2012【李毅】政法英杰法条串讲班三国法讲义.doc

大家论坛2012国际三法法条班讲义国际公法第一章 国际法总论一、国际法院规约国际法的渊源1、国际条约国际法主体间的协议2、国际习惯国际交往中各国反复一致的实践、并被广泛接受为法律的规则。3、一般法律原则4、寻找证明国际法渊源的资料：判例、学说、国际组织决议。二、联合国宪章国际法基本原则1、主权平等2、国际关系上不得使用武力或武力威胁3、不干涉内政：（1）内政范围；（2）内政与领土不必然联系；（3）干涉主体第二章 国家内部要素一、主权国家主权豁免联合国国家及其财产管辖豁免公约（未生效）1、主权豁免包括管辖豁免和执行豁免。2、绝对主权豁免与相对（限制）主权豁免（1）绝对主权豁免主张所有国家的行为外国法院都不能管辖（2）相对主权豁免主张国家的商业行为在外国法院不能享有管辖豁免（3）都不针对执行豁免（4）我国坚持绝对豁免主义，公约采用限制豁免主义3、管辖豁免的放弃（1）明示（2）默示：国家起诉、介入诉讼或提起反诉（3）一国从事商业行为本身不意味着该国放弃主权豁免4、执行豁免：须另行单独放弃，放弃管辖豁免不等于放弃执行豁免5、注意：（1）一案放弃，不等于此后所有案件都放弃（2）在一国放弃不等于在其他国家放弃真题精选:甲国政府与乙国A公司在乙国签订一份资源开发合同后，A公司称甲国政府未按合同及时支付有关款项。纠纷发生后，甲国明确表示放弃关于该案的诉讼管辖豁免权。根据国际法规则，下列哪一选项是正确的？A乙国法院可对甲国财产进行查封B乙国法院原则上不能对甲国强制执行判决，除非甲国明示放弃在该案上的执行豁免C如第三国法院曾对甲国强制执行判决，则乙国法院可对甲国强制执行判决D如乙国主张限制豁免，则可对甲国强制执行判决二、海洋法公约；中国国内相关法律；领土制度（一）领土1、领土的取得方式先占：有效占领，无主地。目前已无先占对象。时效：国家公开、和平、长期占有他国领土，从而获得该领土的主权，不合法添附：自然；人工添附不能损害他国利益征服：不合法割让：强制性；非强制性领土取得2、领土范围领陆领水：内水和领海。一国商船进入他国内水须经同意，在他国领海中则有无害通过权。底土领空领土芝加哥公约：（1）领空主权，外国航空器进入一国领空，须经该国许可（2）非法入境的民用航空器：可采取适当措施，不得危及航空器和机内人员安全（3）三反劫机公约：劫机是可引渡的罪行，不引渡必须起诉（二）海洋法公约非国家领土的海域地位专属经济区（须经宣告）大陆架（无需宣告）公海国际海底区域沿海国：对资源的权利，人工岛屿设施建造。外大陆架的取得和开发。非沿海国沿海国：一项主权权利（对自然资源），三项管辖权（人工岛屿和设施建造、海洋科研与海洋环保）非沿海国：航行、飞越、铺设海底电缆和管道。非沿海国：铺设海底电缆和管道的权利六大自由：航行、飞越、铺设海底电缆管道、建造人工岛屿、捕鱼、科研。挂旗制度：一船一旗且只能一旗。否则被视为无国籍船，将成为临检对象船旗国专属管辖：除特殊情况外，挂哪国的旗哪国对该船才有管辖权普遍管辖：海盗，非法广播，贩奴和贩毒临检权：在公海上直接进行管辖，由清楚标志的政府船机进行。紧追权：不能从公海开始，到他国领海必须停止，连续不断毗连区沿海国：海关、移民、财政、卫生非领土海洋区域国家管辖范围以外的海域全人类共同继承财产平行开发制（三）登记公约、营救协定和责任公约外层空间法1、登记制度：发射国国内登记并向联合国秘书长登记。谁登记了谁有管辖权2、营救制度：发现国尽到通知、救援和交还外空物体和宇航员的义务；有权要求发射国消除危险。3、责任制度（四）联合国气候变化框架公约及京都议定书防止气候变暖1、所有国家都有义务防止气候变暖，但三类国家，不同义务（1）工业化的发达国家：承担削减温室气体排放义务；也有义务进行援助；（2）其他发达国家：不仅不削减还可增加排放。有义务为发展中国家进行资金和技术援助；（3）发展中国家：不承担削减义务，有权接受发达国家的资助，但不能卖排放指标。2、四种计算方式：（1）两个发达国家间的排放权交易。（2）只计算净排放量。（3）绿色开发机制：发达国家向发展中国家输出绿色技术，相应折抵本国的排放量。（4）集团方式：欧盟国家视为一个整体，通过内部平衡抵消，总体上完成减排义务。三、中国国籍法和其他法律法规国籍、外交保护、引渡和外国人入出境管理（一）中国国籍法1、第三条：我国不承认中国公民具有双重国籍。2、中国国籍的取得（1）第四条：父母双方或一方是中国公民，本人出生在中国，具有中国国籍；（2）第五条：父母双方或一方是中国公民，本人出生在外国，具有中国国籍；但父母双方或一方为中国公民并定居国外，本人出生时即具有外国国籍的，不具有中国国籍。（3）父母无国籍或国籍不明，定居在中国本人出生在中国，具有中国国籍。3、中国国籍的丧失（1）第九条：定居国外的中国公民，自愿加入或取得外国国籍的，即自动丧失中国国籍。（2）第十条：中国公民可申请退出中国国籍（3）第十五条：受理国籍申请的机关，在国内为市县公安局，在国外为外交代表或领事机关。