外国民商法.doc

目 录第一章 外国民商法概述2第一节 民商法的概念及其来源2第二节 近代民商法的基本原则2第三节 近代民商法向现代民商法的发展2第二章 各国民商法概要3第三章 民事主体3一、自然人3二、法人4第四章 物权5一、物权5第五章 信托法8一、信托的概念8二、信托的种类9三、信托关系9四、信托关系的终止11第六章 合同法11一、合同的概念及其要件11二、合同的分类11三、合同的订立12四、意思表示瑕疵12五、违约及其救济13第七章 侵权行为法13一、侵权行为13二、侵权民事责任的构成13三、无过失责任的适用14第八章 知识产权法14一、知识产权的特点14二、知识产权的类型14第九章 亲属和继承法16一、亲属与亲属法16二、结婚16三、夫妻关系17四、离婚17五、亲子和收养17六、继承权法18第十章 商法总论18一、各国商法的立法模式181、商法的意义182、商主体183、商行为194、商事登记195、商事名称196、商事账簿20第十一章 公司法201、公司法202、公司的种类203、公司的设立214、公司的资本215、公司的组织216、公司的变更、合并、分立和解散22第十二章 票据法221、票据法的概述222、票据法总则223、票据关系23第一章 外国民商法概述第一节 民商法的概念及其来源一、涵义民法：近代民法产生于资本主义社会，它是调整资本主义社会私人之间财产关系和身份关系的法律。其中，“私人”最初指个人即自然人，随着法人的出现，私人就包括了个人和法人，民法是最为典型的私法。商法：各国表述和定义不同，但主要意义相同，即商法是指规范商人、商业组织和商行为的特别法律，其范畴涉及商业活动的各个方面，主要包括公司法、票据法、海商法、保险法和破产法等。二、民商法的来源民商法的来源可追溯古罗马以来的法制史的发展，其来源有罗马法、日耳曼法（最早的判例法）、教会法、习惯法、中世纪商法等。法国路易十四时代颁布的1673年的陆上商事条例和1781年颁布的海上商事条例，是最早的、在一个国家内统一使用的商事条例。第二节 近代民商法的基本原则一是人格平等 二是私物的所有权神圣不可侵犯 三是私法自治 四是自己责任 五是商品化的原则第三节 近代民商法向现代民商法的发展一、现代民法的发展主要表现在以下方面：第一，对所有权的限制；第二，对合同自由的限制；第三，无过失责任的建立；第四，人格权受到特别的保护；第五，家庭法发生的变化；二、现代商法的发展主要表现在以下方面：第一，商法向公法化发展；第二，商法向国际化发展；第二章 各国民商法概要一、法国民法典的特点有：第一，法国民法典的内容具有明显的革命性和反封建性；第二，在提列安排上，法国民法典继承了罗马法的传统，把民法分为人、财产权及对所有权的各种限制、取得财产的各种方法三篇，把诉讼法独立出来；第三，在文字上，法国民法典较为通俗易懂，近似为一本教科书；二、德国民法典的特征第一，从体列安排看，各篇顺序依次为：总则、债权的关系法、物权、亲权和继承权；第二，从内容看，其创立了许多法律概念和民法理论，如法人、法律行为等；第三，从科学性看，其以概念严格、逻辑严谨、语言抽象、思辨性强而著称于世。