浅谈财产保全制度在民事诉讼中的应用.doc

XXXXXXX本科毕业论文民事诉讼中的财产保全浅谈财产保全制度在民事诉讼中的应用作 者 XXX 学 号 XXXXXXX 系 别 XX系 专 业 X学 班 级 XX级X学X 班 指导教师 XXXX 目 录一.财产保全的概念和意义1二.财产保全的种类 1提起的主体不同2提起的原因不同2提供的担保不同2裁定的时间不同2保全措施的解除不同 2三.财产保全的范围 2四.财产保全的措施 2五.财产保全的程序 3提出财产保全需要申请人提供担保3诉前财产保全的裁定 4财产保全的复议程序 4六.财产保全的解除 4诉前保全措施的撤回 4诉讼保全措施的救济 4七.申请财产保全错误的责任5八.问题及研究 5能否对财产保全被申请人实施搜查5能否对夫妻共有财产实施财产保全6如何顺利的对具体行政机关和企业实施财产保全6总结6参考文献 7后记8内 容 提 要 当事人进行民事诉讼的根本目的是为了维护自身的合法权益。然而在诉讼实践中却经常出现诸如判决书形同空文的情形。为了真正实现维护当事人的合法权益的目的，确保民事诉讼进行的实际效果，防范不良当事人的恶意转移、隐匿、毁灭财产等诉讼欺诈行为的出现，必须对弱势群体权益给予及时合理得救济。基于这种情形我国民事诉讼法设定了财产保全制度。财产保全的意义在于维护利害关系人和当事人的合法权益，防范不良当事人恶意转移、隐匿、毁灭财产等诉讼欺诈行为的出现，保证法院裁判在诉讼实践中得到真正的实现。 关键词：民事诉讼财产保全制度诉前财产保全 诉中财产保全 AbstractParties to the fundamental purpose of civil proceedings is to safeguard the legitimate rights and interests of their own. However, in the litigation practice, but such judgments are often the situation is like empty. In order to truly safeguard the legitimate rights and interests of the parties the purpose of civil actions in order to ensure that the practical effect of the parties to guard against malicious bad transfer, concealment, destruction of property, such as the emergence of fraud litigation, the interests of vulnerable groups must be given a reasonable and timely relief. Based on this situation in our country, civil law system set up to preserve the property. The significance of the preservation of property is to safeguard the stakeholders and the legitimate rights and interests of the parties, the parties to guard against malicious bad transfer, concealment, destruction of property, such as the emergence of fraud litigation, court proceedings to ensure that practice to achieve real.Key words: Civil Procedure Property protection system Property preservation before litigation The preservation of property proceedings民事诉讼中的财产保全浅谈财产保全制度在民事诉讼中的应用一、财产保全的概念与意义法治是政治文明发展到一定历史阶段的重要标志，作为有着悠久历史的文明古国，中国人民深喑“没有规矩不成方圆”的道理。