（4）第十二条：国家工作人员和现役军人不得退出中国国籍。（二）中国引渡法1、引出（1）同时符合下列条件，方能准予引渡双重犯罪双重重罪：为诉讼目的，双方刑法都认为可判处一年以上徒刑；为执行刑罚为目的，未服完刑期至少为6个月。条约或互惠，外交部为联系机关；（2）应当拒绝引渡的情形。被请求引渡的人是：中国人、非双重犯罪、政治或军事犯、我国已审判或已过追诉时效、被引渡后可能遭受非人道或不公正待遇的、仅仅经过缺席判决的（但承诺重新审判的除外）、我国已庇护的。（3）可以拒绝引渡的情形：年龄健康等人道主义原因；我国正在或准备进行刑事程序（4）外交部，最高法，最高检，公安机关，国务院3、引渡程序：2、引回：外国所提条件，不损害我国主权、社会公共利益、国家安全的，可以承诺。最高法决定量刑承诺，最高检决定限制追诉的承诺，外交部表态。引渡成功后遵守承诺。（三）外交保护：国家的权利1、因外国国家的不当行为造成损害；2、国籍持续3、用尽当地救济（四）外国人入境出境管理法1、入境（1）签证或特定情况下，可在口岸签证；（2）过境的，停留不超过24小时，不出机场，可不办签证，如要离开机场，须经边防机关批准。2、居留（身份证件或居留证件）（1）未取得居留证件或来华留学的外国人，未经批准，不得在中国就业；（2）到不对外国人开放的区域旅行，须经当地公安机关批准。3、出境：有未结刑案、民案和行政案的不得出境（五）中国人不得出境的情形1、未结刑案；2、未结民案；3、正在服刑的；4、正在劳动教养的；5、出境危害国家安全或损害国家利益的。第三章 国家对外关系之一承认继承与国际责任一、承认（对新国家的承认）（一）明示承认与默示承认1、默示承认的情形：（1）建交（外交或领事关系）；（2）缔结政治性条约；（3）投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织（联合国、世界卫生组织），但WTO不是。2、不能认为是默示承认的：共同参加国际会议或条约；建立非官方机构；一定级别的官员接触。（二）承认的性质和要求1、既存国的单方行为；2、不改变被承认者的性质；3、不能干涉内政。二、国际责任（一）国际法委员会文件传统国际责任1、可归因于国家（属国家行为）（1）国家机关或经授权实体的行为；（2）职务行为或越权行为注意：（1）支配国（2）叛乱运动机关，非所在国行为；成立新国家，新国家行为。2、行为违反国际法3、不存在免责事由（二）国际责任的新发展国家全部责任（外空责任公约）双重责任：核损害公约。国家与营运人共同承担，且国家承担补充责任，针对核损害1、 外对外，相对责任，看过错。2、 外对地，绝对责任，只看损害。3、 发射国范围：4、 两类人除外1、国际赔偿责任真题精选：乙国与甲国航天企业达成协议，由甲国发射乙国研制的星球一号卫星。因发射失败卫星碎片降落到甲国境内，造成人员和财物损失。甲乙两国均为空间物体造成损害的国际责任公约缔约国。下列选项正确的是：A如星球一号发射成功，发射国为技术保密可不向联合国办理登记B因星球一号由甲国的非政府实体发射，甲国不承担国际责任C星球一号对甲国国民的损害不适用责任公约D甲国和乙国对星球一号碎片造成的飞机损失承担绝对责任2、国际刑事责任国际刑事法院规约国际刑事法院常设性；根据条约设立。2002年7月以后的四种罪行（灭种、反人类、战争罪和侵略罪）；管辖权（与缔约国有关；非缔约国但接受该法院的管辖权），仅针对个人。第四章 国家对外关系之二外交关系和领事关系法 维也纳外交关系公约和维也纳领事关系公约一、馆长使馆组成经接受国同意武官参赞外交人员非派遣国国民担任使馆人员秘书随员行政人员服务人员二、使馆与领馆的特权与豁免区别类别豁免使馆领馆馆舍绝对不得侵犯，包括全部区域甚至大使寓所，接受国官员未经同意绝对不得进入相对不得侵犯，只包括工作区域，紧急情况推定同意进入财产绝对不得侵犯，任何时候都不得征用相对不得侵犯，确有必要时可以征用通讯自由外交邮袋绝对不得开拆、扣留有重大理由时在派遣国代表在场时可开拆，拒绝开拆应退回（三）义务：守法，不干涉内政，不能乱用（不得用来进行庇护）庇护是国家的权利1、准其入境或居留并拒绝引渡。2、不得庇护四类人。3、域外庇护（利用驻外国使领馆或在外国访问的军舰和军用飞机等特殊场所进行庇护）没有一般国际法依据四、外交人员的特权与豁免（只能由派遣国明确放弃；外交人员自己不能放弃）外交与领事人员的特权与豁免人身不可侵犯管辖豁免作证义务外交人员严格保护领事人员一定保护1、尊重外交人员，不对其人身实行搜查、逮捕或拘留。但为防止犯罪行为或因正当防卫除外2、接受国应保护外交人员人身不受侵犯1、尊重领事人员，不对其进行逮捕、羁押或监禁。但犯有严重罪行和已被裁判执行的除外2、接受国应防止领事人员的自由和尊严受到侵犯外交人员领事人员绝对的刑事管辖豁免民事行政一般豁免。四种例外1、在接受国的私有不动产诉讼，但其代表派遣国为使馆用途置有的不动产除外。