法理学(上).doc

法理学（上）一、法学导论 法学研究与法学教育1、法学的研究对象：法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。2、法学体系的划分:（1）从法律部门划分的角度，分为宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。(2)从认识论的角度，分为理论法学（综合研究法的基本概念、原理和规律等）和应用法学（主要是研究国内法和国际法的结构和内容，以及它们的制定、解释和适用）二、法的本体1、法的概念（1）法的定义：法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反应由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。（2）法的基本特征：法是调整人的行为的社会规范法是出自国家的社会规范（国家创立法的形式主要是制定和认可）法是规定权利和义务的规范法是由国家保证实施的社会规范(是否具有国家强制性是衡量一项规则是否是法的决定性标准。法依靠国家强制力保证实施，这是从终极意义上讲的，即从国家强制力是法的最后一道防线的意义上讲的，而非意味着法的每一个实施过程，每一个法律规范的实施都要借助于国家的系统化的暴力)（3）、法的本质：包括两个层次法是统治阶级意志的体现（初级本质）A、法是“意志”的体现或反映B、法是“统治阶级意志的反映”C、法是统治“阶级”的意志的反映D、法是被奉为法律的统治阶级的意志法的内容由统治阶级的物质生活条件决定(高级本质)（4）法的作用 表现形式根据人们对法的作用的期待与法的实际效果之间的区别或差异，可分为预期作用与实际作用根据法的作用是否对人与社会有益，可分为积极作用与消极作用根据法作用于人们的行为和社会关系的形式与内容之间的区别，可分为规范作用与社会作用A、法的规范作用：告示、指引、评价、预测、教育、强制B、法的社会作用：a 很多法律制度都对物质文明具有直接或间接的促进或推动作用 b 法对精神文明的作用是多方面的 c 法对政治文明的作用是特别显著的 d 法对生态文明的作用主要体现于现代的资源与环境保护法（5）法的局限性法只是许多社会调整方法的一种（除此之外，还有政策、纪律、规章、道德、民约、公约教规及其他社会规范，还有经济、行政、思想教育）法律并不能有效的干预或解决所有的社会问题法律具有保守性、僵化性和限制性法的运作成本巨大（包括立法成本、行政执法成本、诉讼成本等）法律作用的充分发挥依赖一系列的社会条件A、良好的政治法律体制 B、良好的法律和法律体系 C、高素质的法律职业群体 D、良好的法律文化氛围 E、良好的物质条件2、法的渊源、形式和效力（1）法的渊源 基本含义：指法的来源或法之栖身之所法的渊源的基本要素：资源（最基本要素）、进路（途径性要素）、动因（根本要素）当代中国主要法的渊源：立法、国家机关的决策和决定、司法机关的司法判例和法律解释、国家和有关社会组织的政策、国际法、习惯、道德规范和正义观念、社团规章和民间合约、外国法、理论学说特别是法律学说（2）法的形式含义：指法的具体的外部表现形态当代中国主要法的形式：A、宪法 宪法是国家最高权力机关经由特殊程序制定和修改的，综合的规定国家、社会和公民生活的根本事项，具有最高法的效力的一种法。它应由全国人大以全体代表的三分之二以上多数通过，其修改应由全国人大常委会或五分之一以上全国人大代表提议。B、法律 它是由全国人大及其常委会依据法定职权和程序制定和修改的，规定和调整国家、社会和公民生活中某一方面带有根本性的社会关系或基本问题的一种法，是中国法的形式的主导。是法的形式体系中的二级大法。它分为基本法律和非基本法律两种，但具有同等的地位和效力。C、行政法规 它是由最高国家行政机关国务院依法制定和修改的。D、地方性法规 它是由特定地方国家机关制定和变动，效力不超过本行政区域范围。现阶段，省、自治区、直辖市、较大市（通常由国务院批准）的人大及其常委会，根据本地的具体情况和实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的情况下，可制定地方性法规。E、自治法规 各级民族自治地方（自治区、自治州、自治县）的人大都有权依照当地民族的政治、经济和文化特点，制定自治条例和单行条例。F、行政规章 它是有关行政机关依法制定的事关行政管理的规范性法律文件的总称。分为部门规章（亦称部委规章，是国务院所属部委发布的，地位低于宪法、法律、行政法规）和政府规章（它是有权制定地方性法规的地方的人民政府制定的，除不得与宪法、法律、行政法规相抵触外，还不得同上级和同级地方性法规相抵触。G、国际条约 必须是我国加入或缔结的条约（某些保留条款除外），同国内法具有同等效力。 