三、日本民商法的特征主要表现在两个方面；一是其为了适应资本主义的发展，没有足够的理论准备和法律文化基础；二是保留了较多的封建色彩；四、瑞士民法典的特征一是开创了大陆法系国家民商合一的立法例之先河；二是创新了一些民法学理论；三是法律语言表达方面，文字浅显，通俗易懂，更适合民法的普遍适用；第三章 民事主体一、自然人 作为民事法律关系的主体，具有独立的人格、具有民事行为能力（一）自然人的行为能力 1、完全行为能力，即自然人具有独立实施民事法律行为的资格；2、无行为能力，即自然人不具有独立实施民事法律行为的资格，其意思表示无效，包括未成年人和禁治产人；3、限制行为能力，其实施的法律行为并不当然无效，而是要根据该行为与其年龄和精神状态是否相符来决定；二、法人1、法人的本质，学者观点不一，归纳起来大致有以下几种观点；（1）法人拟制说 罗马法的继承者大多采用，代表人有德国萨维尼；（2）法人否定说 认为法人是虚拟产物，是根本不存在的，在社会生活中，除个人及财产外，不存在所谓法人，具体观点有目的财产说、受益人主体说和管理人主体说。（3）法人实在说 认为法人既不是法律拟制的结果，也不是人为所能否定的，法人是客观存在的实体，具体观点有有机体说和组织体说。2、法人的分类（1）公法人和私法人 大陆法系国家中最为流行的一种分法；（2）社团法人和财团法人 私法人所分（3）营利法人和公益法人 ；（4）集体法人和独任法人3、法人的设立（1）自由设立主义，即放任主义，准许法人自由设立，国家不加干涉；（2）特许主义，即法人的设立必须经国王的特许或经立法机关制定专门法律特许；（3）许可主义，即核准主义，法人设立除符合法律规定外，还必须经有关行政主管机关审查批准；（4）准则主义，即登记主义，法人的设立凡符合法律规定条件者，依登记后即可成立；4、法人的消灭，即法人的终止，就是法人丧失了民事主体的资格，包括解散和清算两个程序；（1）解散，即法人人格的消灭，主要有自愿解散、强制解散和因法定事由而解散三种。（2）清算，即对已解散的法人进行清理，了解其债权债务，并消灭其法人人格的最终程序5、法人的权利能力和行为能力（1）权利能力，从各国的理论和立法实践看，法人的权利能力与自然人相比，是受一定限制的，主要表现：第一，法人的权利能力受法人性质的限制；第二，法人的权利能力受法律的限制；第三，法人的权利能力受目的的范围的限制；（现今已突破）（2）行为能力，第四章 物权一、物权物权是民事权利的一种重要类型，其主要是指对物的直接支配、从而享受利益的排他性的权利；特征：绝对性；特定性、排他性效力：追及权、优先权、物上请求权（1）物的分类概念：物是物权的客体，依据不同的标准可以分为很多类型，如主物和从物，特定物和菲特定物，可分物和不可分为物，动产和不动产，原物和孳息，单一物和合成物等。（2）物权的种类完全物权，指全面支配标的物的权利，即所有权；限制物权，在特定范围内支配标的物的权利，指地上权、地役权、抵押权、质权和留置权等。1、所有权即具有使用、收益、处分并排斥他人干涉的权能；其中，使用，即不损毁物的性质，依物的用法供人们所利用；收益，即不耗损原物，收获物的天然孳息或法定孳息；处分，即事实上的处分和法律上的处分，前者是对物的损毁、灭失或变更行为，后者是权利为转移、抛弃或限制等行为。（1）所有权取得 包括原始取得和继受取得两种。原始取得，指所有权第一次产生或不依靠原所有人的取得所有权，包括先占、拾得遗失物和所有人不明的埋藏物和隐藏物、舔附、附合、加工和取得实效等；继受取得，指通过某种法律行为或法律事件从原所有人那里取得财产所有权，包括买卖、赠与、继承等；取得时效，即占有时效，是指非所有人对物经过一定期间的占有，从而取得该物的所有权；成立要件：第一，应以所有人的名义自主、和平和公然占有；第二，占有应经过定的时间；第三，占有应在善意为要件；（2）所有权的物上请求权包括返还所有物、排除妨害和防止妨害等请求权。2、用益物权 用益物权以使用他人所有土地或收益为内容的限制物权；（1）特征：一是它是一种限制物权；二是它是就物权的使用价值而成立的一种限制物权；三是用益物权是就他人之物而成立的物权。