2、以私人身份参与继承事件的诉讼。3、公务范围以外从事专业或商务活动引起的诉讼。4、外交人员主动起诉而引起的反诉。相对刑事管辖豁免民事行政职务行为豁免。三个例外1、未明示或默示领事身份的契约诉讼2、交通肇事损害赔偿诉讼3、主动起诉引起的反诉外交人员免除作证义务领事人员职务事项无作证义务。此外不得拒绝，但不得强制或处罚。五、中国相关法律1、享有与外交人员相同特权和豁免的家属的范围仅限于“共同生活的配偶和未成年子女”2、领馆的保护范围扩大到领馆的任何区域，不限于工作区域3、享有外交特权和豁免的人的范围：扩大到“持我国外交签证或与我国互免签证的国家的外交护照的人员”4、领事的非职务行为，根据互惠原则办理第五章 国家对外关系之三条约法 维也纳条约法公约一、条约的有效要件：国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法二、条约的保留：一国在表示受条约约束时（包括批准、加入、接受和赞同，签署一般不行）所做的、目的在于排除或更改条约中某些规定对该国的约束。仅针对多边公约（一）不得保留的情形：1、条约禁止保留2、条约只允许特定保留，有关保留不在这一范围内3、保留不符合条约的目的和宗旨条约允许的保留无须接受自然生效数目和宗旨表明须全体接受全体接受方有效（二）保留的接受和效力 条约为国际组织章程该组织有权机构接受即有效其他情形条约国自行决定是否接受保留因接受与否效力不同保留国保留所涉规定在两国之间视为不存在按保留范围改变相应条约条款（1）做有效解释；（2）缔约国解释对己方不利，对对方有利接受保留国适用条约规定反对保留国（不反对条约生效）三、条约的解释1、一般规则：根据通常含义和上下文、符合条约目的和宗旨、善意解释2、两种以上文字的条约：作准文本同样作准，用语应视为相同含义非作准文本只做参考四、中国缔结条约程序法（一）缔约权1、国务院负责缔结2、全国人大常委会和国家主席负责批准和废除条约和重要协定。3、外交部负责具体事务。（二）全权证书1、无需出具证书的：总理、外交部长、使馆馆长、部门首长和中国派到国际组织的代表（后三个有限制）2、中国谈判代表的全权证书由总理或外交部长签署（三）条约的批准和加入1、全国人大常委会的批准条约和重要协定（1）合作条约、和平条约等政治性条约；（2）领土和划定边界的条约、协定；（3）司法协助、引渡的条约、协定；（4）我国法有不同规定的条约、协定；（5）须经批准的条约、协定。2、其他协定由国务院核准。3、加入多边条约和协定，分别由全国人民代表大会常务委员会或者国务院决定。4、接受多边条约和协定，由国务院决定。第六章 国家对外关系之四争端解决法 联合国宪章或国际法院规约国际争端解决方式强制非强制政治谈判与协商斡旋与调停调查与和解法律国际法院国际海洋法法庭自愿一、联合国（一）新会员国的加入程序：向秘书长提交申请；经安理会按实质性事项同意；经大会2/3多数同意通过（二） 大会：不是立法机关，是审议建议机关。内部事项的决议有约束力，其他无。一国一票 安理会：惟一有权采取行动的机关；维持国际和平与安全负主要责任安理会的表决制度： （1）程序性事项：任意9个同意票即可通过（2）实质性事项：9个同意票+“五大国一致原则” （任何大国都未否决，缺席与弃权等于同意）实质事项包括：接纳新会员国或通过秘书长人选、终止会员国权利、开除会员国等。就一事项是否属于程序性事项发生争议，由安理会按大国一致确定。特别注意：大国一致和双重否决二、国际法院与争端解决 法官（安理会和大会同时多数票当选，不回避（除非曾参与过相关争端），专案法官） 诉讼管辖权（国家）：自愿（特定，协定，声明） 管辖权 咨询管辖权（有关联合国机构）：大会、临时委员会、安理会等（国家、团体、个人均无权）裁决：终局性，不执行可向安理会申诉 真题精选：1、根据国际法相关规则，关于国际争端解决方式，下列哪些表述是正确的？A甲乙两国就界河使用发生纠纷，丙国为支持甲国可出面进行武装干涉B甲乙两国发生边界争端，丙国总统可出面进行调停C甲乙两国可书面协议将两国的专属经济区争端提交联合国国际法院，国际法院对此争端拥有管辖权D国际法院可就国际争端解决提出咨询意见，该意见具有法律拘束力2、甲、乙两国为陆地邻国。由于边界资源的开采问题，两国产生了激烈的武装冲突，战火有进一步蔓延的趋势。甲、乙均为联合国成员国。针对此事态，如果拟通过联合国安理会采取相关措施以实现停火和稳定局势，那么，根据联合国宪章有关规定，下列哪一选项是正确的？ A只有甲、乙两国中的任一国把该事项提交安理会后，安理会才有权对该事项进行审议 B在对采取措施的决议草案进行表决时，若获得全体理事国中1/2多数的同意，其中包括常任理事国的一致同意，该决议即被通过 C在对采取措施的决议草案进行表决时，安理会常任理事国中任何一国投弃权票，不妨碍该决议的通过 D只有得到甲、乙两国的分别同意，安理会通过的上述决议才能对其产生拘束力第七章 战争和武装冲突法 海牙公约体系和日内瓦公约体系一、战争的开始：宣战或交战意思（一）外交领事关系断绝（二）经贸往来禁止（三）条约关系仅以交战国为当事国的条约身份条约立即废止一般的政治和经济类条约，停止效力边界条约、割让条约，必须维持交战国与非交战国均为当事国条约本身有明文规定，从规定普遍性的多边条约或有关卫生、医药的条约不因战争开始而终止，但其中与交战行为相冲突的条款，可中止执行涉及战争规范的条约生效（五）财产关系敌国公产交战国境内可没收，但使馆档案财产除外占领区内动产可征用；不动产可使用可破坏，不能改变所有权敌国私产交战国境内可限制和征用，不得没收占领区内军事性的可征用，不得没收公私船舶及货物可拿捕没收公私航空器及货物可拿捕没收二、战争结束：缔结和约、联合声明、单方面宣布结束战争三、海牙体系（一）特点1、 “条约无规定”不解除当事国义务。2、“军事必要”不免责。3、区分对象原则。4、对作战手段和方法的限制：（1）禁止具有过分伤害力和滥杀滥伤作用的武器使用：核武器并未绝对禁止。（2）禁止不分皂白的战争手段和作战方法（3）禁止改变环境的作战手段和方法（4）禁止背信弃义的战争手段和作战方法，但不禁止使用诈术四、保护战时平民和战争受难者：日内瓦体系1、既适用于战争，也适用于武装冲突；2、交战方都是缔约国时要遵守；交战一方不是缔约国时作为缔约国的另一方也得遵守。3、特殊情况下可以适用于非缔约国。4、关键是给平民和战争受难者（战俘、伤病员）以人道主义待遇。真题精选：1、甲乙两国因边境冲突引发战争，甲国军队俘获数十名乙国战俘。依日内瓦公约，关于战俘待遇，下列哪些选项是正确的？A乙国战俘应保有其被俘时所享有的民事权利B战事停止后甲国可依乙国战俘的情形决定遣返或关押C甲国不得将乙国战俘扣为人质D甲国为使本国某地区免受乙国军事攻击可在该地区安置乙国战俘2甲乙两国在其交界处发现一处跨国界的油气田，两国谈判共同开发未果。当甲国在其境内对该油田独自进行开发时，乙国派军队进入甲国该地区，引发了两国间的大规模武装冲突。甲国是1949年日内瓦四个公约的缔约国，乙国不是。根据国际法的有关规则，下列判断何者为错误？ A由于战场在甲国领土，甲国军队对乙国军队的作战不受战争法规则的拘束 B由于甲国作战是行使自卫权，甲国军队对乙国军队的作战不受战争法规则的拘束 C由于乙国不是日内瓦四公约的缔约国，甲国军队对乙国军队的作战不受该四个公约的约束 D由于乙国不是日内瓦四公约的缔约国，乙国没有遵守战争法规则的法律义务3甲国与乙国在一场武装冲突中，各自俘获了数百名对方的战俘。甲、乙两国都是1949年关于对战时平民和战争受难者保护的四个日内瓦公约的缔约国。根据日内瓦公约中的有关规则，下列哪种行为不违背国际法？ A甲国拒绝战俘与其家庭通信或收发信件 B甲国把乙国的战俘作为战利品在电视中展示 C乙国没收了甲国战俘的所有贵重物品，上缴乙国国库 D乙国对被俘的甲国军官和甲国士兵给予不同的生活待遇国际私法第一章 总论一、冲突规范：规定某种涉外民商事关系所适用的法律的规则。（一）特征：间接规范，不能直接处理当事人的权利义务。（二）冲突规范的结构1、范围：冲突规范所要解决的民商事法律关系或者法律问题。2、系属（1）定义：规定范围或连接对象应该适用的法律。（2）连接点：系属中的重要组成部分，是确定某一法律关系要适用什么法律的根据。3、关联词：从语法结构上把范围和系属连接起来。（三）冲突规范的类型1、单边冲突规范：直接规定适用某国法，指出国名。2、双边冲突规范：需与具体案情结合才能确定要适用的法的冲突规范3、重叠适用的冲突规范：有两个或两个以上系属且须同时适用4、选择适用的冲突规范：有两个或两个以上系属但只须选择其中之一适用；（1）无条件（2）有条件二、准据法1、是经过冲突规范指定，或者叫适用冲突规范之后所确定的法律。2、是实体法，能够具体确定当事人的权利和义务。3、多法域国家准据法的确定：第6条涉外民事关系适用外国法律，该国不同区域实施不同法律的，适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律三、适用冲突规范过程中的制度（一）定性：第8条涉外民事关系的定性，适用法院地法律（二）反致1、直接反致 2、间接反致3、转致 4、我国不允许反致。第9条涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法（三）外国法的查明1、第10条涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。2、不能查明外国法律或者该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。3、查明途径（1）由当事人提供；（2）由与我国订立司法协助协定的的缔约对方的中央机关提供；（3）由我国驻该国使领馆提供；（4）由该国驻我国使馆提供；（5）由中外法律专家提供。