H、其他法的形式 a、中央军委制定的军事法规和军内有关方面制定的军事规章 b、一国两制条件下特别行政区的规范性法律文件 c、有关机关授权别的机关所制定的规范性法律文件规范性法律文件的系统化 有三种方法A、法的清理 指有权的国家机关，在其职权范围内，以一定方式，对一定范围的规范性法律进行审查，确定它们或存或废或修改的专门活动。法的清理的目的是把现存有关的法加以系统研究、分析、分类和处理。B、法的汇编 是在法的清理的基础上，按一定顺序将各种法或有关法集中起来，加以系统编排，汇编成册。其特点是，一般不改变法的文字和内容，而是对现存法进行汇集和技术处理或外部加工，是立法的辅助性工作，不产生新法，不是正式的立法活动。C、法的编纂 又称法律编纂或法典编纂，指立法主体在法的清理和汇编的基础上，将现存同类法或同一部门法加以研究审查，从统一的原则出发，决定它们的存废，对它们加以修改、补充，最终形成集中、统一和系统的法。它的特点在于，它是一项重要的立法活动，应由有权立法的机关依法定程序进行；其结果是产生新法或法典。（3）法的分类国内法和国际法 以法的创制和适用范围为标准的分类。在许多国家，国际法不仅直接在缔约国具有法律效力，而且具有优先于国内法的效力。我国在民事法律关系和行政法律关系的法律适用上国际法高于国内法。成文法和不成文法 以法的创制方式和表现形式为标准。A、成文法又称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机关制定或认可的以规范化的成文形式出现的规范性法律文件。B、不成文法是指由国家有权机关认可的，不具有文字形式或虽有文字形式但却不具有规范化成文形式的法，一般指习惯法。不成文法不仅包括习惯法，也包括判例法、不成文宪法等。根本法和普通法 以法的地位、效力、内容和制定程序为标准的分类。这种分类主要适用于成文宪法制国家。根本法一般是宪法的别称。普通法是宪法以外的所有法的统称。一般法和特别法 以法的适用范围为标准的分类。A、一般法指对一般主体、一般事项、一般时间、一般空间范围有效的法，如刑法，民法。特别法指对特定主体、特定事项有效，或在特定区域、特定时间有效的法，如战争时期的法。实体法和程序法 以法所规定的内容不同为标准的分类A、实体法指以规定主体的权利和义务关系或职权和职责关系为主要内容的法，如民法、刑法、行政法等。B、程序法指以保证主体的权利和义务得以实现或保证主体的职权和职责得以履行所需程序或手续为主要内容的法。公法和私法 此划分主要存在于民法法系，是民法法系划分部门法的基础。划分的标准在于法所保护的利益是国家公益还是私人利益。公法一般包括宪法、行政法、刑法和程序法。私法在民法法系国家一般化分为民法和商法两大部门。在民法法系，婚姻家庭方面的法也属于民法。（4）法的效力 法的效力释义：指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法不可缺少的要素。法的效力范围 指法对什么对象、在什么时间或空间有效。A、法的对象效力 各国大体有四种原则：属人原则 、属地原则、保护原则、综合或折中原则。我国实行综合原则。B、法的空间效力 通常有四种空间效力范围：a、有的法在全国范围内有效 b、有的法在一定区域内有效 c、有的法具有域外效力 d、国际法一般适用于缔约国和参与国，但缔约国和参与国声明保留的除外。C、法的时间效力 指法的效力的起止时限以及对其实施前的行为和事件有无溯及力。法的溯及力，指新法对它生效前所发生的行为和事件可加以适用的效力。各国法规定大体有以下五种情况：a、从旧原则 即新法没有溯及力。 b、从新原则 即新法有溯及力。 c、从轻原则 即比较新法和旧法，按轻法进行。 d、从新兼从轻原则 e、从旧兼从轻原则 我国实行的是从旧兼从轻原则，即新法原则上不溯及既往，但新法对行为人的处罚较轻时，适用新法。3、法的要素（1）法的要素释义：法律概念、法律原则、法律规则三要素说。（2）法律概念来源：A、脱胎于日常生活中的概念，由法律人对它的吸纳而成为法律概念 B、法律人（立法者、司法者、法学家）的创设分类：A、依概念涉及的内容来分，分为涉人概念、涉事概念和涉物概念 B、按法律概念的功能不同，分为描述性概念和规范性概念 C、按概念的确定性程度不同，分为确定性概念和不确定性概念 D、按法律概念涵盖面大小，分为一般法律概念和部门法律概念。（3）法律规则 法律规则的定义:规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要因素。法律规则的内容：假定、制裁、处理法律规则的分类:A、从法律的内容上看，可分为授权性规则、 义务性规则和权义复合性规则。 B、从法律规则形式特征上看，分为规范性规则和标准性规则。C、从法律规则的功能上看，可分为调整性规则和构成性规则。（4）法律原则 法律原则与法律规则的区别：A、在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规则较窄，即法律原则具有更大的指导性某一法律原则常常成为一群规则的基础。