民事代理词.doc

民事代理词审判长、审判员：我们受原告张道安委托、湖北枫园律师事务所指派，担任张道安诉武汉市富鑫汽车销售服务有限公司、神龙汽车有限公司产品责任纠纷一审诉讼代理人。根据事实和法律，发表如下代理意见。一、原告系受损车辆的实际车主，第一被告系车辆的销售者，第二被告系车辆的生产者原告与第一被告达成购车协议。因原告未带身份证，便借用司机黄敏的身份证办理了相关买卖手续。此行为系协商结果，亦不违反法律禁止性规定，应属有效。第一被告系受损车辆的销售者，第二被告系受损车辆的生产者。对此，双方亦不应持有异议。二、第二被告生产、第一被告销售的车辆存在缺陷，造成原告的财产损害(一)受损车辆存在缺陷1、从法院委托进行的车辆左轮转向节检验报告看，虽其存在若干不合规范的地方，但其也从一个侧面证明了车辆的某些部件是存在缺陷的：(1)事实与结论冲突。报告第2页中化学成份的分析中，C元素GSA牌号标准要求是3.40-3.80，而送检车辆的转向节是3.36。可见，明显超出了标准范围，鉴定人却做出“符合”的结论。(2)转向节“塑性断裂”的结论说明。据该检验报告之主检解释：塑性断裂与脆性断裂相区别(后者系受外力作用突然发生的断裂)，送检之转向节是由于内部原因累积而造成最终的断裂。规定的缺陷，是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险;产品有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。根据之规定，在不存在国家标准、行业标准和地方标准的，企业在涉及产品安全时就应制定相应企业标准，并且必须按标准组织生产和检验。同时且应当在产品或其说明书、包装物上标注所执行标准的代号、编号、名称(未提供)。结合检验报告，车辆被证明不符合企业相关标准，对人身财产具有危险性，应视为存在缺陷。受损车辆是2005年2月1日出厂，2月4日出售，2月22日即发生事故。短短22天即由“合格逐步完成最后断裂。如此情形，生产者将转向节断裂的原因指向司机操作失误显然是不妥的。2、其他证据也证明车辆存在质量问题驾驶员黄敏陈述：车辆在正常行驶中有异常的响声、方向盘失效(第一被告代理人认为“真实可信”、第二被告代理人则认为“比较可信”)，可以认定，在事故发生当时，的确是出现了车辆性能的异常;事故现场图显示：一、司机有明显的刹车动作;二、刹车时先左后右，两轮制动不同步;三、刹车后车辆发生急剧左滑现象;四、刹车后车辆左右轮轮间距明显增大，直至最后左前轮转向节断裂。显然，车辆在司机实施制动过程中左前轮被抱死。该车安装有ABS系统，具有反抱死功能(克服紧急刹车时车辆跑偏、侧滑、甩尾现象)。按GB12676-1999汽车制动系统结构、性能和试验方法和GB/T13594-1992汽车防抱死系统性能和试验方法，本案事发当时，按两标准要求：在任何路况下，即使在极限状态下，车辆在制动后，左或右偏移距离不得超过1.0米。本案中，在4.4米宽的路面上，车辆在刹车后，从路右侧滑到路左，最后撞向道路左边的树干，侧滑距离超过4.0米。显然车辆ABS防抱死系统存在着严重的质量缺陷。在紧急制动时， ABS系统运行，刹车踏板会发生反弹抖动。此时一定要坚持一脚踏死制动踏板，切忌反复踩踏，否则会导致ABS系统失灵，造成安全事故。依第二十七条第一款第(五)项规定：“使用不当，容易造成产品本身损坏或者可能危及人身、财产安全的产品，应当有警示标志或者中文警示说明。” 对这一新的驾驶规范，被告未在产品说明书中或以其他任何方式进行说明或警示，显然是对消费者的人身财产安全的漠视，同时也直接违反了法律的强制性规定。第二被告代理人在庭上也列举相关资料说明ABS系统在使用中的特殊性，只是其明知可能会造成危害结果而放任了这种结果的发生，其过错也是显而易见的。同时我们应明确，在质量缺陷中，转向节和ABS系统的质量缺陷可能是同时存在的，并无被告方所谓两个原因的排斥关系。至于哪个部位缺陷更严重，哪个是导致事故的主要原因，均不影响被告最终的责任承担。