面的关系，包括管理人与人民法院的关系，管理人与债权人会议的关系，管理人与债务人的关系，管理人与第三人(担保权人、员工等)的关系，管理人与企业经营管理团队的关系。律师必须转变角色才能成为合格的破产管理人，重整程序中由管理人作出决策的事项存在于各个方面中，需要律师决定的事项占了大多数：可以接管债务人的财产，可以决定债务人内部事项日常开支，在债权人会议之前决定暂停或者终止债务人营业等等。因此，律师担任管理人在进入重整程序后，与单纯代理债务人或债权人的破产事项有极大的不同，因而较强的沟通和协调能力是律师作为管理人必备的素质，也是对于律师的挑战。(三)、具有较强的组织管理能力，能够带动懂经营管理、财务、营销的团队。除了律师个人作为管理人的情况外，律师事务所出任重整期间管理人时还必须保证有一个懂经营管理、财务和营销的队伍，在管理人亲自执行重整计划时带领大家确保重整计划的执行。由于重整的目的是为了让企业起死回生，因此组织一个强有力的团队是关键，也是对律师在管理团队能力的一个考验。三、重整期间律师作为管理人应负的职责(一)、执行管理人职务，向人民法院报告工作。管理人上任后，应当接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料;调查债务人财务状况、制作财产状况报告;决定债务人的内部管理事务;决定债务人的日常开支和其他必要开支;在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业;管理和处分债务人的财产;代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序;提议召开债权人会议;人民法院认为管理人应当履行的其他职责。(二)、接受债权人会议和债权人委员会的监督。作为管理人，律师应当列席债权人会议，向债权人会议报告职务执行情况，并回答询问。因此，出席会议时应当详尽准备重整期间企业的经营状况、财务情况及发展前景的相关资料，以使债权人会议监督重整程序的进行。(三)、监督债务人自行管理财产和营业事务。在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以自行管理财产和营业事务，但必须有管理人的监督，因而，律师在人民法院裁定进入重整程序后，应当把属于管理人的职权移交给债务人，由债务人行使属于管理人的职权。但在此期间，管理人应当定期或不定期地要求债务人报告重整计划的执行情况和财务状况，以便能够准确地掌握重整计划是否按部就班地进行，企业的生产经营经过一段时间的运作后是否有所改观或持续恶化。监督期满，律师作为管理人应当及时向法院提交监督报告，如果企业的生产经营情况有所好转，则可以申请法院裁定延长重整计划执行的监督期限，否则应及时提议人民法院裁定结束重整程序，进入破产清算。(四)、直接管理财产和营业事务，并可以聘请债务人的经营管理人负责营业事务。在重整期间，如果债务人欲自行管理财产和营业事务的申请未经过法院的批准，那么，律师可以直接管理财产和营业事务，并有权聘请债务人的经营管理人员来经营重整期间的企业。(五)、制定重整计划草案，监督重整计划的执行。人民法院经审查认为重整申请符合规定的，应当裁定债务人重整。重整期间，如果律师作为管理人负责管理财产和营业事务，还必须制定重整计划草案。律师作为管理人时，应当在人民法院裁定重整之日起六个月内向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。重整计划草案应当包括下列内容：债务人的经营方案;债权分类;债权调整方案;债权受偿方案;重整计划的执行期限;重整计划执行的监督期限;有利于债务人重整的其他方案。重整计划草案中不得规定减免债务人欠缴的各种社会保险费，对于该项费用还应当注意债权人是不参加对此的表决的。律师应当注意制定重整计划草案后，须经债权人会议表决通过，并经人民法院裁定批准后，由债务人负责执行重整计划，律师负责监督重整计划的执行。重整计划对债务人和全体债权人均有约束力。债权人在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。对于按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。如果未按期提出重整计划草案，则人民法院会裁定终止重整程序，并宣告债务的破产。(六)、请求人民法院终止重整程序，并宣告债务人破产。按照企业破产法的规定，债务人或者管理人未在法定期间提出重整计划草案、重整期间出现法定事由、重整计划草案未获通过、重整计划未获人民法院批准、债务人不执行或者不能执行重整计划的，为重整失败，人民法院应宣告债务人破产，对其实施破产清算。律师应当注意在出现下列情形时，应当及时请求人民法院终止重整程序，并宣告债务人破产：(1)债务的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性;(2)债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为;(3)由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。因为重整失败对债务人来说是最后的努力也化为泡影，所以在决定是否向人民法院报告结束重整程序时律师应及时做好与债务人的工作，防止债务人把矛头指向管理人。四、重整期间对各方当事人的限制按照企业破产法的规定，自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。重整期间又被称为重整保护期，期间对各方当事人的行为要进行一定的限制，因此律师在以下几个方面应当引起足够重视：(1)在重整期间，经债务人申请,人民法院批准,债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。即在重整期间,可以恢复债务人对其财产的管理权。(2)在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权。(3)在重整期间，债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人请求取回的，应当符合事先约定的条件。(4)在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。(5)在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员除经人民法院同意，不得向第三人转让其持有的债务人的股权。五、重整期间律师作为管理人的法律风险：(一)、被更换的风险。律师在担任管理人期间应当勤勉尽责，忠实执行职务。由于管理人要负责债务人财产的管理和分配，其行为将对债权人产生重大影响。因此企业破产法规定，债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。但是，是否更换管理人,仍要由人民法院决定。如果债权人会议申请更换管理人，管理人自收到人民法院的通知后两日内做出书面说明，提出辩解理由。(二)、被处罚的风险。如果管理人申请辞去职务未获得人民法院许可，但仍