B 、在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性，法律原则通常是社会重大价值的积淀，相比之下，法律规则的改变要容易得多。C、在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确。法律原则的分类：A、按原则产生的基础不同，可分为政策性原则和公理性原则。B、按原则的覆盖面不同，可分为基本法律原则和具体法律原则。C、按法律原则的内容不同，可分为实体性原则和程序性原则。4、法律体系（1）法律体系的释义法律体系的概念：也称作法的体系或法体系，指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。法律体系与相关概念的异同A、法律体系与法制体系 法制体系指法制运转机制和运转环节的全系统，法制体系或法制系统，包括立法体系、执法体系、司法体系、守法体系、法律监督体系等。法律体系是呈静态状的法律本身的体系构成，法制体系及包括静态的法律规范，更着重说明的是呈动态状的法制运转机制系统。相互关系上，法制体系包容着法律体系。B、法律体系与法学体系 a、性质上，法学体系是指一个国家的有关法律的学科体系，属于社会科学范畴，具有意识形态和思想文化属性；法律体系则指一国现行的法律规范体系，属于社会规范体系范畴，是社会及个人的行为准则，有实际的法律效力，并产生实际的法律后果。 b、内容上，法学体系属于思想范畴，法律体系属于规范范畴，因而法学体系的内容和范围比法律体系大得多。 c、空间上，法律体系具有属国性，即它一般是一个主权国家的表现形式，在该主权内发生效力；法学体系具有跨国性，法律体系是法学体系形成、建立的基础和前提，是法学体系发展的重要动力，法学体系反过来也会成为法律体系发生变化的原因和根据。C、法律体系和立法体系 立法体系指宪法、法律、行政法规、地方性法规等法的不同的外部形式的组合。立法体系指以各法律规范的制定机关在整个国家法律创制中的地位及与此相联系的效力范围和效力等级为分类的组合标准。D、法律体系与法系 法系是比较法学中的一个概念，是具有共同法律传统的若干国家和地区的法律，是一种超越国家和地区的法律现象的总称。二者的主要区别是时空要素。（2）法律部门及其划分标准法律部门，又称部门法，是指根据一定的标准和原则，按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。法律部门的划分原则:整体性原则，均衡原则，前瞻性原则（以现行法律为主，兼顾即将制定的法律）（3）当代中国的法律体系：A 、公法:宪法及宪法相关法、行政法、刑法、诉讼及非诉讼程序法 B、私法:民商法 C、社会法：社会法、经济法5、权利和义务（1）权利和义务概念权利和义务是法学的核心范畴 权利义务贯穿于法律现象逻辑联系的各个环节、法律的一切部门和法律运行的全部过程。权利和义务是从法律规范到法律关系再到法律责任的逻辑联系的各个环节的构成要素。权利义务是法律规范的核心内容。 法律责任是由于侵犯法定权利或违反法定义务而引起的、由专门国家机关认定并归结于法律关系主体的、带有直接强制性的义务，即由于违反第一性义务而招致的第二性义务。权利和义务贯穿于法的一切部门权利和义务通贯法律的运行和操作的整个过程权利和义务全面地表现和实现法的价值（2）权利和义务的分类从权利和义务的存在形态可分为应有权利义务、习惯权利义务、现实权利义务根据权利和义务所体现的社会内容（社会关系）的重要程度，亦即它们在权利义务体系中的地位、功能及社会价值，可划分为基本权利义务和普通权利义务。根据权利和义务对人们的效力范围，可划分为一般权利义务和特殊权利义务。根据权利之间、义务之间的因果关系，可划分为第一性权利义务和第二性权利义务。根据权利主体依法实现其意志和利益的方式，可分为行动权利和消极义务与接受权利和积极义务。 选举权和被选举权就是一对典型的行动权和接受权。根据权利主体的不同划分为个体权利义务、集体权利义务 、国家权利义务、人类权利义务。以权利主体为标准，可将权利义务划分为私权利和公权利。私权利通常指以满足个人需要为目的的个人权利。公权利指以维护公益为目的公共团体及其责任人在职务上的权利。（3）权利和义务的关系 结构上的相互关系：权利和义务二者之间是相互关联，即对立统一的。“没有无义务的权利，也没有无权利的义务。”数量上的等值关系：A、一个社会的权利总量和义务总量是相等的 B、在具体法律关系中，权利义务互相包含。权利的范围是义务的界限，义务的范围就是权力的界限 功能上的互补关系：A、权力直接体现法律的价值目标，义务保障价值目标和权力的实现 B、权利提供不确定的指引，义务提供确定的指引 C、确定指引与不确定指引标识着义务与权利另一功能上的差别：义务以其强制某些积极行为发生、防范某些消极行为出现的特有的约束机制而更有助于建立秩序；权利以其特有的利益导向和激励机制而更有助于实现自由。