（2）种类 各国民法的规定不尽相同，但主要包括以下几种：用益权，源于罗马法，罗马法将其定义为“对他人之物的使用和收益的权利，以保存物的本体为条件”用益权特征：一是它是一种限制物权；二是它的客体范围广泛；三是它可依多种形式设立；四是它有一定期限；五是其在终止时，用益权人具有返还用益物的义务；地上权，即为在他人土地上设立建筑物或工作物，从而利用他人土地的权利。地上权特征：一是它是一种使用他人土地的限制物权；二是它不仅及于土地的表层，而且依建筑物或工作物的性质，可以及于地上和地下；三是它一般以协议设立，也可以其他方式设立；四是它可以转让，也可以成立抵押权的标的；五是依期满二消灭；地役权，以他人的土地供自己土地便利之用的一种限制物权。地役权特征：一是其附随于需役地，是需役地所有权的从权利；二是其是使用他人土地的物权；三是其是以他人土地便宜之用的物权；四是其是一种不可分割的权利；五是其可以多种方式而取得，也可以多种方式而消灭。3、担保物权担保物权是以确保债权的清偿为目的的，而于债务人或第三人的特定物或权利上设立的一种限制物权（1）特征：一是担保物权是一种限制物权；二是担保物权是一种价值权；三是担保物权具有从属性；四是担保物权具有不可分性；五是担保物权具有代物担保性。（2）种类：主要包括以下几种优先权，即法律规定的债权人就债务人的财产有优先于其他债权人而获得清偿的权利；特征，不占有标的物，也不要求权利人进行登记，对外没有公示力，不利于交易的安全，也不利于对其他债权人的保护。留置权，即债权人占有债务人的动产，在债权未受清偿前，可留置该动产，以担保债权的实现。特征：一是留置权是从属于债权的担保物权；二是留置权具有不可分性；三是留置权以占有他人之物为存续要件。质权，债权人为担保债权的实现，占有债务人或第三人移交之物，于债权末受偿时，可就该物的卖的价优先受偿的权利。包括动产质押和权利质押。抵押权，是指债权人对于债务人或第三人不移转占有而供担保之物，于债务人届期不履行债务时，可就该物的卖的价金优先受清偿的权利。包括普通抵押、权利抵押、法定抵押、共同抵押、动产抵押、财团抵押、浮动抵押、最高额抵押和证券抵押等。a、普通抵押，是以债务人或第三人不动产作为抵押物而设定的抵押权，设定时必须订立书面合同并登记，一物上可设定多个抵押，实现顺序按登记先后决定。实现方式：一是拍卖；二是拍卖以外的其他方式。b、权利抵押，即以所有权以外的不动产权或准物权为标的的抵押权，各国一般规定以地上权、永佃权为标的设定抵押，设定为普通抵押，以采矿权、渔业权为标的的设定抵押，一般以特别法规定；c、法定抵押，是依据法律规定而发生，无须当事人以合同设定而成立的抵押权。法定抵押不以登记为生效要件，但未经登记当事人不得处分；d、共同抵押，即为同一债权的担保而就数个不动产上设定的抵押权。e、动产抵押，以动产为标的而设定的抵押权，即指抵押权人对债务人或第三人的动产不转移占有，于债务人不履行到期债务时，抵押权人得占有并出卖抵押物，就其卖的价金优先其他债权而受清偿的权利；特征：一是动产抵押的标的物通常有法律规定了，二是动产抵押不转移标的物的占有；三是动产抵押的成立一般实行书面成立加登记对抗主义；四是动产抵押权人得占有并出卖抵押物优先受偿；f、财团抵押，以财团为标的而设定的抵押；j、浮动抵押，是对企业的财产，包括有体财产和无体财产、现存财产和将来财产所有设定的抵押；h、最高额抵押，是对将来一定期间内连续交易所发生的不特定债权，预定一定最高额限内以抵押物担保的一种特别抵押制度。