(中级)第一章总论.doc

第一章 经济法总论（1）前10年考试平均5分/年，客观题为主。（2）第一节概述、第二节经济法主体重写，2010年删除的法律行为与代理、经济仲裁与诉讼恢复。（3）重点掌握经济法主体分类、法律行为与代理、经济仲裁与民事诉讼等内容，今年考6分左右。2003200420052006200720082009201020112012单选题1/11/12/22/22/22/22/21/11/11/1多选题2/12/12/14/24/24/24/2判断题1/11/11/11/11/12/21/11/11/1综合题22/0.2合 计4/34/35/35/47/510/76/46/42/22/2一、经济法的渊源（注意制定机关与效力、地位的区别）P2-4渊源制定机关效力宪法全国人民代表大会国家根本大法，最高法律效力；基本渊源；立法基础法律全国人大及其常委会次于宪法，主要渊源；规定的多是基本经济关系行政法规国务院制定的规范性文件次于宪法和法律；是重要渊源；经济法大量以法规的形式存在地方性法规省、自治区、直辖市、较大市（报批）、特区所在地市人大及常委会自治条例、单行条例民族自治地方依照当地民族特点，对法律、行政法规的某些规定作出变通不得违背法律、行政法规基本原则，不得对宪法和民族区域自治法规定作出变通部门规章国务院部委行署及直属机构法律、行政法规的补充地方政府规章省级政府、较大的市的政府司法解释最高人民法院例题1.下列规范性文件中，属于行政法规的是（）。A.财政部制定的会计从业资格管理办法B.国务院制定的中华人民共和国外汇管理条例C.全国人民代表大会常务委员会制定的中华人民共和国矿产资源法D.河南省人民代表大会常务委员会制定的河南省消费者权益保护条例【答案】B【解析】行政法规制定机关是国务院。A部门规章、C法律、D地方性法规。例题2.最高人民法院的民事判决书是经济法的渊源之一。（ ）【答案】【解析】最高人民法院总结审判实践经验基础上发布的指导性文件和法律解释，即司法解释是经济法渊源之一。我国不实行判例制度，民事判决书不是经济法渊源。例题3.下列法的渊源中，属于国家根本大法的是（）。A.中华人民共和国全国人民代表大会组织法 B.中华人民共和国立法法C.中华人民共和国宪法 D.中华人民共和国刑法【答案】C二、经济法的主体（掌握）P4-61、经济法主体资格的取得（1）依照法律规定取得（法定取得）。包括符合法定条件自然取得（纳税人资格）和在法定条件下经登记、批准、审批、许可、备案等法定程序取得（公民从事会计工作资格）。社会组织、公民、从事生产经营的实体的主体资格均属法定取得。（2）依据有授权资格的机关的（授权取得）。国家行政机关对社会经济生活实施某种干预的主体资格即依据宪法和法律的授权取得。2、经济法主体的客观形态分类（1）国家机关（权力机关、行政机关、司法机关）、企业、事业单位（学校、医院、科研院所）、社会团体（党团组织、工会、妇联、学术团体等）、个体工商户（依法经核准登记）、农村承包经营户（承包合同）、公民。例题4.下列选项中，可以成为经济法主体的有（）。A.立法机关 B.公司 C.社会团体 D.外国人【答案】ABCD例题5.下列各项中，可以成为经济法主体的有（）。（2010多）A.政府 B.各类企业 C.非营利组织 D.外国人【答案】ABCD（2）某些情况下，国家机关或国家作为整体可以作为经济实施主体参加经济法律关系。如政府出让土地使用权、发行政府债券、国家对外签订政府贷款合同。（3）企业内部组织，如分公司、分厂、车间等分支机构或生产单位，虽无独立法律人格，但在一定条件下也是经济法律关系的主体。3、经济法主体的调整领域分类经济法主体宏观调控法主体调控主体立法主体全国人大、人大常委会、国务院执法主体主要是财政部、国家税务总局、中国人民银行、国家发改委受控主体企业、非营利组织（事业单位、社团）、个人市场规制法主体规制主体立法主体全国人大、人大常委会、国务院执法主体主要是商务部、国家工商总局、国家质量技术监督检验局受制主体企业、非营利组织（事业单位、社团）、个人例题6.下列各项中，属于我国重要的调控主体的有（）。A.财政部 B.国家税务总局 C.商务部 D.国家工商行政管理总局【答案】AB例题7.经济法的调控主体都是政府职能部门，政府职能部门都是调控主体。（）【答案】【解析】（1）经济法的调控主体并不都是政府职能部门，全国人大享有宏观调控的立法权、预算和计划的审批权，可以成为调控主体。（2）政府职能部门并非都是调控主体，只有依法承担宏观调控职能的政府部门才能成为调控主体，没有调控职能的国务院的部委就不能成为宏观调控主体。例题8.社会团体可以成为调控主体或规制主体。（）【答案】【解析】行业协会（社会团体）在行业内部规则形成和治理上起到了一定作用，但社会团体本身并不直接具有宏观调控和市场规制职能，不属调控主体或规制主体。三、经济法主体的权利和义务（掌握）P6-91、经济法主体的职权与权利的区别P6（1）经济法主体的职权是经济法调控主体和规制主体依经济法所享有的调控或规制的权力，是必须依法行使且不可放弃的。（2）经济法主体的权利是经济法受控和受制主体依经济法的规定而可以为或不为一定行为，或要求其他主体为或不为一定行为的可能性，这种权利是可以放弃的。例题9.经济法主体的职权是经济法受控主体和受制主体依经济法的规定可以为或者不为一定行为，或者要求其他主体为或者不为一定行为的可能性，这种权利是可以放弃的。