而财产权利作为人民利益的重要表现，它能否得到合理的保护可以体现出一个国家法律制度的完善与否。如何利用财产保全制度维护自己的合法利益，保障自身的合法财产已经日益被人们重视起来。财产保全制度作为关系公民切实利益的法律制度，可以通过日常生活中的案例说明它的重要作用。财产保全申请人刘某与被申请人高某于1993年5月签订了一份价金为153万元的船舶买卖合同。合同履行中，高某仅付了95万元即雇佣平潭县打击走私办公室所属“海缉101”轮将船舶强行拖走，并以非法手段在南京通过船检，挂靠于南京舸发船务公司名下投入营运，船名定为“宁高8号”。1994年2月27日，该船在宁波至广东航次途经泉州港时因遭遇风浪沉没。此前，该船曾于1993年12月16日向中国人民保险公司福建省分公司投保，保险金额为168万元，被保险人为高某。船舶沉没后，保险公司已经开始理赔。申请人为保证案件将来的执行，向厦门海事法院提出诉前财产保全申请，请求保全上述被申请人80万元的财产，包括保险公司将付的“宁高8号”船的保险赔款。福安市益民粮油副食品购销公司为其提供了担保。以上是整个案件的事实，想要正确运用法律制度维护自身合法权益，首先应当明确财产保全的概念。财产保全，是指人民法院在案件受理前或诉讼中，对遇到有关的财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形，从而可能造成利害关系人权益的损害或可能使人民法院将来的判决难以执行或不能执行时，根据利害关系人或当事人的申请或人民法院的决定，而对有关财产采取保护措施的制度。作为国家既定的法律制度，财产保全的意义在于维护利害关系人和当事人的合法权益，防范不良当事人恶意转移、隐匿、毁灭财产等诉讼欺诈行为的出现，从而使法院裁判在诉讼实践中真正实现。二、财产保全的种类作为国家的法律制度，财产保全是一个广义的内容。我国民事诉讼法规定的财产保全以时间为划分标准可以分为诉前财产保全和诉中财产保全。上文案例中申请人刘某提出的申请属于诉前财产保全。所谓诉前财产保全，是指人民法院在受理诉讼前根据利害关系人的申请，对有关的财产或争议的标的物采取强制保护措施的诉讼保障活动。我国民事诉讼法第九十三条规定：利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。当事人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。基于此，申请诉前财产保全的条件一般可以归纳为：1.申请人是利害关系人；2.情况紧急；不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害；3.申请人必须提供担保。诉前财产保全的适用应当符合一定的条件，即利害关系人与他人之间争议的法律关系所涉及的财产处于情况紧急的状态下，若不立即采取财产保全措施将有可能使利害关系的合法权益遭受不可弥补的现实损失。其程序条件是，利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请，并提供担保，若不提供担保人民法院将驳回其申请。与之对应的则是诉中财产保全，它是指在诉讼过程中，为了保证人民法院的裁判能顺利实施，保证将来做出的裁判能够得到有效的执行，根据当事人的申请，或在必要时依职权决定对有关财产采取保护措施的诉讼保障活动。其适用也应当符合一定的条件，即存在各种主、客观因素可能使人民法院做出的裁判难以或不能真正实现的情况。其程序条件为，当事人向受诉的人民法院提出申请，或由人民法院依职权决定进行财产保全，人民法院接受申请时，可以责令申请人提供担保。关于这两种财产保全，既有相同之处，也存在有明显的区别: 提起的主体不同诉前财产保全，只能由利害关系人向人民法院提出申请。利害关系人，不仅包括对民事权利义务关系发生纠纷的双方当事人，也包括对民事权利负有保护责任的人。诉讼中的财产保全，一是由当事人申请，一是由人民法院依职权采取。