I、证券抵押，是将抵押权与其所担保的债权化为证券，使其得依有价证券的规定而流通，即抵押权的证券化；第五章 信托法一、信托的概念1、信托是英美法的一项重要的财产制定，起源于英国的衡平法，发达于美国，并影响到大陆法国家。信托是在委托人、受托人和受益人三者之间存在的一种以财产权为中心的法律关系。2、信托的法律特征：第一，信托关系具有三方当事人；第二，信托关系以财产权为中心；第三，信托财产的占有，使用和处分与收益权相分离。3、信托的作用：（1）在民事领域：一是充当监护人的作用；二是避免家族财产旁落他人；三是充当家庭理财的作用；四是实现委托人的慈善目的；五是用于节省税赋的目的；六是保护隐私权的目的。（2）在商事领域：一是通过单位信托法的方式进行投资；二是通过信托已达到资金融通的目的；三是通过信托已达到对公司经营的控制。二、信托的种类1、按设立目的不同分：公益信托和私人信托公益信托，即慈善信托，是为了达到某项慈善的目的，以社会非特定的多数人受益而设定的信托；私人信托，是指以某人或特定的数人为受益人而设定的信托，又可分为明示信托和默示信托，完全信托和不完全信托；2、按设立方式不同分：明示信托和默示信托明示信托，是指委托人以遗嘱、契据、文件或口头等方式所订立的信托。信托声明中必须包括以下三项内容：一是必须有明确的信托意图；二是必须有明确的信托财产和信托利益；三是必须有明确的信托对象；默示信托，指委托人以非明示的、推定的意图所产生的信托，主要表现为回归信托，回归信托是指财产受益人的权益回归与信托创立人或纳入其财产内。其因实施法律而产生；3、按产生依据不同分：法定信托和设定信托4、按信托内容不同分：民事信托和商事信托5、按委托人与受益人关系不同分：他益信托和自益信托三、信托关系1、信托关系是指委托人、受托人和受益人之间因设立信托而产生的权利义务关系，主要有一下三种类型：（1）由委托人和受托人之间的意思行为而设立；（2）由法院的推定而设立的信托；（3）以法律规定而设立的新托；2、受托人种类（1）普通受托人，即一般的公民个人、有限公司或其他法人团体等都可以成为受托人；（2）法院指定的受托人，由法院指定，受托人报酬可从信托基金中直接支取；（3）信托法人团体，指专门从事信托业务的银行或保险公司等法人团体。3、信托关系中的权利和义务（1）委托人方面最大权利是要求受托人按照信托意图和目的，为受益人的利益管理信托财产；有权要求法院选任信托管理人，改变信托管理方法；有权要求赔偿损失等（2）受托人方面主要义务：一是必须清楚其信托责任履行相应的行为；二是必须按谨慎标准管理受托财产；三是必须亲自管理信托财产和执行信托业务；四是有义务向受益人报告账面和提供有关资料；五是必须将所有信托收益交付给受益人；六是受托人为数人时，作出任何有关信托的行为和决定时，必须获得全体受托人同意；七是有权向法庭申请颁布指令；八是必须谨慎使用酌情处理权。主要权利：一是享有占有和管理信托财产的权利；二是受托人管理信托财产时，可以动用信托财产为受益人特殊之用；三是因信托关系发生争议或因管理信托财产而发生其他争议的，受托人有权要求依照有关规定予以解决；四是有获得报酬的权利。