（）【答案】2、调控主体与规制主体的职权P7（1）职权的分类调制权（按具体调控领域、具体调控方式等标准划分）宏观调控权（立法权、执法权）财政调控权财政收入权征税权发债权财政支出权预算支出权转移支付权金融调控权货币发行权利率调整权计划调控权产业调控权价格调控权市场规制权（立法权、执法权）一般市场规制权垄断、不正当竞争、侵害消费者权益等行为的规制权价格、质量、广告、虚假信息、滥用优势地位等行为的规制权特殊市场规制权金融市场规制权电信市场规制权石油、电力等能源市场规制权房地产市场规制权例题10.下列选项中，不属于宏观调控权的是（）。A.财政收入权 B.货币发行权C.房地产市场规制权 D.利率调整权【答案】C例题11.全国人民代表大会常务委员会制定中华人民共和国反垄断法是行使市场规制立法权的行为。（）（2011判）【答案】【解析】市场规制权分市场规制立法权和市场规制执法权，包括对垄断、不正当竞争、侵害消费者权利行为及对价格、质量、广告、虚假信息、滥用优势地位行为的一般市场规制权；对银行、保险、证券、房地产、能源市场的特别市场规制权。例题12.无论是财政调控权、税收征管权，还是金融监管权，都是法律直接规定的，而且必须由法律加以规定，这是“职权法定”的基本要求。【答案】【解析】我国的财政部门、税收部门、金融监管部门都享有各自的职权，无论是财政调控权、税收征管权，还是金融监管权，都是法律直接规定的，而且必须由法律加以规定，这是“职权法定”的基本要求。（2）调制权的分配（立法分享模式、执法集中模式）调制立法权既可主要由立法机关独自享有，也可由国家立法机关和行政机关分享。全国人大享有立法权，国务院依法可以制定行政法规，国务院某些职能部门可能在事实上进行相关立法。财政部、国家税务总局、国家发改委、中国人民银行、商务部、海关总署、工商总局、质检总局等，都可能在一定程度上享有调制立法权。调制执法权采取集中模式，主要由政府各职能部门分别行使。财税调控权主要由国家财税部门行使，金融调控权主要由中央银行行使。3、调控主体和规制主体的主要职责P8（1）贯彻法定原则（基本职责）、（2）依法调控和规制（重要职责）、（3）不得滥用调制权和超越调制权（必须适当地行使调制权）、（4）不能放弃调制权例题13.下列各项中，属于调控主体和规制主体的主要职责的有（）。A.贯彻法定原则 B.依法调控和规制C.不得滥用调制权和超越调制权 D.不得弃权 【答案】ABCD4、受控主体和受制主体的权利P8（1）受控主体和受制主体享有“市场对策权”，分为平等市场主体之间的对策权（横向对策权）、市场主体对调制行为的对策权（纵向对策权）两大类。（2）（与调控主体、规制主体关系角度看）市场主体享有接受或拒绝非强制性调控和规制的权利：“市场对策权”是经济自由权的一种体现，对于某些非强制性的调控和规制，市场主体有权选择合作或不合作、有权选择遵从或不遵从。（3）（市场主体之间角度看）“市场对策权”在平等市场主体之间体现为相关企业的“竞争权”，包括公平竞争权和正当竞争权。（4）（市场主体与消费者关系角度看）消费者权利是消费者的“市场对策权”，包括消费者的知情权、选择权等基本权利，是消费者从事市场对策行为所必不可少的。消费者权利无论在法律上或经济上，对经营者经营自由权都是一种限定。例题14.下列各项，属于市场对策权的有（）。A.企业竞争权 B.消费者的消费者权利C.市场主体的拒绝摊派权 D.纳税人的权利【答案】ABCD四、民事法律行为（2010删除，2013恢复）P11-151、法律行为的有效要件（1）法律行为的形式有效要件民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或其他形式。法律规定用特定形式的，应当依照法律规定。书面形式分为一般书面形式和特殊书面形式。特殊书面形式包括公证形式、鉴证形式、审核批准形式、登记形式、公告形式。书面形式优于口头形式，特殊书面形式优于一般书面形式。当事人以录音、录像等视听资料形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证人或有其他证据证明该民事行为符合民法通则规定的实质有效要件的，可以认定有效。例题15.当事人以录音、录像等视听资料形式实施的民事行为，如有两个以上无利害关系人作为证人证明该民事行为符合民法通则规定的实质有效要件的，可以认定有效。（）【答案】（2）法律行为的实质有效要件1）行为人具有相应民事行为能力（主体合格）完全民事行为能力人（18周岁以上的成年人；16周岁以上不满18周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的人）限制民事行为能力人（10周岁以上的未成年人；不能完全辨认自己行为的精神病人）只能进行与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动应由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人同意。合同法规定，限制民事行为能力人订立的合同属于效力待定合同。无民事行为能力人（不满10周岁的未成年人；不能辨认自己行为的精神病人）进行的行为不具有法律效力。无民事行为能力人订立的合同属于无效合同。例题16.8岁的小学一年级学生王小伟于寒假期间同商场签订了一份购买一台价值1.5万元的便携式电脑的合同。该合同属于有效合同。（ ）【答案】【解析】不满10周岁的人是无民事行为能力人，其从事经济活动是无效的，只能由其法定代理人代理经济活动。