当事人申请，一般是由向人民法院起诉的原告一方提起，但也不能排除被告一方提出财产保全的申请。在当事人没有提出申请的情况下，人民法院在必要时也可以裁定采取财产保全措施。诉前财产保全则不是由人民法院主动采取财产保全措施。 提起的原因不同诉前财产保全发生的原因，是因情况紧急，利害关系人来不及起诉，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害。诉讼中财产保全，则是因一方当事人的行为或其他原因，有可能使判决不能执行或难以执行的情况。 提供的担保不同诉前财产保全，民事诉讼法第93条第1款规定，申请人“应当”提供担保。诉讼中的财产保全，民事诉讼法第92条第2款规定的是“可以”责令申请人提供担保。 裁定的时间不同诉前财产保全，人民法院必须在接受申请48小时内做出裁定。诉讼中的财产保全，人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在48小时内做出裁定，对情况不紧急的，则可以适当延长作出裁定的时间。 保全措施的解除不同诉前财产保全，申请人在人民法院采取保全措施后15日内不起诉的，人民法院应解除财产保全。诉讼中财产保全的解除，则是以被申请人向人民法院提供担保为条件，即被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。三、财产保全的范围上文案例中的申请人刘某向法院提出申请财产保全，他所进行的申请显然属于财产保全制度的范围。关于财产保全制度的使用范围，民事诉讼法第94条第1款规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物”，所谓限于请求的范围，是指被保全的财物的价额，应在利害关系人的权利请求或者诉讼当事人提出的诉讼请求的财产范围之内，不应超过权利请求或诉讼请求的标的物的价额，二者在数额上应大致相等。限于请求的范围，也可以是利害关系人或诉讼当事对某项具体财物提出的保全申请，例如，申请人请求对某一汽车实施保全，那么，保全的对象就只能限于这辆汽车本身。因此法条中所指与本案有关的财物，是指保全的财产应是利害关系人之间发生争议而即将起诉的标的物，或者是诉讼当事人之间发生争议的标的物，或者与本案的标的物有牵连的物品。诉讼保全的范围，在现实生活中尤为重要，如果申请人申请保全的范围超出请求的范围或者保全的财物与本案无关，那么，申请人应该自行承担由此而造成的财产损失和法律后果，并承担有关赔偿责任，赔偿的范围应与造成的损失的范围相一致。因此，上文案例中申请人刘某完全可以申请诉前财产保全，保证自己的合法权益得到更及时的保障。厦门海事法院受理此案后，经审查有关的证据和担保材料，认为该申请符合法律规定的诉前财产保全的条件，于1994年4月14日作出裁定：冻结被申请人80万元或查封冻结与“宁高8号”船有关的相当于80万元的财产（包括“宁高8号”船舶可能获得的船舶保险赔款）。由于被申请人的其他财产严重不足，且对被申请人的其他财产采取法律措施在客观上非常困难。故本案的保全措施主要是针对“宁高8号”船的保险赔款而实施。经向“宁高8号”船的保险人中国人民保险公司福建省分公司进一步查证，“宁高8号”船的投保人已经取得向保险公司索赔的权利，保险公司正在理赔之中，执行人员发出协助执行通知书，通知保险公司在作出赔付决定后，将赔款中的80万元汇至法院帐号予以财产保全。财产保全制度的应用有利与人们在日常生活中，保障自己的切身利益不受损害。四、财产保全的措施法律是由国家制定并认可，具有普遍的约束力，并由国家强制力保证其实施，财产保全制度的实施也不例外。根据民事诉讼法第九十四条规定，财产保全措施有查封、扣押、冻结和法律规定的其他方法注释“法律规定的其他方法”，根据最高院的有关司法解释，应理解为：被申请人如有预期的收益或到期债权，人民法院可以通知有关单位予以协助，限制被申请人支出；如被申请人对第三人到期债权，人民法院可以通知该第三人不得对被申请人清偿，该第三人要求清偿的，均由法院提存财物或价款。人民法院在采取保全措施时，应该依法进行，严格按照法定的程序，不得滥用职权。人民法院冻结财产后，应当立即通知被冻结财产的人。财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。