(二)原告受有损害事故的发生导致原告的车辆完全报废，近十万财产倾刻间化为乌有;另造成现场农户的青苗损失(原告已先行垫付)，而且原告不得不为清理现场而支付施救费、吊车费、拖车费后;由于事故给司机造成了身体上的伤害，原告为其垫付了医药费;后来，原告为解决这一侵权纠纷，多次前往武汉找被告人进行协商，向相关部门寻求救济，支付大量的交通费并预付了车辆受损部件的检验费;其间，原告为解决纠纷往返各地，造成正常工作经营的停止。有几点需要说明：1、原告所提出的请求赔偿的损失总额为：113745.5元。损害里包含有医疗费、青苗费损失等原属他人的人身和财产损失，由于原告已先行垫付，故依法享有对被告的代位请求权;2、本产品责任侵权纠纷，虽经三次起诉，前两次皆由原告撤诉，但实质上，三次起诉所针对的都是同一个事实，原告所请求的赔偿额也均为被告的产品缺陷造成，因此并不能产生被告所谓部分请求的诉讼阻断的效力;(三)损害与产品缺陷间存在因果关系正是由于被告生产和销售的车辆存在制动上的重大缺陷(材料成份不合标准、ABS系统失灵及未作适当安全警示)，不具备法律所要求的基本的安全性，导致车辆正常行驶中出现交通事故，进一步给原告造成了巨大的财产上的损害。三、被告未能证明其存在法律所规定的免责事由第四十一条第二款规定 ，(缺陷产品的)生产者能够证明有下列情形之一的，不承担赔偿责任：(一)未将产品投入流通的;(二)产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的;(三)将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在”本案中，第二被告作为生产者，始终未能就以上免责事由作出任何有力证明，因此不能免除其赔偿责任。四、根据相关法律规定，两被告应承担连带赔偿责任根据第四十、四十一、四十三、四十四条，第一百二十二、一百三十条，最高人民法院关于适用的意见第153条之规定，结合前述事实理由，我们可以得出如下结论：由于第二被告生产并交第一被告销售的车辆存在缺陷，由此给原告造成了财产损害。原告可向两被告之任何一位请求其承担全部赔偿责任，至于其内部责任的划分及追偿则属于另一个法律关系。两被告的赔偿责任为连带责任。五、本案争议的焦点之一：关于车辆缺陷的举证责任问题汽车作为一种复杂的高技术含量的产品，其质量的检验监督也具有很高的专业性，非一般的消费者个人所能完成。本案中原告所购车辆新安装了ABS系统，以防止车辆刹车中的抱死状态，确保安全。根据实施汽车强制性项目检验和定型试验规程的规范性要求项目二之“一般检验要求”第6条规定：当企业采用新技术(现行标准尚没有要求的技术或其特性无法用现有手段进行判定)，企业应提供足够的资料(国外相应资质检验机构的报告等)，经论证符合要求后方可采用。另依该法项目三之“关于强制性项目检验”第25条规定，ABS亦在强制检验之列。而该项目的检验目前在我国只有海南汽车试验场和东风襄樊汽车试验场两地有条件进行，且费用甚巨。结合本案情况，原告已经证明车辆在行驶过程中出现了若干与ABS固有性能相违背的令人怀疑的情况。如果要求原告对被告所生产和销售的车辆进行检验以证明其不符合相关标准，对原告来说是不公平的，这也将不适当地免除法律和社会公正赋予被告的义务，于法于理相悖。客观上会放纵某些企业的恣意妄为，给社会经济的健康发展带来恶劣影响。本案的基本事实是：原告所购车辆在正常行驶中，刹车时发生向左严重偏移而撞毁。作为一个消费者，原告享有知情权：车辆为何会发生这种反常现象?如果被告不能有效说明其非产品本身原因，则应由其承担举证不能的后果。我们认为，在本案中，第二被告应举证证明其产品不存在缺陷，也即证明“不存在危及人身、财产安全的不合理的危险，有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，应当符合该标准”。综上，“根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素”，对于车辆缺陷的举证责任当属被告。六、本案争议的焦点之二：事故发生的原因属产品缺陷，还是司机的驾驶过错。首先，我们已经证明：产品本身存在缺陷。