例题17.下列关于自然人民事行为能力的表述中，错误的是（ ）。A.16周岁以上不满18周岁的自然人，能够以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人B.10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人C.10周岁以下的未成年人是无民事行为能力人D.完全不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人【答案】C【解析】“以上”、“以下”均含本数，“不满”、“过”不含本数。“不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人”，由他的法定代理人代理民事活动。C表述错误。2）意思表示真实行为人基于胁迫、欺诈作出的意思表示，不能产生法律上的效力。（无效）行为人故意作出不真实的意思表示的，该行为人无权主张行为无效；善意相对人或第三人可根据情况主张行为无效。行为人基于某种错误认识而导致意思表示与内在意志不一致的，则只有在存在重大错误的情况下，才有权请求人民法院或仲裁机构予以变更或撤销。（重大误解）3）不违反法律或者社会公共利益2、附条件和附期限的法律行为（1）附条件的民事行为附条件的民事行为是指当事人在法律行为中约定一定的条件，并以将来该条件的成就（或发生）或不成就（或不发生）作为法律行为生效或不生效的根据。法律行为中所附条件可以是事件，也可以是行为。作为法律行为所附条件的事实必须是将来发生的、不确定的、当事人任意选择的、合法的事实；所限制的是法律行为效力的发生或消灭，不涉及法律行为的内容。（2）附期限的法律行为附期限的法律行为是指当事人在法律行为中约定一定的期限，并以该期限的到来作为法律行为生效或解除的根据。法律行为所附期限可以是明确的期限，也可以是不确定的期限。期限是必然到来的事实。例题18.甲与乙签订了一份租房协议。协议规定，如果甲父死亡，则甲将房租与乙居住。这一民事行为性质的认定为（ ）。A.既未成立，也未生效 B.已成立，但未生效C.是附条件的民事行为 D.是附期限的民事行为【答案】BD【解析】（1）附期限的民事法律行为，在所附期到来时生效或者解除。（2）期限是必然要到来的事实，这是与附条件的法律行为所附条件的根本区别。3、无效民事行为（1）无民事行为能力人实施的；（2）限制民事行为能力人依法不能独立实施的；（3）欺诈、胁迫、乘人之危，使对方在违背真实意思情况下所为的；（4）恶意串通，损害国家、集体或者第三者利益的；（5）违反法律或公共利益的；（6）以合法形式掩盖非法目的的。【注意】（1）（2）属于行为人不具有相应的民事行为能力；（3）属于意思表示不真实；（4）（5）（6）属于违反国家法律或社会公共利益。【注意】民法通则规定，“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思情况下所为民事行为”属于无效民事行为；合同法规定，“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思情况下所订立的合同”，如果不损害国家利益，属可撤销合同；如果损害国家利益，属无效合同。例题19.根据有关法律规定，下列选项中，属于无效民事行为的有（ ）。A.不满10周岁的兰兰自己决定将压岁钱500元捐给希望工程B.李某因认识上的错误为其儿子买回一双不能穿的鞋C.甲企业的业务员黄某自己得到乙企业给予的回扣款1000元而代理甲企业向乙企业购买了10吨劣质煤D.丙公司向丁公司转让一辆无牌照的走私车【答案】ACD例题20.下列选项中，属于无效民事行为的有（）。A.恶意串通损害第三人利益的民事行为B.行为人对行为内容有重大误解的民事行为C.一方以欺诈手段使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为D.显失公平的民事行为【答案】AC4、可撤销的民事行为（1）可变更、可撤销民事行为的特征该行为被撤销前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭。该行为的撤销应由享有撤销权的当事人行使。可撤销民事行为本质上属于有效民事行为。具有撤销权的当事人，可以选择撤销该行为，也可以选择不撤销，还可以选择变更。如果享有撤销权的当事人未在法定期间内行使撤销权，则该行为视同“有效的”法律行为，对当事人具有约束力。撤销权人可以撤销其行为，也可以通过承认的表示使撤销权归于消灭。可变更或可撤销的民事行为，自行为成立时起超过1年当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。【注意】合同法规定，对于可撤销的合同，具有撤销权的当事人应当在“知道或者应当知道”撤销事由之日起1年内行使；民法通则规定，对于可撤销的民事行为，具有撤销权的当事人应当自“行为成立”之日起1年内行使。超过1年的，可撤销的民事行为则“变成”有效的民事行为，对当事人具有法律约束力。该行为一经撤销，其效力溯及到行为的开始。例题21.根据规定，对于可撤销民事行为，享有撤销权的当事人未在法定期间内行使撤销权，该行为对当事人具有约束力。当事人行使撤销权的法定期间为（）。A.6个月 B.l年 C.2年 D.20年【答案】B（2）可变更、可撤销民事行为的种类行为人对行为内容有重大误解的；显失公平的。