（四）公共秩序保留1、第5条：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律2、公共秩序保留与直接适用的法第4条中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。第二章 中国的冲突规范一、民事主体的法律适用（一）自然人的法律适用1、原则：自然人的权利能力和行为能力适用经常居所地法。2、例外：除婚姻家庭和继承关系以外，自然人依照经常居所地法没有民事行为能力，依照行为地法律有民事行为能力的，适用行为地法。3、宣告失踪或宣告死亡，经常居所地法。4、国籍（1）多国籍的情况：自然人有两个或两个以上国籍的，经常居所地为国籍国；没有经常居所的，最密切联系的国家为国籍国。（2）无国籍或国籍不明：经常居所地为国籍国。（二）法人的法律适用法人及其分支机构的权利能力、行为能力、组织机构、股东权利义务等事项 1、原则：适用登记地法律。 2、例外：主营业地（即经常居所地）与登记地不一致的，可以适用主营业地法。（三）人格权内容的法律适用人格权的内容，适用权利人经常居所地法。（四）代理的法律适用1、委托代理当事人可以约定；2、当事人没有约定法律的委托代理或者其他代理关系中被代理人与代理人的内部关系适用代理关系发生地法；外部关系，适用代理行为地法。（五）信托的法律适用1、当事人选择的法。2、未选择的，信托财产所在地法或者信托关系发生地法。二、婚姻与家庭的法律适用（一）结婚1、结婚条件（1）首先适用当事人共同经常居所地法；（2）没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法；（3）没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法。2、结婚手续，婚姻缔结地法、一方当事人经常居所地法或者国籍国法。（二）夫妻关系1、夫妻人身关系（1）适用共同经常居所地法；（2）没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法。2、夫妻财产关系（1）可在一方当事人经常居所地法、国籍国法或者主要财产所在地法三个里面选择。 （2）没有选择的，适用共同经常居所地法；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法。（三）离婚1、协议离婚（1）可以在一方当事人经常居所地法或者国籍国法中协议选择。（2）没有选择的，适用共同经常居所地法；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法。2、诉讼离婚：适用法院地法。（四）父母子女关系：包括人身和财产1、适用共同经常居所地法；2、没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法或者国籍国法中有利于保护弱者权益的法。（五）收养1、收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法。2、收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法。3、收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法或者法院地法。（六）扶养根据有利于保护被扶养人的利益的原则由法院在一方当事人经常居所地法、国籍国法或者主要财产所在地法中三选一。（七）监护根据有利于保护被监护人的原则由法院在一方当事人经常居所地法或者国籍国法中二选一。三、继承的法律适用（一）法定继承1、不动产继承：适用不动产所在地法。2、动产继承：被继承人死亡时经常居所地法。（二）遗嘱继承1、遗嘱的方式：遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法、国籍国法或者遗嘱行为地法。2、遗嘱效力：遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法或者国籍国法。（三）遗产管理：遗产所在地法。（四）无人继承遗产的归属：被继承人死亡时遗产所在地法。四、物权的法律适用（一）不动产物权：不动产所在地法。（二）动产物权1、正常情况下（1）当事人协议选择；（2）当事人没有选择的，法律事实发生时动产所在地法。2、运输中的动产物权变动（1）协议选择（2）当事人没有选择的，运输目的地法。3、有价证券：权利实现地法律或者其他与该有价证券有最密切联系的法。4、权利质权：质权设立地法。五、债权的法律适用（一）合同关系1、一般合同（1）意思自治：当事人约定的法（2）未约定的，与合同有最密切联系的法1）履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法。2）或者其他与该合同有最密切联系的法2、消费者合同（1）原则上：消费者经常居所地法；（2）例外：商品、服务提供地法。