人民法院查封、扣押被申请人的财产，应当妥善保管，如果交当事人或有关单位保管的，当事人、有关单位应妥善保管，原则上任何人都不得使用、处分，但被查封、扣押物是不动产或特殊动产（如车辆），若由当事人保管的，仍然可以行使使用权，但不得行使处分权。另外，保全的对象是抵押物、留置物的，法院在采取保全措施后，抵押人、留置权人仍享有优先受偿权。被查封、扣押物是季节性商品，鲜活、易腐烂以及其他不易长期保存的物品，人民法院可以责令当事人及时处理，由人民法院保存价款，必要时，可以由人民法院予以变卖，保存价款。对于当事人从事正常经营活动必须的财物，如需要采取保全措施，应尽可能采取查封、扣押、冻结以外的措施，如扣押权利证书、限制使用、禁止处分等。法院对不动产或特定动产进行保全可以采取扣押有关财产权证照，并通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续的保全措施，若由当事人负责保管的，其仍然可以使用，但不得处分，若必要时，也可以查封或者扣押该项财产。五、财产保全的程序财产保全切实维护了人民的根本利益，是国家保障人民权利的一项基本制度。财产保全的具体程序将使每一个公民更好的行使自己的权利： 提出财产保全需要申请人提供担保财产保全由利害关系人提出，申请人提供担保。诉中财产保全由当事人提出或法院依职权决定，法院可以责令申请人提供担保，申请人拒绝提供担保的，法院依法驳回其申请。申请人提供担保可以以自己的财产作为担保，也可以由第三人作为保证人提供担保。提供担保的具体数额，司法实践中要求与申请人申请保全的财产的数额相当，例如，冻结被申请人银行存款2万元，申请人就要向法院提交2万元作为担保。此2万元即可以是现金，也可以是与之相等值的固定资产。诉前财产保全，必须由利害关系人向财产所在地的人民法院提出申请。当事人申请诉前保全后没有在法定时间起诉的，因而给被申请人造成财产损失引起诉讼的，由采取保全措施的人民法院管辖。 诉前财产保全的裁定人民法院接到申请人的申请后，对诉前保全，必须在48小时内做出裁定。对诉中财产保全，情况紧急的也须在48小时内做出裁定，一般情形无明确限制。人民法院采取保全措施后，应当立即开始执行，以防止有关财产或标的物被处分或灭失的危险，有关单位有义务协助人民法院执行。人民法院对申请人申请经过审查，认为不符合财产保全条件的，应裁定驳回申请；认为符合财产保全条件的，又提供了担保的，必须裁定采取财产保全措施。 财产保全的复议程序当事人不服人民法院财产保全裁定的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。六、财产保全的解除财产保全是完善的国家制度，申请的财产保全在某些情况下会因为各种因素要求进行解除，针对类似问题，财产保全制度也有具体解除步骤，需大家依法进行： 诉前保全措施的撤回诉前保全措施采取后，利害关系人在15日内未起诉的；被申请人向法院提供担保的；申请人在财产保全期间撤回申请，人民法院同意其撤回申请的；人民法院确认被申请人复议意见有理，而做出新裁定撤销原财产保全裁定的；被申请人依法履行了人民法院判决的义务，财产保全已没有意义。另外，在司法实践中对被申请人的银行存款、冻结的有效期限一般为六个月；六个月后，若当事人没有继续申请财产保全，原冻结措施自动解除。人民法院根据上述可以依申请人、被申请人的申请，或者依职权及时解除财产保全。在解除财产保全，人民法院应当发出解除保全的命令，解除保全是解除强制措施，因而解除令由法院派执行员执行。 诉讼保全措施的裁定当事人如果不服财产保全裁定，可依法采取救济措施，当事人可以申请复议一次，设置和允许复议的目的，在于纠正不当裁定，减少或者避免可能造成的损失，为了保障当事人依法行使申请复议权，我国民事诉讼法中唯一可以称得上程序权利保障的条款是第九十九条的规定：“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”所以法院应当在裁定书上注明“如不服本裁定，可以申请复议，复议期间，不得停止裁定的执行”， 申请复议的理由很多，如： 1、被申请人认为受理诉前保全法院无管辖权； 2、认为自己对被保全的权益无责任；3、举证自己资信很好，勿需采取保全措施；4、 举证证明保全财物的价值远远大于申请人请求的权益，法院如认为合理，裁定变更原裁定保全的数量；5、案外人对诉前保全提出异议。