例题22.根据民法通则的规定，下列选项中，属于无效民事行为的是（）。A.限制民事行为能力人实施的民事行为B.恶意串通损害第三人利益的民事行为C.所附条件尚未成就的附条件民事行为D.因重大误解而实施的民事行为【答案】B五、代理（2010删除，2013恢复）P15-181、代理的法律特征P15代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，产生的法律后果直接由被代理人承担的法律制度。例题23.下列行为中，属于代理行为的是（ ）。A.居间行为（报告订立合同的机会或提供订立合同媒介服务）B.行纪行为（行纪人以自己名义为委托人从事贸易活动）C.代保管物品行为 D.保险公司业务员的揽保行为【答案】D【解析】（1）代理是以被代理人名义实施法律行为，行纪、寄售等受托处分财产行为是以自己的名义代替他人实施法律行为；（2）代理必须由代理人在代理权限内独立地为意思表示，传递信息、居间行为等非独立进行意思表示的行为；（3）代理必须由代理人直接向第三人为意思表示，代人保管物品行为不是向第三人进行的行为；（4）揽保行为是保险公司业务员（代理人）在代理权限内以被代理人名义与第三人实施法律行为，产生的法律后果由被代理人即保险公司承担，属代理行为。2、代理的适用范围（不能代理的行为）P16（1）依法必须由本人进行的行为不能代理，如婚姻登记、遗嘱、收养子女。（2）具有严格人身性质的行为不能代理，如约稿、预约绘画、演出。（3）法律规定只有某些民事主体才能代理的行为，他人不能代理，如代理发行证券只能由有证券承销资格的机构进行。例题24.代书遗嘱是订立遗嘱的一种方式，因此立遗嘱可以代理。（ ）【答案】3、委托代理授权不明的责任界定授权委托书“授权不明”的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。例题25.授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人不承担责任。（）【答案】4、滥用代理权滥用代理权的情形：（1）代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动；（2）同一代理人代理双方当事人进行同一项民事活动；（3）代理人与第三人恶意串通损害被代理人的利益。滥用代理权的后果：代理人滥用代理权的，其行为视为无效行为，给被代理人及他人造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。5、无权代理P17（1）无权代理是指没有代理权而以他人名义进行的代理行为，包括没有代理权而实施的代理、超越代理权实施的代理、代理权终止后而实施的代理等。（2）法律后果：无权代理情况下，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。第三人知道行为人无权代理还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。例题26.下列代理行为中，属于滥用代理权的有（）。A.超越代理权进行代理 B.代理人与第三人恶意串通，损害被代理人利益C.没有代理权而进行代理 D.代理他人与自己进行民事行为【答案】BD【解析】选项AC属于无权代理。6、表见代理的情形P17（1）被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，而实际并未授权；（2）被代理人将某种有代理权的证明文件交给他人，他人以该文件使第三人相信其有代理权并与之进行民事行为；（3）代理授权不明；（4）代理人违反被代理人的意思或者超越代理权，第三人无过失地相信其有代理权而与之进行法律行为；（5）代理关系终止后未采取必要措施而使第三人仍然相信行为人有代理权，并与之进行法律行为。例题27.乙以甲公司的名义采取下列方式与他人订立的合同，法律效果归属于甲公司的有（ ）。A.乙使用偷盗的甲公司合同专用章，与善意的丙公司订立的合同B.乙使用伪造的甲公司合同专用章，与善意的丁公司订立的合同C.乙使用甲公司交给的合同专用章，超越甲公司授权范围与善意的戊公司订立的合同D.乙使用甲公司交给的合同专用章，代理权终止后与善意的庚公司订立的合同【答案】CD例题28.被代理人甲曾对乙表示已将销售业务代理权授予丙，而实际上甲并未授权给丙。后丙以甲的名义与乙签订货物买卖合同，则甲应对丙签订该合同的行为承担法律责任。（）【答案】【解析】被代理人对第三人表示已将代理权授予他人，但实际并未授权的，属于表见代理，被代理人应该承担代理的法律后果。例题29.甲公司委托业务员张某到某地采购一批等离子电视机，张某到该地后意外发现当地乙公司的液晶电视机很畅销，就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同书与乙公司签订了购买200台液晶电视机的合同，并约定货到付款。货到后，甲公司拒绝付款。下列表述中，正确的有（ ）。A.甲公司有权拒绝付款B.甲公司应接受货物并向乙公司付款C.张某无权代理签订购买液晶电视机合同D.若甲公司因该液晶电视机买卖合同受到损失，有权向张某追偿【答案】BD【解析】被代理人将某种有代理权的证明文件（盖有公章的空白介绍信、空白合同文本、合同专用章）交给他人，他人以该种文件使第三人相信其有代理权并与之进行法律行为属于表见代理，该合同是有效的，甲公司应当承担合同的责任。