消费者选择的或者经营者在消费者经常居住地没有经营活动的情况下。3、劳动合同（1）原则上：劳动者工作地法；（2）不能确定工作地的，用人单位主营业地法；（3）劳务派遣合同，劳务派出地法或者劳动者的工作地法。4、中国法的单边适用（1）在中国境内履行的中外合资和合作合同以及中外合作勘探开发自然资源合同（2）外资承包经营两资企业、三资企业股权或资产转让合同（3）外资并购中资企业的合同（二）侵权的法律适用1、一般侵权的法律适用（1）约定的法律优先；（2）当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法；（3）侵权行为地法。2、产品责任的法律适用（1）原则上：被侵权人经常居所地法；（2）侵权人主营业地法、损害发生地法。3、人格权侵权的法律适用侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，被侵权人经常居所地法4、知识产权的侵权（1）法院地法（须当事人约定）；（2）被请求保护地法（三）不当得利无因管理的法律适用（顺序选择）1、约定的法；2、没有约定的，共同经常居所地法；3、没约定，也没有共同经常居所地的，适用不当得利、无因管理发生地法六、知识产权的法律适用（一）知识产权的归属和内容，被请求保护地法；（二）知识产权的转让和许可，适用合同的法律适用规则。1、允许当事人约定；2、没有约定的，适用最密切联系的法律。特征性履行的一方当事人经常居所地法或者其他最密切联系的法。七、商事关系的法律适用（一）票据关系的法律适用1、票据债务人的行为能力，适用当事人本国法；依本国法没有行为能力按照行为地法有行为能力的，适用行为地法，即视为有行为能力。2、票据行为方式（1）原则：出票、背书、承兑、付款及保证等，行为地法。（2）例外：支票的记载事项，原则上用出票地法，经当事人约定，也可用付款地法。3、追索权行使期限：出票地法。4、持票人责任和请求保全票据权利：提示或有关拒绝证明的做出和票据丧失时请求保全票据权利的程序，适用付款地法。（二）海事关系的法律适用1、船舶所有权的取得、转让和消灭：船旗国法。2、船舶抵押权（1）原则上都是船旗国法；（2）光船租赁之前或期间的抵押权设立，适用原船舶登记地法。3、船舶优先权：法院地法4、船舶碰撞侵权（1）一般情况下，适用侵权行为地法；（2）同一国籍的船舶，不论在何处碰撞，都适用船旗国法；（3）公海上碰撞，适用法院地法。5、海事赔偿责任限制：法院地法。6、共同海损理算：理算地法。（三）民用航空关系的法律适用1、民用航空器的所有权、抵押权，航空器国籍登记国法。2、民用航空器的优先权：法院地法。3、民用航空器侵权的损害赔偿：（1）在公海上空对水面第三人的损害赔偿，法院地法；（2）对地面第三人的损害赔偿，侵权行为地法。第三章 国际商事仲裁一、仲裁协议1、法律适用：法律适用法第18条：意思自治优先；未约定时，适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。2、有效性认定：尽可能使仲裁协议有效（仲裁法司法解释第3-7条）3、有权认定涉外仲裁协议效力的机构（仲裁法司法解释第12条第2款）（1）法院：仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。（2）仲裁机构。（3）认定仲裁协议效力的请求冲突的时候由法院认定。但仲裁机构先作出决定后，当事人向法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的，法院不受理。二、仲裁裁决的撤销（一）撤销事由：民诉法第258条第1款1、无协议；2、未表达意见；3、违反仲裁规则；4、裁决事项超协议或法定不得裁。（二）管辖法院：仲裁委员会所在地中院（仲裁法58条）（三）外国仲裁裁决不能撤销三、仲裁裁决的承认与执行（一）中国仲裁机构的涉外仲裁裁决在我国的执行1、管辖法院：被申请人住所地或财产所在地中院。2、不予执行的情形（四种撤销事由之外加上公共秩序保留，仲裁法71条，民诉法258条）（二）外国仲裁裁决在我国的承认与执行（民诉法267条）1、管辖法院2、执行条件：与我国有条约或互惠关系。无条约或互惠，另行起诉（1）条约：包括纽约公约（我国做了互惠和商事保留）和双边条约。（2）互惠3、不执行的情形：同涉外仲裁裁决不予执行的情形。四、内部报告制度（相关司法解释）（一）法院认为涉外仲裁协议无效，决定受理起诉之前：包括法院认为当事人仲裁协议无效、失效或内容不明确无法执行等情况。（二）法院裁定撤销涉外仲裁裁决之前或者通知仲裁庭重新仲裁之前（三）法院裁定不予执行涉外仲裁裁决或拒绝承认和执行外国仲裁裁决之前（四）法院决定受理以在中国享有特权或豁免的主体为被告或第三人的案件之前第四章 国际民事诉讼一、管辖权我国民诉法和海诉法规定1、普通地域管辖。2、特别地域管辖。民诉法241条3、专属管辖（1）不动产纠纷，不动产所在地法院。