价值意义上的主次关系：现代法律是或应当是以权利为本位。权利本位指的是这样一些法律特征：A、社会成员皆为法律上平等的权利主体 B、在权利义务的关系范围内，权力是目的，义务是手段，法律设定义务的目的在于保障权利的实现，权力是第一性的因素，义务是第二性的因素，权力是义务存在的依据和意义 C、在法律没有明确禁止或强制的情况下，可以做出权利推定，即推定为公民有权利（自由）去作为或不作为 D、权利主体在行使其权利的过程中，只受法律所规定的限制 E、人们在享有法律权利、成为权利主体的前提下，应当承担与其权利相适应的法律义务，并在行使权利和履行义务的实践中体现权利与义务的一致性。6、法律行为（1）法律行为的概念行为指人们在一定目的、欲望、意识、意志支配下所做出的外部举动，具有选择性。法律行为是法律意义上的行为，局限于以个人为核心，有具体指向。法律行为的基本特征：A、法律行为是具有社会意义的行为。 所谓社会意义，是指法律行为能够产生社会效果，造成社会影响，具有交互性。或者说，法律行为不是一种纯粹自我指向的行为，而是一种社会指向的行为。法律行为的发生，一定是对行为者本人以外的其他个人或集体、国家之利益和关系产生直接或间接的影响。人的社会性本质决定了他/她活动和行为的社会性，这种行为既可能表现为社会有益性，也可能表现为社会危害性。纯粹自我指向的行为，一般是不具有法律意义的。B、法律行为具有法律性 所谓法律性是指法律行为由法律规定、受法律调整、能够发生法律效力或产生法律效果 a、法律行为是由法律调整和规定的行为，包括希望发生和不希望发生的行为。b、法律行为是够发生法律效力或产生法律效果的行为。所谓能够发生法律效力，具有两层含义：一方面，法律行为往往是交互性的，处在一定的关系（法律关系）之中，或对其他行为有支配力（如行使权力的行为），或受其他行为的支配（如履行义务的行为）；另一方面，法律行为一旦形成，就受法律的约束或保护。所谓产生法律效果，是指法律行为能够引起人们之间权利义务关系的产生、变更或消灭，它们可能会受到法律的承认、保护或奖励（如合法行为），也可能会受到法律的否定、撤销或惩罚（如违法行为）C、法律行为是能够为人们的意志所控制的行为，具有意志性。在法律上，纯粹无意识（无意志）的行为（如完全的精神病人所实施的行为），不能看作是法律行为。法律行为作为一个法学范畴，其所对应的范畴是“非法律行为”。所谓非法律行为。是指那些不具有法律意义的行为，即不受法律调整、不发生法律效力、不产生法律效果的行为。（2）法律行为的结构：即法律行为的构成要件，指法律规定的或通过法律解释确定的构成法律行为的要素。法律行为的内在方面（即主观方面：故意或过失）A、动机 所谓动机是指直接推动行为人去行动以达到一定目的的内在动力或动因。需要产生动机，动机产生行为，行为趋向目的，目的实现满足，满足导致新的需要。从法律的角度看，行为动机的合法正当与否，与行为动机的善恶与否并非一一对应。B、目的 目的是行为的本质要素。它是指行为人通过实施一定的行为达到或力求实现某种目的和结果的主观意图。在法律行为结构中，目的构成行为的灵魂，并给予规定性。应当指出，法律行为目的的表达并不是一切法律行为成立或有效的必备要件。C、认知能力 在法律上，正是根据人的认知能力的油污和强弱，而将自然人分为有行为能力人、限制行为能力人和无行为能力人。在法律活动中，行为人受主、客观多方面因素的影响，常常会发生主观认识与客观存在之间不相一致的情况，即所谓的认识错误。从法律角度看，它包括“事实错误”和法律错误两方面。事实错误指行为人所认识的内容与所发生的客观事实相背离。法律错误指行为人对事实认识无误，但由于误解或不知法而对对该事实的法律意义和法律后果认识有误。具体表现在：a、对行为程序认识错误 b、对权利义务的内容认识错误 c、对法律性质和类别认识错误 d、对行为的法律后果认识错误 e、对行为人的资格认识错误 f、对违法性认识错误 等等。在民法中，“重大误解”是可撤销的民事行为的构成要件之一。在刑法中，认识错误是定罪量刑的参考因素，但依据“不知法者不免其罪”的原则，无论是事实错误还是法律错误，均不构成免责的前提。法律行为的外在方面（对法律行为最具决定意义）A、行动 行动是法律行为构成的最基本的要素，它是法律行为主体作用于对象（包括其他主体、动物、物体、权利、关系、利益、秩序、整个社会）的中介及方式。B、手段 这是指行为人为达到预设的目的而在实施行为过程中所采取的各种方式和方法。C、结果 法律通常根据行为的结果来区分行为的法律性质和行为人对行为负责的界限和范围。判断法律行为结果，通常有两个标准，行为造成一定的社会影响与该结果应当从法律角度进行评价，即由法律根据结果确定行为的法律性质和类别。所谓法律行为的确认，就是指由法律规定的机关或个人审查在形式上符合构成要件的行为是否具有法律意义和效力，并给予法律上的认定。法律行为的认定主体主要是司法机关（法院等）和某些行政机关（如公证机关、结婚登记机关），经当事人同意的某些组织和个人（如仲裁委员会）也有一定的确认权限。