代理的法律后果情形效力法律后果授权委托书授权不明有效代理被代理人对第三人承担民事责任，代理人负连带责任滥用代理权无效代理给被代理人及他人造成损害的，代理人承担赔偿责任无代理权、超越代理权、代理权终止后所为无效民事行为不对被代理人产生任何法律效力本人追认的无权代理视为有权代理被代理人承担代理的法律后果本人默认的无权代理善意相对人有理由相信代理人有代理权的表见代理解决经济纠纷的途径有当事人协商和解、有权机关（民间、行政、仲裁、法院）调解、仲裁、行政复议和诉讼。最主要的方式为仲裁和诉讼。P19六、仲裁（2010删除，2013恢复）P19-221、仲裁的基本原则（1）自愿原则：自愿达成仲裁协议（没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁组织不予受理）；自愿选择仲裁机构及仲裁员；自行和解；自愿调解。例题30.当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当由双方自愿达成仲裁协议。（）【答案】（2）仲裁组织是民间组织，不隶属于任何国家机关。例题31.根据仲裁法规定，下列关于仲裁委员会的表述中，正确的有（）。A.仲裁委员会是行政机关 B.仲裁委员会不按行政区划层层设立C.仲裁委员会独立于行政机关 D.仲裁委员会之间没有隶属关系 【答案】BCD（3）仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷不能再申请仲裁或向法院起诉（一裁终局原则、法院两审终审制）。（4）或裁或审原则。当事人双方达成仲裁协议的，发生协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，而不能向法院起诉。（2005年综合题）例题32.当事人申请仲裁必须按照级别管辖和地域管辖规定选择仲裁委员会。（）【答案】【解析】（1）仲裁委员会不按行政区划层层设立，它独立于行政机关，与行政机关没有隶属关系，仲裁委员会之间也没有隶属关系；（2）由双方当事人自愿选择仲裁委员会，不受级别管辖和地域管辖的规定。2、仲裁法的适用范围“平等主体”的公民、法人和其他组织之间发生的“合同纠纷”和其他“财产权益纠纷”，可以仲裁，适用仲裁法。但（1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷和（2）行政争议不能仲裁；（3）劳动争议、（4）农业承包合同纠纷的仲裁不适用仲裁法。例题33.下列纠纷中，可以适用仲裁法解决的是（ ）。A.甲乙之间的土地承包合同纠纷 B.甲乙之间的货物买卖合同纠纷C.甲乙之间的遗产继承纠纷 D.甲乙之间的劳动争议纠纷【答案】B例题34.下列争议中，可以适用仲裁法进行仲裁的是（）。A.某公司与某职工李某因解除劳动合同发生的争议B.高某与其弟弟因财产继承发生的争议C.某学校因购买电脑的质量问题与某商场发生的争议D.王某因不服某公安局对其作出的罚款决定与该公安局发生的争议【答案】C3、仲裁协议的效力（1）仲裁协议应有请求仲裁的意思表示、仲裁事项、选定的仲裁委员会等内容。（2）合法有效的仲裁协议对双方当事人诉权的行使产生一定限制，当事人双方发生协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，不能向人民法院起诉（有排除诉讼管辖权作用）；如果其向人民法院起诉，人民法院应不予受理。当事人达成仲裁协议，一方向法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该起诉提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。（2008年综合题）例题35.有效的仲裁协议可排除法院的管辖权。（）【答案】（3）仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。（4）当事人对仲裁协议的效力有异议，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由“人民法院”裁定。当事人对仲裁协议的效力有异议，应当在仲裁庭首次开庭前提出。例题36.当事人对仲裁协议的效力有异议，一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由仲裁委员会裁定。（ ）【答案】4、仲裁协议的无效（1）对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议，达不成补充协议的，仲裁协议无效；（2）约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的；（3）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；（4）一方采取胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的。例题37.根据仲裁法规定，在下列情形中，仲裁协议无效的是（）。A.约定的仲裁事项超出了法律规定的仲裁范围B.无民事行为能力人订立的仲裁协议C.限制民事行为能力人订立的仲裁协议D.一方采取胁迫手段，迫使对方订立的仲裁协议【答案】ABCD例题38.