民事诉讼复习重点zz.doc

1. 解决民事纠纷由哪些途径？2. 第三人 （有独立请求人的第三人和无独立请求权的第三人）3. 管辖 （级别管辖、地域管辖、协议管辖、指定管辖）4. 原告、被告、诉讼代理人、共同诉讼的概念5. 自认（包括明示、默示）6. 法院调解的原则有哪些？ 诉讼保障7. 妨害民事诉讼的强制措施有哪些？第一审程序8. 先予执行的概念？哪些案件可以先予执行？9. 第一审程序中起诉、受理、判决的概念与条件10. 缺席判决概念以及情况有哪些？11. 民事判决的效力（既判力、既判效力这一块的内容）第二审程序12. 第二审中什么条件可以径行判决？13. 上诉案件的裁判方式？14. 再审的发动途径15. 执行异议的概念和条件执行程序16. 执行回转概念17. 执行和解内容？哪些情况？及其效力。18. 执行根据哪些？19. 司法协助的概念。附加题涉及新修改的民事诉讼法的条款。1.在我国，解决民事纠纷的方式有下列四种：(一)和解 (二)调解(三)仲裁(四)诉讼(1) 和解。即当事人自行协商解决。(2) 调解。第三方在纠纷主体之间沟通信息，摆事实明道理，促成纠纷主体相互谅解、妥协，从而达成最终解决纠纷的合意的行为。(3) 仲裁。所谓仲裁是指在仲裁庭的主持下，在民事纠纷双方当事人的参与下，依法对民事纠纷居中审理并制作一定法律文书平息冲突的方法。（特点：自愿性；民间性；自治性；合法性。）(4) 诉讼。法院、当事人和其他诉讼参与人，在审理民事诉讼案件的过程中所进行的各种诉讼活动以及其产生的各种诉讼关系的总和。2.诉讼第三人的特征：1、第三人是参加到他人之间正在进行的诉讼程序中的人；2、第三人是为了维护自己的民事权利而参加诉讼，即与案件有利害关系；3、第三人在诉讼中有独立的诉讼地位，既不同于原告，也不同于被告。诉讼第三人的分类1、有独立请求权的第三人，是指对原告和被告之间争议的诉讼标的有独立请求权的人。2、无独立请求权的第三人，是指对原告和被告之间的争议的诉讼标的虽然没有独立的请求权，但与案件处理结果有法律上的利害关系，而参加到他人之间正在进行的诉讼中的人。有独立请求权的第三人概念是指对他人之间的诉讼标的，不论全部或部分，以独立的实体权利人的资格，提出诉讼请求而参加诉讼的人。条件：1.对本诉当事人之间的诉讼标的有独立的请求权；2.所参加的诉讼正在进行；3.须以本诉的原告和被告为被告；4.必须向审理本诉的法院提起。有独立请求权第三人的诉讼地位及参加程序：有独立请求权第三人在参加之诉中的地位相当于原告，即以本诉的原、被告为共同被告提起了新的诉讼，人民法院将本诉与参加之诉合并审理。无独立请求权的第三人概念和特点是指对于已经进行的诉讼，就当事人之间的诉讼标的虽然没有独立的请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利害关系，为了维护自己的利益参加到当事人一方进行诉讼的人。特征：1.对他人争议的诉讼标的没有独立的请求权；2.案件的处理结果与他有法律上的利害关系；3.不同于原、被告双方当事人，而是具有独立的诉讼地位。无独立请求权的第三人参加诉讼的根据对他人之间的诉讼标的虽然没有独立的请求权，但是案件的处理结果与其有法律上的利害关系。所谓法律上的利害关系，是指第三人的民事权利义务将会受到他人案件处理结果的影响。（义务型、权利型、权利义务型）无独立请求权第三人的诉讼地位在诉讼中辅助一方当事人以维护自己的民事权益。对他人之间的民事实体权利不享有处分权，但可享有当事人的其他诉讼权利。如果被判决承担民事责任的第三人，有当事人的诉讼权利义务。无独立请求权的第三人参加诉讼的程序参加时间：应当在一审已经开始而尚未结束之前参加参加方式：（1）第三人申请参加（2）人民法院通知其参加。通知参加一般需要当事人申请上诉权：人民法院判决承担民事责任的第三人，可以对该判决提起上诉。3. 管辖级别管辖：1、基层人民法院管辖的一审民事案件2、中级人民法院管辖的一审民事案件（1）重大涉外案件（2）在本辖区内有重大影响的案件 （3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。包括海事海商案件、专利纠纷案件、著作权纠纷案件、重大涉港澳台案件、诉讼标的金额大或者诉讼单位属省级以上的经济纠纷案件、证券虚假陈述民事赔偿案件。地域管辖“原告就被告”的适用原则：被告为公民时，由被告住所地人民法院管辖，被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖例外：1. 对不在我国居住的人提前身份关系诉讼2. 对下落不明或宣告失踪的人提前身份关系诉讼3. 对正在劳改、监禁之人提起诉讼4. 被告被注销城镇户口的5. 几个被告不在同一辖区的6. 非军人诉军人离婚7. 夫妻一方离开住所地超过1年，另一方提诉离婚的特殊地域管辖1、因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。2、因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。3、因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖。4、因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。5、因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。6、因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地，或者车辆、船舶最先到达地，航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。7、因船舶碰撞或者其他海损事故请求赔偿提起的诉讼，由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地，加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。8、因海难救助费用提起的诉讼，由救助地或被救助船舶最先到达地法院管辖。9、因共同海损提起的诉讼，由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地人民法院管辖。协议管辖是指双方当事人在纠纷发生前或纠纷发生后，以书面协议的方式约定管辖法院。适用协议管辖应注意的问题：1、 只适用于合同纠纷；2、只适用于第一审案件；3、必须采用书面形式；4、规定的范围内选择管辖法院；5、确定、单一的选择；6、不得违反法律指定管辖是指上级人民法院以裁定方式指定其辖区内的下级人民法院对某一案件行使管辖权。指定管辖的三种情形：1、在移送案件过程中，受移送的法院认为自己对受移送案件无管辖权。2、有管辖权的人民法院由于特殊原因，不能行使管辖权的，由其上级法院指定管辖。3、人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方法院协商解决不了的。4.提起诉讼的人即原告；被诉的人即被告诉讼代理人：是指以当事人一方的名义，在法律规定或者当事人授予的权限范围内代理实施诉讼行为，接受诉讼行为的人。共同诉讼：是指当事人一方或者双方为两人以上的诉讼。5. 自认即一方当事人在诉讼中向法院承认对方当事人所主张的不利于自己的案件主要事实。 最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第8条：“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的除外。”由此，诉讼上自认的要件包括：1、自认的对象是对方当事人主张的案件事实；2、与对方当事人对事实的陈述相一致；3、自认必须在诉讼中进行，向法院作出；4、自认适用于有关财产的案件，不适用于身份关系的案件。诉讼上自认的分类：1、完全自认与限制自认2、明示自认与默示自认“对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。”3、当事人自认与诉讼代理人自认 。 当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认；但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外。当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。 诉讼上自认的撤回：“当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。”6.法院调解的原则1、自愿的原则2、事实清楚、是非分明的原则3、合法原则7.强制措施的种类及其适用（一）拘传。是指法院在法定情况下强制当事人到庭的一种强制措施。拘传适用的条件：1、适用拘传的是必须到庭的被告；2、经过两次传票传唤；3、无正当理由拒不到庭。（二）训诫是指法院对妨害民事诉讼行为较轻的人，予以批评、教育，并责令其改正，不得再犯。（三）责令退出法庭是指命令违反法庭规则的人退出法庭的强制措施。（四）罚款（五）拘留在此是指司法拘留，即法院对妨害民事诉讼情节严重的行为人在一定期限内限制其人身自由的一种强制措施。8. 先予执行所谓先予执行：是指人民法院在受理案件后、终审判决作出前，根据一方当事人的申请，裁定对方当事人向申请当事人给付一定的财产，或者实施、停止实施某种行为，并立即执行的一种制度。二、先予执行的适用范围1、追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的。2、追索劳动报酬的。3、因情况紧急需要先予执行的。包括（1）需要立即停止侵害、排除妨碍的；（2）需要立即制止某项行为的；（3）需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；（4）追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。 9.第一审程序中起诉、受理、判决的概念与条件起诉的概念起诉，是指自然人、法人或者其他组织，认为自己所享有的或者依法由自己支配、管理的民事权益受到侵害，或者与他人发生民事权益的争议，以自己的名义请求人民法院予以司法保护的诉讼行为。