（3）受益人方面主要权利：一是获得信托财产所产生的利益；二是使信托财产获得适当管理；三是终止信托的权利；四是受托人的不当行为，致使信托财产受损时，有权请求受托人赔偿损失；主要义务：不得干预受托人在信托权范围内对信托财产所进行的管理和处分，支付报酬和必要的费用；四、信托关系的终止1、因当事人约定的信托期届满而终止；2、因设立信托的目的已经实现或不可能实现而终止；3、因信托合同解除而终止；4、因受托人撤销合同而终止；5、法院依受益人或利害关系人的请求而做出终止命令；第六章 合同法一、合同的概念及其要件跟据德国民法典规定，合同指依法律行为设定债务关系或变更法律关系的内容，除法律另有规定之外，即为合同；合同的有效要件：一是双方当事人意思表示真实；二是内容符合法律规定；三是有两个或两个以上的当事人二、合同的分类1、大陆法系中，根据不同的标准分为以下种类（1）债务合同和物权合同（2）双务合同和单务合同（3）有偿合同和无偿合同（4）诺成合同和实践合同（5）要式合同和不要式合同（6）主合同和从合同（7）有名合同和无名合同2、英美法系中（1）依据合同的形式不同，可分为正式合同和简单合同；（2）依据相互承担的义务，可分为双方合同和单房合同（3）依据意思表示的方式，可分为明示合同和默示合同（4）依据履行的情况不同，可分履行合同和代履行合同（5）依据合同的强制效力，可分有效合同、无效合同、可能无效合同、不可强制履行合同；三、合同的订立合同是当事人之间意思表示一直的结果，合同的订立，必须经过要约和承诺两个阶段1、要约，在商业交易中又称发盘、出价，是当事人一方以缔结合同为目的向另一方所作的意思表示。发出要约的一方为要约人；接受的一方为承诺人，或被要约人有效要约具备的条件：一是要约是特定人的意思表示；二是要约应包括合同的主要内容；三是要约必须传达到受要约人才能生效；2、承诺，在商业交易中又称为接受、收盘，是指受要约人按照要约规定的时间和方式，用诺言或行为对要约表示完全接受的一种意思表示。有效承诺的具备条件：一是承诺必须有受要约人或其代理人作出；二是承诺必须在要约的有效时间内作出；三是承诺必须与要约内容一致；四是承诺必须传达给要约人。四、意思表示瑕疵1、意思表示，是指当事人向外表示其意欲订立合同的意思；意思表示瑕疵则是意思表示与真实意思不一致的结果。意思表示瑕疵有以下几种：（1）错误，即当事人因误认或不知，致使意思表示与其意思不一致。可能导致合同无效的错误主要有以下几种：一是认定合同标的物有错误；二是对和通过标的物是否存在有错误；三是认定合同性质有错误；四是对合同另一方当事人的身份认定有错误；五是签署文件有错误；（2）虚假的陈述是指在订立合同前，订约一方或其代理人对重要事实作出错误陈述，以诱使另一方与之订立合同对虚假陈述，英美法系主要有三种：一是欺诈的；二是疏忽大意的；三是无意的；（3）胁迫是指以不法加害威胁订约一方，使其产生恐惧心理而被迫订立的合同。（4）不正当影响五、违约及其救济违约，指合同一方当事人在没有正当合法理由的情况下，未能按照合同的约定履行自己义务的行为；违约救济，是指一方当事人违反合同规定，另一方有权要求法律上给予补救，是债务人违反合同依法应承担的违约责任的具体方式；违约救济主要有以下几种：（1）实际履行，又称强制履行或依约履行；（2）损害赔偿；解除合同，禁令第七章 侵权行为法一、侵权行为侵权行为是指以作为或不作为不法侵害他人财产或人身权利的行为。与违约行为同属民事违法行为，都主要承担损害赔偿责任。二、侵权民事责任的构成（1）损害是指一定的行为或事件所造成的财产损害和人身伤害，其实承担民事责任的基本前提。包括财产损害（积极损害和消极损害）和人身损害（肉体损害和精神损害）。（2）因果关系是指加害行为与损害结果之间有必然的联系。（3）过错是指行为人对其行为及其行为可能产生的后果的一种心理状态，除法律规定适用无过失责任的情形外，过错是行为人承担侵权责任的基本要件。其中过错包括故意和过失，故意是指行为人已经预见到自己的行为可能产生损害后果，但仍希望或放任该后果的发生；过失则是指行为人对自己的行为可能产生的后果应预见而没有预见，或虽然已经预见，但轻信其不会发生。