根据仲裁法的规定，下列情形中的仲裁协议，属于无效的有（）。A.甲、乙两公司在建设工程合同中依法约定有仲裁条款，其后，该建设工程合同被确认无效B.王某与李某在仲裁协议中约定，将他们之间的扶养合同纠纷交由某仲裁委员会仲裁C.郑某与甲企业在仲裁协议中对仲裁委员会约定不明确，且不能达成补充协议D.陈某在与高某发生融资租赁合同纠纷后，胁迫高某与其订立将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁的协议【答案】BCD【解析】（1）仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或无效，不影响仲裁协议的效力，A仲裁协议有效；（2）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷是不能进行仲裁的，B扶养合同纠纷提交仲裁协议无效；（3）仲裁协议对仲裁委员会没有约定或者约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效，C仲裁协议无效；（4）一方采取欺诈、胁迫手段，迫使对方订立仲裁协议的，仲裁协议无效，D仲裁协议无效。5、仲裁程序（1）当事人申请仲裁，应向仲裁委员会递交仲裁协议、仲裁申请书及副本。仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内，决定是否受理。（2）仲裁庭可以由1名仲裁员或3名仲裁员组成。仲裁员有法定回避情形的，必须回避；当事人也有权提出回避申请。例题39.根据仲裁法规定，下列各项中，属于仲裁员必须回避的情形有（）。A.仲裁员与本案有利害关系 B.仲裁员私自会见当事人 C.仲裁员是本案代理人的近亲属 D.仲裁员接受当事人的请客送礼 【答案】ABCD【解析】仲裁员有下列情况之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：是本案当事人，或者当事人、代理人的近亲属；与本案有利害关系；与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。（2008年多选题）（3）仲裁应当开庭进行（开庭审）；当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书及其他材料作出裁决（书面审）。（4）仲裁一般不公开进行。（5）仲裁庭在作出裁决前可以先行调解，当事人自愿调解的应当调解，调解不成的应当及时作出裁决。调解达成协议的应制作调解书或根据协议的结果制作裁决书，调解书经双方当事人签收后即与裁决书具有同等的法律效力；当事人在调解书签收前反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。（6）裁决应按多数仲裁员的意见作出；仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按首席仲裁员的意见作出。（7）裁决书自作出之日起发生法律效力。（8）当事人应当履行裁决，一方当事人不履行的，另一方当事人可以按照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。6、仲裁裁决的撤销当事人提出证据证明裁决有法定情形之一的，可以向“仲裁委员会所在地的中级人民法院”申请撤销裁决。当事人申请撤销裁决的，应当自“收到”裁决书之日起“个月”内提出。例题40.根据仲裁法规定，当事人有证据证明仲裁裁决依法应当撤销的，可向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决的期限是（）。 A.裁决书作出之日起6个月内 B.裁决书作出之日起1年内C.收到裁决书之日起6个月内 D.收到裁决书之日起1年内 【答案】C例题41.根据我国仲裁法的规定，下列各项中不正确的是（）。A.仲裁实行自愿原则B.当事人不履行仲裁裁定的，对方当事人可以依照民事诉讼法的规定向人民法院申请执行C.仲裁实行地域管辖D.仲裁不实行级别管辖【答案】C例题42.下列有关仲裁事项的表述中，不符合仲裁法律制度规定的是（）。A.申请仲裁当事人必须有仲裁协议 B.仲裁庭由1名或3名仲裁员组成C.仲裁庭可以自行收集证据 D.仲裁均公开进行【答案】D例题43.根据仲裁法规定，当事人提出证据证明仲裁裁决有法定应撤销情形的，可以收到仲裁裁决书之日起6个月内向法定机构申请撤销裁决。该法定机构是（）。A.当事人所在的基层人民法院 B.当事人所在地的中级人民法院C.仲裁委员会所在地的基层人民法院 D.仲裁委员会所在地的中级人民法院【答案】D七、民事诉讼（2010删除，2013恢复）P23-31（一）民事诉讼地域管辖1、一般地域管辖：（1）对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。（2）对法人或其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。（3）对被劳动教养的人或被监禁的人提起的诉讼由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖。2、特殊地域管辖：（1）因合同纠纷提起诉讼，由被告住所地或合同履行地人民法院管辖；（2）因保险合同纠纷提起诉讼，由被告住所地或保险标的物所在地人民法院管辖；（3）因票据纠纷提起诉讼，由票据支付地或被告住所地人民法院管辖。