（3）法律行为的基本分类根据行为主体性质和特点的分类A、个体行为与集体行为、国家行为 这是根据行为主体的特性不同的分类。B、单方行为与多方行为 这是根据主体意思表示的形式的分类。单方行为，又称一方行为，指由行为人一方的意思表示即可成立的法律行为，如遗嘱、行政命令。多方行为，指由两个或两个以上的行为人意思表示一致而成立的法律行为，如合同行为。C、自主行为与代理行为 这是根据主体实际参与的状态的分类。根据行为的法律性质的分类A、合法行为与违法行为 这是根据行为是否符合法律的内容要求的分类。B、公法行为与私法行为 这是根据行为的私法性质或公法性质的分类。所谓公法行为，是指具有公法效力、能够产生公法效果的行为，如立法、行政、司法行为。所谓私法行为，是指具有私法性质和效力、产生私法效果的行为，如民事法律行为、商法行为等。根据行为的表现形式与相互关系的分类A、积极行为与消极行为 这是根据行为的表现方式不同的分类。积极行为，又称作为，指以积极、主动作用于客体的形式表现的、具有法律意义的行为。消极行为，又称不作为，指以消极的、抑制的形式表现的具有法律意义的行为。在法律上，这两种行为不能反向选择。B、主行为与从行为 这是根据行为之主从关系的分类。主行为，是指无需以其他法律行为的存在为前提而具有独立存在意义、产生法律效果的行为。从行为，是指其成立以另一种行为的存在作为存在前提的法律行为。根据行为构成要件的分类A、（意思）表示行为与非表示行为 这是根据行为是否通过意思表示的分类。非表示行为是指非经行为人意思表示而是基于某种事实状态即具有法律效果的行为，如民法上的先占、遗失物的拾得、埋藏物的发现，在法学上，又称为事实行为。B、要式行为与非要式行为 这是根据行为是否通过意思表示的分类。要式行为是指必须具备某种特定形式或程序才能成立的法律行为，如合同。非要式行为，是指无需特定形式或程序即能成立的法律行为，如口头交付。C、完全行为与不完全行为 这是根据行为之有效程度的分类。完全行为，是指完全发生法律效力的行为。不完全行为，指不发生法律效力或仅有部分效力的法律行为根据行为针对的对象的特定性不同 可分为抽象行为与具体行为。抽象行为是针对不特定对象所作出的具有普遍法律效应的行为；具体行为则相反，它仅有一次法律效应。7、法律关系（1）法律关系的概念与分类法律关系释义：指法所构建或调整的、以权利与义务为内容的社会关系。法律关系的特征：A、法律关系是法律调整的社会关系 B、法律关系是人们之间的权利义务关系 C、法律关系是由国家强制力保障的社会关系法律关系的分类A、调整性法律关系与创设性法律关系 这是根据法律关系发生的方式的分类。调整性法律关系的特点是，在法律关系调整之前已经存在着某种社会关系，法律规范的调整只是给她披上法律的外衣，使之成为法律关系。创设性法律关系的特点是，在法律规范产生之前某种社会关系并不存在，法律规范作用于社会生活后才出现该种社会关系，并使之成为法律关系。B、纵向法律关系与横向法律关系 这是根据法律主体在法律关系中的地位不同的分类。纵向法律关系是指在不平等的法律主体之间所建立的权利服从关系，其特点在于a、法律主体处于不平等的地位，如亲属关系中的家长与子女，行政管理关系中的上级机关与下级机关，在法律地位上有管理与被管理、命令与服从、监督与被监督诸方面的差别 b、法律主体间的权利与义务具有强制性，既不能随意转让，也不能随意放弃。横向法律关系指平等法律主体之间的权利义务关系，其特点在于，法律主体的地位是平等的，权利和义务的内容具有一定程度的任意性，如民事合同法律关系。C、双边法律关系与多边法律关系 这是根据法律关系主体数量的多少所进行的分类。D、第一性法律关系与第二性法律关系 这是根据法律关系之间的因果关系所进行的分类。第一性法律关系是法律规范发挥其指引作用的过程中，在人们合法行为的基础上形成的法律关系。第二性法律关系是在第一性法律关系受到干扰、破坏的情况下对第一性法律关系起补救、保护作用的法律关系。二者是一种历时性关系，即第一性法律关系在先，第二性法律关系在后。（2）法律关系的主体和客体法律关系的主体：是指在法律关系中享有权利和履行义务的个人和组织 法律关系主体的种类A、个人（自然人） 这是最为基本的主题的主体。指具有生命的、个体意义上的人。在一国范围内，个人通常包括本国公民、外国公民和无国籍人。B、组织 这是现代社会最有影响力的法律关系主体。可笼统地称为法人，既包括公法人，也包括私法人。包括三类：一是各种国家级机关（立法、司法、行政机关等）；二是各种企事业组织和在中国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作企业和外资企业；三是各政党和社会团体。C、国家 法律关系主体的资格：只具备权利能力即可A、权利能力 又称权利义务能力，是法律关系主体依法享有一定权利和承担一定义务的法律资格，它是法律关系主体实际取得权利、承担义务的前提条件。