三、无过失责任的适用（1）法国法 关于侵权行为的规定主要建立在过错原则上，但随着无过失责任原则的提出，法国通过司法解释，确立了无过失责任的适用。（2）德国法 关于侵权行为的规定也是建立在过错原则上，但其关于无过失责任主要是通过单行法的形式来确立的；（3）英美法系 英美法关于无过失责任在侵权行为法中确立主要体现在判例法中。其中美国起初是引进英国的，后法院解释扩大了其适用范围。第八章 知识产权法知识产权式智力成果的创造人或工商业活动中的标记所有人依法所享有的权利的统称；根据建立世界知识产权组织公约有关规定，知识产权应当包括：著作权、邻接权、专利权和发明权、外观设计权、商标权和反不正当竞争权以及商业秘密等权利。一、知识产权的特点（1）垄断性 即专有性、独占性，是指知识产权是政府授予知识产权所有者的垄断权，具有排他性。其在客体就有智力成果的易扩散性和消费上的无对抗性。（2）时间性 知识产权具有法定的时间，即其只能在法律规定的期限内受到法律保护，一旦超出了法律规定的有效期限，这一权利就自行消灭，智力成果就成为了整个社会的共同财富，为全人类所共同利用；（3）地域性 又称属地原则，指按照一个国家或地区法律产生的知识产权，只在该权力产生的区域有效，在该国或地区以外不具有法律效力，但是随着知识产权的国际化，地域性原则成了障碍。二、知识产权的类型（一）著作权法著作权，亦称版权，是与文学、艺术及科学作品有关的权利，它是主要包括作者和出版者的利益。1、著作权的主体和客体（1）主体，即著作权人，其一般包括作者、委托作品中的委托人、雇佣作品中的雇用人、转让或继承获取著作权的人等。（2）客体，即作品，其中包括文学、口头作品、音乐、戏剧、舞蹈、美术、摄影及使用类似摄影的技术完成的作品，电影、计算机软件、数据库以及法律规定的其他作品。2、著作权的限制主要是指对著作财产权行使的限制，其功能通常在于通过对著作权的适当限制，平衡创作者、传播者和使用者的利益，确保公众能接触可使用，以促进整个社会文化传播事业的发展。其限制主要分为时间限制、地域限制和权利限制等。3、著作权的保护（1）侵权行为的成立要件第一，原告必须证明被告的作品和他的作品相同或相似的因果关系；第二，原告须证明自己是所有权人；第三，被告对于侵犯行为的发生有过错存在；（2）民事救济一是预防性措施，提前禁制令；二是禁制令；三是损害赔偿；四是交出利润；五是销毁侵犯著作权的复制品即为制作复制品专用的设备。（二）专利权法客体：发明创造，主要包括发明专利、实用新型和外观设计1、取得专利权的条件一是必须具有新颖性；二是必须具有创造性，即非显而易见性；三是工业上的实用性。2、专利申请与审查即发明者或其雇主获得专利权，必须向专门的机构申请专利，提交申请书，申请书中载明有关内容。各国对申请行政监督大体分为两种：登记制和审查制。3、专利权的保护（1）保护范围，主要使用一下原则：一是周边限定原则；二是中心限定原则；（2）专利侵权行为是指未经专利人许可，实施只有专利权人能实施的行为，专利侵权行为一般分为直接侵权和间接侵权。（3）抗辩和救济主要有申请禁令、损害赔偿、交出利润、交出或销毁侵犯专利权的工具等。（三）商标权法商标主要是具有识别功能，即识别货物来源的功能，同时还有其他功能如;保证使用该商标的货物的质量；广告功能等。商标的取得主要依据注册而取得。第九章 亲属和继承法一、亲属与亲属法亲属，广义上为血亲、配偶及姻亲的总称；侠义的仅指血亲及姻亲，不包括配偶。亲属主要分为血亲（以血缘为中心）、姻亲（以婚姻为中心）。二、结婚婚姻是一定社会男女结合为夫妻的形式，在法律存续的社会中，它还表现为一种法律制度。