例题44.某企业因与银行发生票据兑付纠纷而提起诉讼，该企业在起诉银行时可以选择的人民法院有（ ）。A.原告住所地人民法院 B.票据兑付地人民法院C.被告住所地人民法院 D.票据出票地人民法院【答案】BC例题45.2012年12月1日，甲公司与乙公司发生买卖合同纠纷，根据民事诉讼法规定，甲公司在起诉乙公司时，可以选择的人民法院有（ ）。A.合同履行地人民法院 B.合同标的物所在地人民法院C.被告住所地人民法院 D.合同签订地人民法院【答案】AC例题46.根据民事诉讼法的规定，下列法院中，对因保险合同纠纷引起的诉讼有管辖权的有（）。A.标的物所在地法院 B.被告住所地法院C.合同签订地法院 D.合同履行地法院【答案】AB例题47.北京的甲公司和长沙的乙公司于2012年6月1日在上海签订一买卖合同。合同约定，甲公司向乙公司提供一批货物，双方应于2012年12月1日在厦门交货付款。双方就合同纠纷管辖权未作约定。其后，甲公司依约交货，但乙公司拒绝付款。经交涉无效，甲公司准备对乙公司提起诉讼。根据民事诉讼法关于地域管辖的规定，下列各地方的人民法院中，对甲公司拟提起的诉讼有管辖权的有（）。A.北京 B.长沙 C.上海 D.厦门【答案】BD【解析】合同履行地为厦门，被告住所地（乙公司所在地）为长沙。3、共同管辖：两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由最先立案的人民法院管辖。例题48.如果原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉，由（）人民法院管辖。A.最先收到诉状的 B.最后收到诉状的C.最先立案的 D.离原告住所地最近的【答案】C例题49.原告同时向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的，由这些法院的共同上级法院指定管辖。（）【答案】（二）受理与答辩期限、上诉期限、申请强制执行期限（1）人民法院收到诉状后应当在日内决定是否立案。（2）应当在立案之日起日内将起诉状副本发送被告。（3）被告可在收到之日起15日内提出答辩状。（4）人民法院应当在收到之日起日内将答辩状副本发送原告。（5）当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书“送达之日”起“15日”内向上一级人民法院提起上诉；当事人不服地方人民法院第一审裁定的，有权在裁定书“送达之日”起“10日”内向上一级人民法院提起上诉。例题50.某公司为一合同案件的当事人，因不服地方人民法院对案件的一审判决，在一审判决书送达之日起的15日内，通过原审人民法院向上一级人民法院提起了上诉，并按照对方当事人和代理人的人数提出了上诉状副本。该公司的做法符合我国的法律规定。（）（2000年）【答案】【解析】当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。上诉状应通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代理人的人数提出副本。（6）对发生法律效力的判决、裁定，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算：1）双方当事人或者一方当事人是公民的，申请执行的期限是1年；2）双方当事人是法人或者其他组织的，申请执行的期限为6个月。例题51.甲方于2012年4月1日向A人民法院起诉乙方，要求乙方赔偿经济合同损失100万元。A人民法院于2012年7月1日判决乙方赔偿甲方经济损失80万元，乙方应于本判决书生效之日起一个月内履行。判决书于当天送达甲、乙双方当事人，双方在法定期限内均未上诉。甲方为个体工商户。假定乙方在判决书确定的期限内没有履行，甲方向人民法院申请强制执行的期限是（）。A.2012年7月1日-2013年6月30日B.2012年7月16日-2013年7月15日C.2012年8月15日-2013年2月15日D.2012年8月15日-2013年8月15日【答案】D例题52.下列关于仲裁法律制度与诉讼法律制度区别的表述中，符合法律规定的是（）。A.诉讼有级别管辖与地域管辖之分，仲裁实行协议管辖B.仲裁应当开庭进行，当事人协议不开庭的也可以进行书面审理；所有诉讼案件必须进行开庭审理C.仲裁一般不公开进行，诉讼开庭审理一般都公开进行D.仲裁裁决作出后，当事人对同一纠纷不能再申请仲裁或向法院起诉；当事人不服第一审人民法院判决、裁定的，有权向上一级人民法院提起上诉【答案】ABCD (三)诉讼时效1、诉讼时效届满的后果（1）诉讼时效期间届满产生的法律后果是消灭权利人享有的胜诉权，即权利人丧失获得法律强制保护的权利。（2）诉讼时效届满，并不消灭实体权利。诉讼时效届满，导致权利人“胜诉权”消失，人民法院不再予以强制保护。但权利人基于民事法律关系所享有的民事实体权利仍然存在，义务人在诉讼时效届满之后自愿向权利人履行义务的，权利人仍然有权接受，不受诉讼时效限制。义务人自愿履行义务后，又以超过诉讼时效为由反悔的，人民法院不予以支持。（3）诉讼时效届满，并不消灭起诉权。权利人在超过诉讼时效期间后起诉的，人民法院仍应予以受理，不得以诉讼时效届满为由不予受理。人民法院受理后查明没有中止、中断、延长事由的，则依法驳回其诉讼请求。