B、行为能力指法律关系主体能够通过自己的行为实际行使权利和履行义务的能力。确定公民有无行为能力，标准有二：一是能否认识自己行为的性质、意义和后果；二是能否控制自己的行为并对自己的行为负责。C、责任能力法律关系的客体A、物 指以一定物理形态存在的可见之物。在我国，大部分天然物和生产物可以成为法律关系的客体，但以下四种不得进入国内商品流通领域，成为私人法律关系的客体：人类公共之物或国家专有之物，文物，军事设施、武器（枪支、弹药等），危害人类之物（如毒品、假药、淫秽书籍等）B、人身、人格 但作为人身和人格之统一体的人是法律关系的主体，不允许作为法律关系的客体。注意：a、活人的（整个）身体，不得视为法律上之物，不能作为物权、债权和继承权的客体，不得转让或买卖 b、权利人对自己的身体不得进行违法或有伤风化的活动，或自践人身或人格，例如卖淫、自残或自杀行为属于违法行为或至少是法律所不提倡的行为。C、行为D、精神产品 我国称之为“智力成果”或“无体财产”（3）法律事实法律关系形成、变更和消灭的条件：最主要的两个条件是法律规范和法律事实。法律事实是必须具备的直接的前提条件。所谓法律事实，指法律规范所规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况和现象。法律实施的种类A、法律事件与法律行为 这是依是否以人们的意志为转移做标准的分类。法律事件是法律规范规定的、不以当事人的意志为转移而引起法律关系形成、变更或消灭的客观事实。分为社会事件和自然事件两种。 法律行为可以作为法律事实而存在，能够引起法律关系形成、变更和消灭，其行为可分为善意行为、合法行为和恶意行为、违法行为。B、肯定式法律事实与否定式法律事实 这是根据法律事实的存在形式所作的分类。肯定式法律事实指只有当这种事实存在时，才能引起法律后果的事实。否定式法律事实指只有当这种法律事实不存在时，才能引起法律后果的法律事实。必须注意的是，同一个法律事实（事件或行为）可以引起多种法律关系的产生、变更和消灭，两个或两个以上的法律事实引起同一个法律关系的产生、变更或消灭。8、法律责任（1）法律责任释义法律责任的本质：影响较大的有“三论”即道义责任论、社会责任论和规范责任论。法律责任的本质属性主要体现在以下三方面：A、法律责任是居于统治地位的阶级或社会集团运用法律标准对行为给予的否定性评价 B、法律责任是自由意志支配下的行为所引起的合乎逻辑的不利法律后果 C、法律责任也是社会为了维护自身的生存条件而强制性地分配给某些社会成员的一种负担。法律责任的构成：指认定法律责任时所必须考虑的条件和因素。违法行为与违约行为是最主要、最基本的产生法律责任的原因和根据，是认定和归结法律责任的前提。因此，根据构成违法或违约行为的要素，可将法律责任概括为以下四方面：A、责任主体 指因违反法律、违约或法律规定的事由而承担法律责任的人，包括自然人、法人和其他社会组织。责任主体（首先必须具备责任能力）是法律责任构成的必备条件。B、违法行为或违约行为 这是法律责任的核心构成要素。C、损害结果 指违法行为或违约行为侵犯他人或社会的权利和利益所造成的损失和伤害，包括实际损害、丧失所得利益及预期可得利益。D、主观过错 指行为人实施违法或违约行为时的主观心理状态。包括故意和过失。法律责任的种类A、民事法律责任：指公民或法人因违反法律、违约或者因法律规定的其他事由而依法承担的不利后果。主要为补偿性的财产责任。B、行政法律责任：指因违反行政法律或行政法规定的事由而应当承担的法定的不利后果。C 、刑事法律责任：指因违反刑事法律而应当承担的法定的不利后果。刑事责任的方式为惩罚，即责任主体受到国家强制力的制裁。它是严格的行为人个人责任，是最严厉的法律责任。D、违宪责任：指因违反宪法而应当承担的法定的不利后果（2）法律责任的认定与归结法律责任的认定与归结的涵义：指对因违法行为、违约行为或法律规定而引起的法律责任，进行判断、认定、追究、归结以及减缓和免除的活动。由国家特设或授权的专门机关依照法定程序进行。在我国，违法者的民事法律责任和刑事法律责任的认定和归结权属于人民法院；行政法律责任的认定和归结权属于公安、工商行政管理、税务、环境保护、劳动和社会保障、人口和计划生育等有特定职权的国家行政机关；违宪责任的认定和归结的权力属于全国人大及其常委会。法律责任的认定与归结的原则：法律责任的认定与归结必须以合法、公正为指导A、责任法定原则：责任法定原则否定和摒弃责任擅断、非法责罚等没有法律依据的行为，强调“罪刑法定主义”、“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”，同时也不允许法律的类推适用。还否定和摒弃对行为人不利的溯及既往，强调“法不溯及既往”。B、因果联系原则C、责任与处罚相当原则：“罪责均衡”，“罚当其罪”。包括：法律责任的性质与违法行为或违约行为的性质相适应；法律责任的种类和轻重与违法行为或违约行为的具体情节相适应；法律责任的轻重与种类与行为人的主观恶性相一致。