婚约，是指男女双方以结婚为目的，对婚姻关系的事先约定，亦称婚姻的预约1、结婚的条件（1）须当事人双方合意；（2）须达到法定婚龄；（3）须婚姻当事人非为同性；（4）未成年人结婚须得法定代理人同意；2、禁止结婚的条件禁止结婚的条件也称婚姻的障碍，即法律不允许结婚的情况（1）有配偶者，在婚姻存续期间不得再婚；（2）近亲之间不得结婚；3、结婚的程序（1）登记制；（2）仪式制；（3）登记与仪式相结合制三、夫妻关系即因婚姻关系而在夫妻双方之间的法律上的权利义务关系，一般而言。包括夫妻人身关系和夫妻财产关系，其中夫妻人身关系有冠姓义务、同居义务及住所决定权、忠实及扶助义务、生活保障义务及家庭生活费用负担义务、夫妻相互代理权；夫妻财产关系则有夫妻财产制、夫妻间的扶养义务即夫妻财产继承权。四、离婚是指在婚姻存续期间，因为一定的原因，致使婚姻关系不能正常存续下去而是婚姻消灭的一种行为。离婚的类型有协议离婚和裁判离婚两种。五、亲子和收养1、婚生子女与非婚生子女婚生子女的界定：一是须其父母有婚姻关系的存在；二是须其子女为夫的子女；三是须其子女为妻所生；四是须在婚姻中受胎。2、收养亦称收养关系，指收养人与被收养人之间，以发生亲子关系为目的的要式的法律行为。具体形式：一是以法院的命令；二是已经法院许可的合意或其合意证书；三是已经行政部门的许可的合意或合意证书；四是以行政部门的裁定；五是因当事人的书面合意或自幼抚养的单独行为；收养关系的成立要件：第一，收养人须经双方同意；第二，收养人必须是有抚养能力的成年人；第三，收养须与配偶共同进行；第四，一人不得同时为二人的养子女；第五，收养为要式行为；六、继承权法（1）遗产继承人及其顺序可分为法定继承和遗嘱继承，法定继承是指根据法律所规定的继承范围、顺序继承的行为；遗嘱继承是指根据被继承人的遗嘱继承的行为；（2）继承权的取得与丧失继承权可因法律规定或遗嘱订立而取得；继承权的丧失，即继承权的剥夺。（3）遗嘱继承成立要件：一是遗嘱人须有行为能力；二是遗嘱内容须由遗嘱人亲自作为真实的意思表示；三是遗嘱必须合法，不违背善良风俗；四是遗嘱须采取一定的方式。第十章 商法总论一、各国商法的立法模式大陆法系国家的商事立法主要分为商行为立法体系（法国）、商人立法体系（德国）、折中商法立法体系（法国）和民商合一立法体系（瑞士）。1、商法的意义一是保障商行为的实施，商事纠纷迅速解决；二是赋予经营活动以公开性，加重商人对自己行为的责任，更为突出地维护第三人及国家的利益；三是加强对信用关系的专门调整。2、商主体传统上成为商人，是指具有商事能力，即特定营业范围内商法上的资格，也即法律为了对从事营利性营业活动所加资格限制而在民事能力基础上由商法赋予的商事能力，能够以自己的名义从事营业性商行为，独立享有商法上权利并承担商法上义务的组织和个人。具体的符合以下条件：第一，业务经营采取企业活动的形式；二是以自己的名义从事商行为；（1）商主体的分类一类是大商人和小商人；二类是商个人、商合伙和商法人，商个人是指按照法定程序取得了特定的商事能力的自然人；商合伙是指数个合伙人为实现营利性营业目的而共同出资、共同经营、共享利润、共担责任所形成的集合体；商法人是指基于营利性营业目的而设立的，具有特定的商事能力的社团组织，其核心条件是具有独立的财产权。三类是企业和商事主体四类是营业辅助人，即辅助商事主体从事经营的人，主要包括代理商、居间商、行纪商等。3、商行为 是指主体基于特定商行为能力和商事性营业为目的而从事的行为以及与其有关的一切行为，包括商事行为和商事性事实行为。商行为是商事主体的概念的核心和关键。