其次，原告虽无义务证明司机无过错，但为利于法院查清事实、分清责任，对此提出两点意见：(一)司机持有有效驾驶执照，事故发生后，能尽力逃生并对受损车辆进行扑救。可见：司机驾驶技术娴熟并无证据证明其明显操作不当而造成事故。依一般判断标准，其有努力确保自身安全的本能意愿。司机在踩刹车时不可能故意撞向树干。(二)根据与本案相关的湖北省武汉市江岸区人民法院(2006)岸民初字第478号民事判决书之内容：在原告诉称司机驾车(即本案所涉车辆)不慎造成事故，而司机(该案被告)未出庭而缺席判决的情况下，法院认定一个基本事实:“被告驾驶该车在湖北省京山县境内行驶时，车辆突然失控，撞到路旁树上，导致该车损毁。”“车辆突然失控”，已为人民法院发生法律效力的裁判所确认，原告无需再予举证。 所谓司机“驾驶不慎”或操作不当，显然已被否定。无庸讳言，事故发生的真正原因就在于：“车辆突然失控”。至于为何失控，前已证明，不再赘述。同时，必须明确：由于产品质量责任属于特殊侵权责任，实行的是无过错责任原则。只要侵权事实成立且产品生产者没有免责的事由，被告即应承担赔偿责任。第三人有无过错并不免除被告的赔偿之责。最后，原告在整个案件中，只是一个无辜的受害者。原告个人的巨大损失不应由于被告以及第三人司机的推脱而付之东流。综上，两被告的产品存在缺陷给原告造成了财产损害，且其无法律规定的免责事由，因此应承担连带赔偿责任。以上代理意见，请合议庭认真考虑。 诉讼代理人 年 月 日诉讼财产保全申请书申请人：李_，男,_岁，汉族，_省_市人，_个体服装店店主，现住_市_区_路_号。被申请人：赵_，男，_岁，汉族，_省_县人，_台球厅老板，现位_市_区_路_号。请求事项：请求扣押被申请人的8台台球案，并冻结被申请人银行存款1万元人民币。事实和理由：_年_月_日，被申请人向申请人借款2万元人民币，以开办_台球厅。双方约定一年之后还钱。_年_月_日申请人向被申请人索要借款，被申请人以经营状况不好为由，拒绝还款。申请人于_年_月_日诉于_区人民法院，要求被申请人偿还2万元借款，法院已受理此案。_年_月_日，申请人从朋友薛_处得知，被申请人欲转让其台球厅，并打算去南方作生意。为防止被申请人转移资金，实现申请人之合法债权，根据中华人民共和国民事诉讼法第92条规定，特向人民法院申请诉讼财产保全，请求人民法院扣押被申请人8台台球案，并冻结其银行存款1万元人民币，以保证判决的执行。 此致_市_区人民法院证据保全申请书申请人：王_，男，_岁，_省_市人，汉族，现系_省_市_厂干部，住_市_路_号。申请人与吴_（男，_岁，_省_县人，汉族，个体手工业者，现住_省_县城关镇_街_号）间，因房屋迁让纠纷，申请人于_年_月_日提起诉讼，业经你院立案受理。现因本案有关证据有可能灭失和事后难以取得的情况，特申请你院对有关证据实行证据保全。现将申请的事实根据、理由和具体请求分述如下：申请人王_和吴_（本案被告）是同母异父兄弟。申请人之母孙氏，于其前夫、贫农吴_平死后，由sun_携子来_省_与申请人之父、工商业者兼地主王_新结婚。_年，申请人父母相继病逝，遗留有瓦房4间（即吴_现住址），是申请人之父的婚前财产。_年土改划分阶级成份时，县人民政府发了正式文件给吴_确定阶级成份。该项文件说，“查吴_自少年时代即到私营作坊里去当学徒，其继父王_新与他之间并未产生实际的抚养关系，吴的出身成份自然不受其继父影响，应根据其生父成份确定他是贫农出身，本人应属手工业者成份”。这个文件是一重要书证，是本案确认吴_对申请人之父的遗产有无继承权的主要证据，该项文件一直由吴_收执，在“文革”中，吴曾多次拿出这个文件在基层干部张_（治保主任，住_镇_街_号）和邻居周_（住_街_号）等人面前炫耀自己是劳动人民成份，表白他与申请人的工商业者兼地主家庭无关，现张_年迈多病，目前已住进县医院；周_即将迁居他乡，又闻吴_散布说上述文件已找不到了，也许是弄丢了。为了防止这些证据的灭失和以后难以取得，根据中华人民共和国民事诉讼法（试行）第六十五条之规定，特申请你院予以证据保全。一、请求你院迅速派员向张_、周_两人进行调查，听取他