D、责任自负原则：凡是实施了违法或违约行为的人应当对自己的行为负责，必须独立承担法律责任，防止株连和变相株连。但在某些特殊情况下，为了社会利益保护的需要，会产生责任的转移承担问题，如监护人对被监护人、担保人对被担保人承担替代责任。（3）法律责任的承担法律责任承担的方式：惩罚（民事、行政、刑事、违宪制裁）、补偿（民事补偿、国家赔偿）、强制（对人身、对财产）法律责任的减轻与免除：即通常说的“免责”。免责，以法律责任的存在为前提，是指虽然违法者事实上违反了法律，并且具备承担法律责任的条件，但由于法律规定的某些主观或客观条件，可以被部分或全部地免除（即不实际承担）法律责任。无责任或不负责任则是指虽然行为人事实上或形式上违反了法律，但因其不具备法律上应负责任的条件，故没有（即不承担）法律责任。应当指出的是，免责也不能混同于“证成”，部分或全部免责并不意味着特定的违法行为是合理的、法律允许的或法律不管的，更不意味着这些被免责的行为是法律赞成或支持的。 在我国法律规定中，免责的条件和方式主要可以分为：A、时效免责 即违法者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任B、不诉免责 即所谓“告诉才处理”、“不告不理”。但必须注意，作为免责形式的“不告诉”必须是出于被害人及其代理人的自由意志C、自首、立功免责 即对那些违法之后有立功表现的人，免除其部分或全部法律责任D、补救免责 即对于那些实施违法行为，造成一定损害，但在国家机关归责之前采取及时补救措施的人，免除其部分或全部责任。但这种免责的理由是违法者在归责之前已经超前履行了第二性义务。E、协议免责或意定免责 即基于双方当事人在法律允许的范围内的协商同意的免责，即所谓“私了”。这种免责一般不适用于犯罪行为和行政违法行为（即“公法”领域的违法行为），仅适用于民事违法行为（即“私法”领域）F、自助免责 这是对自助行为所引起的法律责任的减轻或免除。所谓自助行为是指权利人为了保护自己的权利，在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或社会公共道德所认可的行为。自助行为可以免除部分或全部责任。G、人道主义免责 权利是以权利相对人即义务人的实际履行能力为限度的。在权利相对人没有权利履行责任或全部责任的情况下，有关的国家机关或权利主体可以出于人道主义考虑免除或部分免除有责主体的法律责任。9、法律程序（1）法律程序概述法律程序的特点：A、法律程序是针对特定的行为而作出要求的 法律程序最基本的分类是按照法律行为的内容及其性质，分为立法程序、行政程序、审判程序（大致分为民事审判、刑事审判、行政审判和合宪审判四种）、调节与仲裁程序 等等 B、法律程序是由时间要求与空间要求构成的，换言之，法律程序是以法定时间和法定空间方式作为基本要素的。法定时间要素包括时序（先后）和时限（时间长短）。法定空间方式包括两个方面，一是空间关系，即行为主体及其行为的确定性和相关性；二是行为方式，即法律行为采取何种表现方式的问题，如审判行为的公开或秘密形式 C、法律程序具有形式性法律程序对法律行为的调整方式：抑制、导向、缓解、分工、感染法律程序对于法律适用的作用A、法律程序是约束适用法律者的权利的重要机制B、法律程序是进行有效选择的重要措施C、法律程序还是法律适用结论妥当性的前提（2）正当程序正当程序的特征：角色的分化、程序外因素的阻隔、直观的公正、对立意见的交涉正当程序的意义 正当的法律程序是A、权利平等的前提 B、权力制衡的机制 C、解纷效率的保证 D、权利实现的手段 E、法律权威的保障三、法的起源和发展1、法的历史（1）法的起源的一般规律：首先，法的起源的根本原因是社会生产力的发展；其次，法的起源有一个从氏族习惯到习惯法，又从习惯发到成文法的演变与发展过程；最后，法的起源受到宗教规范和道德规范的深刻影响，特别是最初的法律总是带有浓厚的宗教色彩和道德痕迹。（2）法的历史类型前资本主义社会法律制度A、奴隶制法律制度B、封建社会法律制度 中西方封建制发的主要差别：a、中国封建制法以儒家思想作为立法的指导思想，具有伦理性；西欧封建制法主要以基督教神学为指导，具有宗教性。b、中国封建制法从一开始就以统一的成文法典形式出现，具有封闭性；西欧封建社会中，法律极为分散，具有开放性。c、中国封建制法以君权至上为最高原则，维护君主专制和等级特权；在西欧，君主的权力只是到封建社会末期才处于最高地位d、中国封建制法具有公法文化的特征；西欧封建制法具有私法文化的特征e、中西封建社会在司法体制上也存在着不同。中国封建社会时期司法与行政不分；西欧国家一般设有专门的司法机关。