如果人民法院查明权利人确有正当理由的，则依法认定诉讼时效中止、中断或予以延长。例题53.甲对乙享有一货款债权，但诉讼时效已届满。乙向甲支付了货款，其后以不知诉讼时效届满为由请求甲返还。法律应支持乙的请求。（）【答案】【解析】时效届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效限制。义务人履行了义务后，又以超过诉讼时效为由反悔的，法律不予支持。2、不适用诉讼时效规定的情形（2009增）当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：（1）支付存款本金及利息请求权；（2）兑付国债、金融债券、向不特定对象发行的企业债券本息请求权；（3）基于投资关系产生的缴付出资请求权。例题54.根据最高人民法院的有关规定，当事人对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩时，人民法院不予支持的是（）。A.支付存款本金及利息请求权B.兑付国债、金融债券本息请求权C.兑付向特定对象发行的企业债券本息请求权D.基于投资关系产生的缴付出资请求权【答案】ABD例题55.下列情形中，当事人主张诉讼时效抗辩能够得到人民法院支持的是（）。A.债权人甲要求银行支付自己在3年前存入银行的活期存款本金及利息，银行以诉讼时效已过为由抗辩B.债权人乙要求债务人公司的股东缴足5年前应当缴付而未缴付的出资额，股东以诉讼时效已过为由抗辩C.专利权人丙在得知侵犯专利权行为后的第5年提起诉讼要求侵权人停止侵害，侵权人以诉讼时效已过为由抗辩D.债权人丁在诉讼时效届满前5日以平信方式发送催款函给债务人，却因地址书写错误在2个月后被退回。丁遂提起诉讼，债务人以诉讼时效已过为由抗辩【答案】D【解析】侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利权人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。权利人超过2年起诉的，如果侵权行为起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推2年计算。C当事人不能主张诉讼时效抗辩。3、诉讼时效的种类（1）普通诉讼时效期间为年；（2）身体受伤害要求赔偿的、出售质量不合格的商品未声明的、延付可拒付租金的、寄存财物被丢失或损毁的，诉讼时效期间为1年；（3）国际货物买卖合同和技术进出口争议提出诉讼或申请仲裁的期限为4年。例题56.根据民法通则，下列选项中，适用诉讼时效期间为1年的情形有（）。A.身体受到伤害要求赔偿的 B.拒付租金的C.拒不履行买卖合同的 D.寄存财物被丢失的【答案】ABD【解析】C拒不履行买卖合同的，适用于2年的普通诉讼时效期间。例题57.甲将一工艺品寄存乙处。2012年2月10日，乙告知甲寄存的工艺品丢失。2012年8月2日，乙找到了丢失的工艺品并将其归还甲，甲发现工艺品损毁严重。根据民法通则规定，甲向人民法院请求保护其民事权利的诉讼时效期间为（ ）。A.自2012年2月10日至2013年2月10日B.自2012年8月2日至2013年8月2日C.自2012年2月10日至2014年2月10日D.自2012年8月2日至2014年8月2日【答案】B例题58.2013年3月1日，李某去某商场购物时，将自己携带的两件物品存放在存包处。当天取物时却只取到一件。存包员否认李某存了两件物品，双方争议未果，李某拟起诉至法院。根据民法通则的规定，李某向法院提起民事诉讼的有效期间是（）。A.2013年9月1日前 B.2014年3月1日前C.2015年3月1日前 D.2033年3月1日前 【答案】B（4）诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算；但从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。【例】甲公司对乙公司的权利侵害发生在1994年7月1日，适用2年普通诉讼期间：（1）如果乙公司于2004年7月1日知道权利受到侵害，应在2004年7月1日2006年7月1日这2年期间内向人民法院提起诉讼，否则将丧失请求人民法院保护其权利的权利。（2）如果乙公司于2014年2月1日知道自己权利受到侵害，应该在2014年2月1日至2014年7月1日的期间内向人民法院提起诉讼。（3）如果乙公司于2014年7月1日知道自己权利受到侵害，当天要求甲公司赔偿损失，遭到拒绝，于2014年8月1日向人民法院提起诉讼。由于超过20年保护时效（1994年7月1日2014年6月30日），人民法院不予保护。例题59.1993年2月8日夜，赵某回家路上被人用木棍从背后击伤。经过长时间的访查，赵某于2012年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是钱某。赵某要求钱某赔偿的诉讼时效届满日应为（ ）。A.1995年2月8日 B.2013年2月8日C.2013年10月31日 D.2014年10月31日【答案】B【解析】从权利被侵害之日起超过20年的，人民法院不予保护。权利侵害之日为1993年2月8日，实体权利保护期限截至2013年2月8日。4、诉讼时效起算的特殊情形例题60.下列关于债权诉讼时效起算的表述，符合法律规定的是（）。A.附期限的债的诉讼时