（2）港口作业纠纷，港口所在地海事法院。（3）继承遗产纠纷，被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地。（4）民诉法244条。在中国境内履行的中外合资企业合同、中外合作企业合同和中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷，我国法院专属管辖。（5）海域污染损害诉讼，由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖。（6）在我国履行的海洋勘探开发合同纠纷，由合同履行地海事法院管辖。4、协议管辖（1）民诉法242条协议管辖1）涉外合同或其他财产权益纠纷；2）书面协议；3）与争议有实际联系；4）不违反级别管辖和专属管辖的规定。（2）海诉程序法：不要求与纠纷有实际联系5、民诉法243条默示接受管辖1）被告不提出异议；2）应诉且答辩。6、集中管辖：优化案件管辖，01司法解释（1）适用案件：涉外合同和侵权案件、信用证纠纷案件、国际仲裁裁决和外国法院民商事判决的有关案件、涉外仲裁协议效力案件等。（2）不适用的案件：边贸纠纷、涉外房地产和涉外知识产权案件。二、司法协助（一）域外取证（民诉法260、261条）1、域外取证的方式（1）代为取证：由双方国家的司法机关进行。对方国家与我国需要有条约或互惠关系。（2）领事取证：只能向其本国国民，不得违反我国法，不得采取强制措施。（3）特派员取证：原则上不允许。（4）当事人自行取证：未经我国主管机关允许，不得进行。2、在我国领域外形成的证据（01证据规定第11条、12条）（1）在中国境外形成的证据，应当经所在国公证机关证明，并经中国驻该国使领馆认证或履行有关条约规定的证明手续。（2）外文书证或外文说明资料，须附有中文译本。（二）外国判决的承认与执行（民诉法第265条、266条）1、途径：作出判决的法院请求；或者当事人申请2、管辖法院3、条件：条约或互惠关系管辖权无瑕疵（不违反我国专属管辖），判决生效；内容不能违反中国公共利益。（三）域外送达中国向外国送达（民诉法245条，06涉外送达规定）1、条约途径（1）我国有关法院送高院，高院送最高法，最高法转送司法部转送给对方国家中央机关；（2）最高法可直接送我国驻该国使馆转送给该国中央机关。2、外交途径：我国有关高院审查后，由外交部领事司负责转递。3、使领馆途径：有关法院送高院转最高法，由最高法径送或经司法部转送我国驻该国使、领馆送达给是我国公民的当事人。4、向诉讼代理人送达：除非授权委托书明确其无权代为接受送达。5、向代表机构送达：在我国领域内有代表机构。6、向分支机构或业务代办人送达：须经受送达人授权。7、向本人、法定代表人或主要负责人送达：这些人在我国领域内。8、传真或电子邮件方式送达：适当（受送达人所在国法律不禁止）；能够确认对方收悉。9、邮寄送达：所在国允许，邮寄之日起满6个月，送达回证未退回，有证据足以认定送达的，期满视为送达。10、公告送达：不能用其他方式送达，才能用；公告之日起6个月，视为送达。注意：（1）受送达人所在国与我国既是海牙送达公约的缔约国，又有双边司法协助协定的，按双边协定送达；（2）条约途径、外交途径、邮寄途径，如在六个月内没有收到送达与否的证明文件，且根据各种情况不足以认定已经送达的，视为不能用这些方式送达。（3）法院可同时采取公告送达以外的多种方式向受送达人进行送达，应根据最先实现送达的方式确定送达日期。四、域外送达外国向中国送达（一）条约送达：海牙送达公约1、外国驻华使领馆司法部最高法。2、不能拒绝送达的理由：（1）期间已过；（2）未附中文译本，当事人可拒收（3）专属管辖：只是拒绝判决承认与执行的理由；不能成为拒绝其他司法协助的理由。3、对内容和后果不负责任。（二）外交途径（三）使领馆送达1、中国X公司与美国Y公司订立一项出口电器合同，约定有关该合同争议的解决适用美国统一商法典。X公司负责安排巴拿马籍货轮运输，并约定适用海牙规则。该批货物在中国港口装船时因操作失误使码头装卸设备与船舶发生了碰撞，导致船舶与部分货物的损失。依照我国有关法律，下列哪一选项是正确的？ A该案应由中国该港口辖区中级人民法院管辖 B该案应由中国该港口辖区海事法院管辖 C出口合同的双方选择适用美国统一商法典的约定是无效的 D运输合同应当适用中国法2、甲公司在中国签发一张以德国乙公司为受益人、以德国丙银行为付款人的汇票。乙公司在德国将该汇票背书转让给西班牙丁公司，丁公司向丙银行提示承兑时被拒绝。依照我国票据法，关于此案的法律适用，下列哪一表述是正确的？ A甲公司是否有签发该票据的能力应依德国法 B该汇票的背书争议应适用西班牙法 C该汇票出票时的记载事项适用中国法 D丙银行拒绝承兑后，该汇票追索权的行使期限适用德国法3、关于仲裁裁决的撤销，根据我国现行法律，下列哪一选项是正确的？