资本主义法律制度 资本主义法律制度的原则：A、私有财产神圣不可侵犯原则（首要原则） B、契约自由原则 C、法律面前人人平等原则（最基本的精神：一是所有自然人的法律人格即权利能力一律平等；二是所有公民都具有平等的基本法律地位；三是法律平等的对待同样的行为） 资本主义国家的两大法系所谓法系，就是根据世界上各个国家和地区法律体系的历史传统和外部特征而对其进行的一种分类，通常把形式上具有一定特点、属于同一历史传统的若干个国家和地区的法律体系划为同一类别。理论界普遍接受的是大陆法系和英美法系的划分。大陆法系也称为罗马日耳曼法系、民法法系、法典法系等，是指以古罗马法为基础，以1804年公布实施的法国民法典和1896年制定的德国民法典为代表的法律，以及在其法律传统的影响下而仿照它们而制定的各国法律体系的总称。英美法系，又称英国法系、普通法系、判例法法系，指以中世纪以来至今的英国普通法为基础的，以及在其法律传统的影响下所形成的各个国家和地区的法律的总称。这一法系的特点是：受罗马法的影响不大，而以判例法为主要的法律形式；虽然也颁布了一些制定法，但通常只是由判例归纳而成，其中的许多概念或原则来自于司法习惯。二者的差异：A、判例地位的差别B制定法编纂观念上的差别 英美法系没有民法的概念，没有物权法概念，也无公、私法划分，只有衡平法与普通法的划分C、司法诉讼制度上的差别 在诉讼制度上，大陆法系采用演绎法的推理方式；英美法系采取归纳法的推理方式。在诉讼模式上，大陆法系采用职权主义诉讼模式，即审问式或纠问式；英美法系采用对抗式或庭辩式。在法官的地位和作用上，大陆法系，法官是法律的奴仆，只能司法不能立法，必须严格依照法律行事；英美法系则将法院置于主导地位，法官决定着法律的效力，兼具司法和立法职能，可以进行法官造法。D、法律分类和属于上的差别 大陆法系在传统上主要分为公法和私法，英美法系则分为普通法与衡平法。大陆法系国家在法律部门的划分上比较明确、统一；英美法系国家和地区的法律部门缺乏统一的分类，特别是在民事法律方面，只有侵权行为法、契约法、租赁法、借贷法等等零散的分类，没有把整个民法划分为一个单独的法律部门。当代中国法律制度的本质A、从阶级属性的层面上来看，当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是工人阶级及其领导下的广大人民意志的体现。B、从产生方式和存在方式的层面来看，当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是民主立法程序中形成并存在于各种法律渊源之中的国家意志。C、从生产方式的层面来看，当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它的根本使命是为解放生产力和发展生产服务，为最终消灭剥削、消除两极分化、实现共同富裕服务。D、从社会作用的层面上来看，当代中国法律制度最重要的本质规定性在于它是引导和保障我国社会主义建设各项事业发展的权威性行为准则。当代中国法律制定的基本特征：阶级性与人民性的统一；国家意志与客观规律的统一；权利确认与权利保障的统一；强制实施与自觉遵守的统一；一国与两制的统一；国情与公理的统一2、法律演进与法律发展（1）法律的演进与发展的历史规律法律演进的内涵:指某一个国家或者社会之中的法律制度在整体上从落后状态向先进状态的不间断但却是长期热缓慢的发展或者进步过程。法律演进与法律发展法律发展也是一个整体概念，指的是与社会经济、政治、文化等的发展全面相适应、相协调的，包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势。从长时段来看，法律演进与发展大体具有如下特点：A、在法律演进与发展模式上，对应于社会发展问题上的进化论和建构论，基本上有两种法律演进的理论模式 B、在法律演进与发展的道路上，对应于以进化论与建构论为核心的社会发展的本土化和国际化道路，法律演进也有本土化和国际化两种选择 C、在法律演进与发展的动力来源上，对应于社会发展的内源型发展与外源型发展之分，法律演进与法律发展也有内源型与外源型发展之别法律演进与发展的基本规律A、社会发展引导和促进着法律的演进与发展，是最终决定和推动法律演进与发展的力量B、综合来看，法律在演进与发展的过程中，其根本的动力的确在于一个社会内部需求的增长，进化和发展，但同时也离不开外部环境因素的外在推动：法律的演进与发展既有社会自然进化的成分，又有社会理性建构的成分；就有本土化的内容，又有国际化的影响。C、从技术的角度来看法律的演进与发展体现为法律规范、法律制度及其法律适用程序与技术的从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实体内容到特别注重法律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实质（实体）公正到特别追求形式（程序）公正，这样一个长期、缓慢的发展过程D、从法律内容及其价值蕴涵来看，法律演进与发展体现为从特别注重法律义务附加的优先性到在价值蕴涵上以法律权利优先的法律权利义务