如裁定不当的，就做出新的裁定变更或撤销原裁定，此时财产保全即解除。解除即为去掉、消除之意，财产保全解除须在法定条件下，解除对特定财产所采取的限制措施。当事人申请财产保全，造成被申请人损失的，当事人应当依法赔偿；法院依职权采取的措施造成损失的，人民法院应当依法赔偿。受人民法院院长或者上级人民法院发现采取财产保全措施确有错误的，应当按照审判监督程序立即纠正。七、申请财产保全错误的责任财产保全制度是为了维护申请人的合法权益，同时也保护被申请人的正当权益。因此，如果保全申请人的申请错误，就应当承担相应的责任，这在法律上是对申请人和被申请人都是公平的。申请人申请错误的责任，一是因错误的保全使被申请人受损失的赔偿责任，二是因促使监督，由被申请人支出的全部费用的责任。另外财产保全中法院也有相应的责任和义务，笔者认为法院在财产保全过程中有实体审查的义务，申请人的财产保全是经过法院实体审查后审批的，并最终由法院做出裁定后对被申请人采取保全措施，没有法院的认可，仅有申请人的错误申请是不可能给被申请人造成损失的，法院应当在未尽到审查义务的情况下承担相应的法律责任。因此，申请财产保全错误的责任不应仅仅归责于申请人的申请错误，还应确认人民法院在财产保全制度中应负的责任。这不仅体现了法制社会以人为本的建设理念，也为促进司法实践透明化和效率化的新途径。八、问题及研究作为民事诉讼程序中财产制度，诉讼保全制度还有待更完善的立法以规范在具体实施中的诸多问题，例如： 能否对财产保全被申请人实施搜查实施财产保全过程中，若遇到被申请人恶意转移、隐匿财产的情况，人民法院往往只凭财产保全裁定书对被申请人的人身、住所、经营场所实施搜查。但笔者认为此举曲解了民事诉讼法制定财产保全制度的初衷。首先，人民法院的执行人员实施搜查须同时具备下列法定条件：1、生效法律文书确定的履行期限已经届满；2、被执行人不履行法律文书确定的义务；3、认为有隐匿财产的行为。因此，搜查只能适用于执行程序，而不适用财产保全阶段，即人民法院在财产保全过程中对被申请人及其财产、住所地、经营场所不能适用搜查。 能否对夫妻共有财产实施财产保全实施财产保全的过程中经常会出现被申请人为变向隐匿财产在申请人申请财产保全之前就将其名下登记的全部财产转移给配偶，使人民法院作出的生效裁定因被申请人无财产可供保全，而申请人也因其无偿还能力不原再提起诉讼，从而影响法律的公信力和严肃性。基于此类情况，笔者认为，夫妻的共同财产应当列在被申请人财产当中。最高人民法院颁布实施的关于在经济审判工作中严格执行中华人民共和国民事诉讼法的若干规定第十四条规定：“人民法院采取财产保全措施时，保全的范围应当限于当事人争议的财产，或者被告的财产。对案外人的财产不得采取保全措施。” 而该条所规定的“被告的财产”应当包括：1、被申请人于法定范围内，拥有全面的概括的占有、使用、收益及处分权能之财产；2、被申请人基于共有关系与其他权利主体共同享有一个财产所有权的一项特定的统一的财产；3、被申请人在一定范围之内得为使用、收益权能的他人之财产；4、被申请人拥有到期应得的债权。另外依照中华人民共和国婚姻法第十七条规定：夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：1、 工资、奖金；2、 生产、经营的收益；3、 知识产权的收益；4、 继承或赠与所得的财产；5、 其他应当归夫妻共同所有的财产。即在婚姻关系存续期间，夫妻各方的一切收入和以此收入所购置的财产，除夫妻个人特有财产及另有约定的以外，均归夫妻共同所有。因此可以认定，“被告的财产”应当包括夫妻共同所有的财产。综上，人民法院对以被申请人配偶一方名义登记的财产系属于夫妻个人特有财产的不能实施保全外，对其他夫妻共有财产中被申请人拥有份额的财产可依法实施保全。 如何顺利的对具体行政机关和企业实施财产保全笔者认为，具体行政机关、企业自行制定的部门规章之所以成为人民法院实施财产保全措施的人为障碍，原因在于他们着眼于本单位的“部门利益”而不愿协助人民法院实施财产保全。中华人民共和国民事诉讼法第六十五条第一款规定：“人