A我国法院可根据我国法律撤销一项外国仲裁裁决 B我国法院撤销涉外仲裁裁决的法定理由之一是裁决事项超出仲裁协议范围 C撤销涉外仲裁裁决的法定理由和撤销国内仲裁裁决的法定理由相同 D对法院作出的不予执行仲裁裁决的裁定，当事人无权上诉4、在涉外民事诉讼中，管辖权是首要的问题。根据我国现行法律和司法解释，关于涉外管辖权，下列哪一选项是正确的？ A在涉外民事案件中，中国法院不得根据原告的住所地行使管辖权 B被告可以通过自己的行为接受中国法院的管辖 C双方当事人均无法同意由对方国家的法院管辖的，可采用书面协议选择与争议没有实际联系的第三国法院管辖 D当事人将争议诉诸法院的权利在任何情况下均不可剥夺第五章 区际司法协助一、 内港澳台送达送达方式内港澳（7+1）内台（7+1+1）诉讼代理人授权委托书明确无权除外相同代表机构直接送达相同分支机构和业务代办人须经授权相同邮寄3个月有证据为送达，无证据为未送达地址明确3个月无证据为未送达公告3个月送达相同直接送达在内地成年家属或负责收件的人也可传真电子邮件确认收悉明确号码或地址的指定代收人不能用可以用委托送达根据安排两岸认可真题精选：大陆甲公司与台湾地区乙公司签订了出口家具合同，双方在合同履行中产生纠纷，乙公司拒绝向甲公司付款。甲公司在大陆将争议诉诸法院。关于向台湾当事人送达文书，下列哪些选项是正确的？A可向乙公司在大陆的任何业务代办人送达B如乙公司的相关当事人在台湾下落不明的，可采用公告送达C邮寄送达的，如乙公司未在送达回证上签收而只是在邮件回执上签收，可视为送达D邮寄送达未能收到送达与否证明文件的，满三个月即可视为已送达二、委托送达涉台涉港涉澳法院内高院 台有关法院内高 港高内最高 港高内高 澳终审内最高期限2个月注意：（1）受送达人对法院送达的司法文书履行签收手续或者未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的； （2）受送达人未对法院送达的司法文书履行签收手续或采用邮寄送达6或3个月期满未收到送达与否的证明文件，但存在以下情形之一的，视为送达：A、受送达人向人民法院提及（涉外要求“书面”）了所送达司法文书的内容；B、受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行；C、其他可以确认已经送达的情形。（3）人民法院向在内地的受送达人或者受送达人的法定代表人、主要负责人、诉讼代理人、代表机构以及有权接受送达的分支机构、业务代办人（涉台还包括“向指定代收人”）送达司法文书，可以适用留置送达的方式。（4）采用公告方式送达的，公告之日起满6个月（涉外）或3个月（区际）视为送达。三、涉港澳台调查取证与委托送达基本一致，但期限须改为3个月。四、内港澳台判决认可和执行内港内澳内台判决认可与执行依据08安排06安排98规定及09补充规定对象有书面管辖协议的民商事判决民商事判决、内地劳动仲裁裁决、刑事案件中民事部分民商事判决管辖法院内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院择其一内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院择其一内地：申请人住所地、经常居住地或被执行财产所在地中院可多个申请，但最先立案的才有管辖权港：高等法院澳：中级认可，初级执行无规定期限判决生效或规定的履行期届满后2年依执行地法判决生效后2年内内地或港澳台相关法院都有管辖权的同时分别申请执行，不超过总额向一地申请执行，向另一地申请查封、扣押和冻结等无规定不予认可或执行的事由1、管辖协议属于无效；2、判决已获完全履行；3、专属管辖；4、程序不合法；5、判决是以欺诈方法取得的；6、已有相同诉求的判决，或已认可执行其他判决或仲裁裁决。7、违反公共秩序1、专属管辖；2、已存在相同诉讼且被请求方法院具有管辖权；3、已认可或者执行其他判决或仲裁裁决；4、程序不合法；5、判决尚未发生法律效力；6、违反公共秩序1、效力未确定；2、程序不合法；3、专属管辖；4、有仲裁协议的；5、已有相同诉求的裁判或已认可执行其他判决或仲裁裁决；6、违反公共秩序对认可与否的裁定不服的在内地向上一级法院申请复议；在港提出上诉在内地向上一级法院提请复议；在澳提起上诉无规定财产保全问题受理申请之前或之后，允许受理申请之前或之后，允许申请时、受理后裁定前，允许相同事实一事不再理认可期间或已获认可执行，不得再诉；不认可的，不得再申请认可；不认可的，可再诉认可期间或已获认可执行，不得再诉；因第1、4、6项不认可的，不得再申请认可，可再诉；因第5项不认可的，可再申请。认可期间，不得再诉；台已判，未申请，可再诉；不认可，不得再申请，可再诉。五、内港澳台仲裁裁决的认可和执行内港内澳内台仲裁裁决的认可与执行依据02安排08安排98年规定与09年补充规定管辖法院内地：被申请人住所地或财产所在地中院内地：被申请人住所地、经常居住地和财产所在地中院内地：申请人住所地、经常居住