起诉的条件1、原告是与本案有直接利害关系的自然人、法人或其他组织；2、有明确的被告；3、有具体的诉讼请求和事实、理由；4、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。受理的概念受理，是指人民法院通过对原告起诉的审查，认为符合法定条件，决定立案审理，从而引起诉讼程序开始进行的职权行为。审查起诉和立案人民法院收到起诉状或者口头起诉，经审查，认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人；认为不符合起诉条件的，应当在7日内裁定不予受理；原告对裁定不服的，可以提起上诉。判决的概念指人民法院按照法律规定的程序，经对案件的审理，就案件的实体问题作出的决定。10.民事判决的效力（一）判决的原有效力是指从判决本质上所具有的效力，是判决所具有的最基本和最直接的效力，包括既判力、执行力和形成力。1、执行力是指判决生效后，在义务人没有履行义务时，权利人可以向法院申请强制执行，法院依法强制债务人履行其义务的作用。只有给付内容的判决才具有执行力；除此之外还包括可以作为执行根据的其他法律文书。2、形成力民事判决的形成力，又称判决的变更力，是指生效判决具有使原实体法律关系变更或使新的实体法律关系产生的效力。只有形成判决才具有形成力。（二）判决的附随效力1、法定的附随效力2、法理上的附随效力（三）判决的事实效力已经确定的判决所认定的事实在后诉中具有类似证据的作用，对法官在后诉中认定事实方面有影响法官心证的作用。六、民事判决的既判力（一）既判力的含义既判力：是指法院作出的终局判决一旦生效，当事人和法院都应当受该判决内容的拘束，当事人不得在以后的诉讼中主张与该判决相反的内容，法院也不得在以后的诉讼中作出与该判决冲突的判断。（二）既判力的客观范围既判力的产生，原则上以判决正文中的判定事项为限，即只针对本案诉讼标的的判断。一般认为，判决的理由不产生既判力。（三）既判力的主观范围首先，法院应当包含在既判力作用的主体范围。除法院外，既判力的主体范围原则上只限于当事人。除此之外，既判力还及于辩论终结后当事人的承继人、为当事人或其承继人的利益占有诉讼标的物的人。（四）既判力的时间范围既判力产生的时间点应为言词辩论终结之时。11. 缺席判决缺席判决，是指人民法院开庭审理案件时，在一方当事人无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，依法作出的判决。缺席判决的适用1、原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭，被告反诉的，可以缺席判决。2、非必须到庭的被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。3、人民法院裁定不准许撤诉，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。4、无民事行为能力人的离婚诉讼，当事人的法定代理人应当到庭。法定代理人不能到庭的，受诉人民法院应当在查清事实的基础上，依法作出判决。5、无民事行为能力当事人的法定代理人，经传票传唤无正当理由拒不到庭的，如属被告方，可以缺席判决。6、无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。 7、采取公告送达方式送达传票时，如果公告期间届满，受送达人仍未到庭应诉的，可以缺席判决。8、有独立请求权的第三人申请撤回参加之诉，人民法院裁定不准许撤诉的，如其经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭，可以缺席判决。12.径行判决的条件第二审人民法院对下列上诉案件，可以依照民事诉讼法第152条的规定径行裁判：（1）一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的案件；（2）当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件；（3）原审裁判认定事实清楚，但适用法律错误的案件；（4）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的案件。 13. 上诉案件的裁判方式上诉案件的裁判一、驳回上诉，维持原判二、依法改判（1）适用法律错误（2）事实不清，证据不足三、撤销原判，发回重审 （1）事实不清，证据不足（2）原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决（3）一审中提出的诉讼请求，未作审理、判决，经二审法院调解不能达成协议。（4）当事人在一审中未参加，二审参加调解不成（5）一审不准离婚，二审认为应当离婚，经调解不成。注意：发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。原审人民法院对发回重审的案件所作的判决，仍属于一审判决，当事人如果对重审案件的判决、裁定不服，有权提起上诉。14. 再审的发动途径1. 当事人申请（由中级以上法院审理）2. 人民法院决定再审（没有时间限制）3. 检察院抗诉（由上级检察院对下级法院提起，抗诉书交予同级法院）15. 执行异议的概念执行异议执行异议，是指当事人或利害关系人认为执行程