4、商事登记商事登记是指商事筹办人为设立、变更或终止商主体资格，依照法律规定的内容和程序向主管机关登记并被主管机关核准登记的行为。商事登记分为特许主义、任意主义、准则主义和强制主义。（1）登记机关，是有国家授权登记的机构，即司法机构或行政机构管理。（2）登记事项，通常是：名称或商号、住所、法律形式、经营范围和固定资本数额、商人的责任性质及其限制、授权代表人的姓名、管理机构所在地等。5、商事名称（1）商事名称，又称商号，是指各种商主体在营业活动中所使用的独特称号，是商主体营业的标志。（2）商事名称的登记和商事名称权大陆法系对商事名称大多采用强制登记制度，非经登记，不受法律保护；英美法系中非公司的商事名称无须登记，6、商事账簿（1）商事账簿，是指商事主体根据法律要求依据法律规定的内容和方式制作的用以表示其财务状况及经营成果，为商事账簿的使用者包括厉害关系人和国家主管机关提供准确、及时的会计信息，以便其决策和执行国家政策的簿册，主要包括会计凭证、会计账簿和会计报表等。（2）商事账簿的种类一是会计凭证。是指记录经济业务的发展和完成情况，对第三人的债权和债务，明确经济责任的书面凭证，是登记账簿的依据。包括原始凭证和记账凭证；二是会计账簿，是以会计凭证为依据，连续地、系统地、全面综合地记录和反映各项经济业务的内容，并以相互联系的专门格式的账页所组成的簿籍。包括日记账、分类帐和备查账。三是会计报表，是用货币形式综合反映商事主体在一定时期内生产经营活动和财产状况的一种书面报告文件，包括资产负债表、损益表、利润分配表、财务状况变动表和主营业收支明细表等。第十一章 公司法 1、公司法（1）公司法，是规范公司企业的组成、经营、解散及其他对内对外法律关系的一种商事法。主要分三大法系：法国法系、德国法系和英美法系。（2）公司，是以营利为目的依法组织登记成立的社团法人，具有权利能力和行为能力，能够独立享有民事权利和承担民事义务。2、公司的种类（一）大陆法上的公司（1）无限公司，是指股东对公司债务负无限连带责任的公司；（2）两合公司，由两类股东构成：一类是无限责任股东；一类是有限责任股东。（3）股份公司，德国股份法规定：股份公司为一种具有法律人格，资本划分为股份，仅以公司财产为限对债权人负债的公司；（4）有限公司，是指资本不分成等额股份，股东对公司债务承担有限责任的公司。（二）英美法上的公司（1）普通合伙，即大陆法系国家的无限公司；（2）有限合伙，即大陆法系国家的有限公司；（3）股份公司，与上相同；（4）私人公司或封闭公司（已取消）3、公司的设立（1）设立原则，一般立法遵循放任原则，只要符合法定准则，即产生股份公司登记权。（2）公司的设立，是公司依照法定程序取得法人资格的过程，其过程分为创办阶段（创办人、公司章程）、筹集资本阶段（公众认购、发起人认购）和注册登记阶段。4、公司的资本大陆法系中的法定资本有时称做名义资本，是指股东缴纳的名义货币额；英美法系将资本分为：名义资本、发行资本和支付资本三种。5、公司的组织（1）董事会，是对内管理公司事务，对外代理公司的机关，其成员称为董事。法律一般规定董事会的最低人数；（2）监事会，就是监督董事会活动的合议制机关，其成员一般在股东大会上选出；其职能有：一是任免董事；二是监督董事会活动；三是审查年度决算；四是在同董事相关的诉讼中代理公司；五是向董事、监事以及其他管理人员提供信贷。（3）股东与股东大会，股东是公司的出资人，其可以是个人或法人，股东的权利有共益权和自益权两种；6、公司的变更、合并、分立和解散（1）变更，即组织变更，指公司种类的变换；（2）合并与分立，指两个以上的