年初法务讲稿(二).doc

自立铜业年初法务讲稿各位领导、各位同仁、大家好：根据公司的工作安排，今天很荣幸能够和大家一起探讨我们公司目前存在的一些法律问题。2010年以来，在这短短的一年时间里，我们法务部门代表公司主动起诉或被动应诉的案子就有十几起之多。那么在这些法律纠纷当中有相当一部分就是与我们商贸业务有关的。当然还有一部分是在其它领域发生的，比如在厂房施工建设过程中不按规范进行招投标、对外投资过程中不按程序进行背景调查等。除了上述合同纠纷以外，2010年我们自立公司还发生了内部员工收受贿赂，伙同外部人员共同侵害公司财产的刑事案件，同时在去年我们公司还发生了多起安全责任事故。所以今天，我们主要是和大家一起探讨和交流以下两个议题。一个是谈一谈民营企业中的职务犯罪。另一个是，谈一下商贸领域的合同诈骗。考虑到今天参会人员的结构，我们先探讨一下民营企业中的职务犯罪。第一部分：商贸领域的合同诈骗一， 在讲商贸领域的合同诈骗之前，我先讲一个发生在我们公司的案例。2010年1月，我们兰溪自立铜业与四川攀枝花的一家贸易公司签订工矿产品购销合同，这个四川的公司全称叫“攀枝花亚瑞工贸有限公司”。当时合同约定“由四川的这家公司向我兰溪自立铜业销售废铜180吨，同时约定，在四川公司发货前，我公司必须向这家四川公司先行支付20万元的保证金。”那么在这个废铜购销合同签订以后，我们兰溪自立就依照约定向这家四川公司支付了20万元的保证金。但是后来让我们公司没有想到的是，四川的这家公司收到我们这20万元的保证金以后，他们就一直没有发货。而且他们不仅是没有发货，就连我们打给他们的二十万元保证金，也没有还给我们。后来实在没有办法，要也要不回来，我们就只好向人民法院起诉了。最终法院虽然依法判决我们公司胜诉，但是这二十万元的保证金经过法院的判决和强制执行，到现在还是没有执行到位。这个案子，从表面上看是一个非常简单的合同纠纷案，就和欠帐还钱一样简单。但是实际上我们去仔细分析的话，这个案子从某种程度上来说，与合同诈骗十分的相似。至少说在这个案子里，四川的这家公司钻了法律的空子，让我们无法通过刑事的手段去追究他们的刑事责任。为什么说，这个案子与合同诈骗十分的相似呢？第一、这家四川的公司类似与我们所说的皮包公司，虽然经过合法的注册，但是基本上是没有固定的资产，他们的办公室也是租来的，平时就靠着一枚公章办公。第二个、这个公司自己并不生产任何的废铜，这就导致这个公司可能没有实际的履行能力。第三，这个案子与一般的合同诈骗都有着同一种命运，或者是说有着同一样的结果：那就是当事人一方拿到合同款物后，都没有去实际履行。并且到手的钱财也是想尽办法赖着不还。随着我国市场经济的不断发展，利用签订合同诈骗钱财的案例是越来越多，合同诈骗的方法或手段变化多端、花样不断翻新。目前，在合同诈骗中，行为人采用的常用手法有“吃定金”、“吃预付款”、“放长线钓鱼”、“空头支票”、“伪造证件”、“广告诱惑”、“骗取货物”等等。而且这些合同诈骗行为都有一个重大的特点“就是合同诈骗与一般的民事合同经济纠纷极难区分与识别”，甚至连法院等司法部门也无法作出准确的区分与识别。因此合同诈骗行为就成了司法实践与审判的难点。在司法实践中，司法机关也很难用刑事手断去追究当事人的刑事责任，大量的、带有合同诈骗性质的合同纠纷最终都被人民法院当成了普通的民事案件进行了审理。这也是现实中的无奈。所以，这种在表面上披着签订民事合同的外衣，实质上进行合同诈骗、钻法律空子的行为，也就成为我们商贸人员的全民公敌。要确实引起我们的广泛注意。二、谈一谈合同诈骗罪，以及合同一方当事人是如何钻法律空子的。 通过我们刚才讲的这个案例，我们因此有必要认识一下什么是合同诈骗罪，并且去分析，以后我们如何去防止类似的事情发生。合同诈骗罪：是指行为人（在这里行为人就是指犯罪份子，也就是骗子）以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，采取虚构的事实或者是隐瞒真相等手段，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。根据我国刑法的相关规定，合同诈骗主要表现为以下几种方式：1， 以虚构的单位或者冒用他人的名义签订合同的。2， 以伪造、变造、作废的票据或者虚构的产权证明作担保的。3， 没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分合同的方法，诱骗对方当事人继续履行合同，从而骗取对方财物的。4， 收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的。那么以上所说的四种情况，是典型的合同诈骗，无论在法律上还是事实上，也是比较好认定的。要追究行为人的刑事责任也比较好追究。但现在的问题的是有些人他就钻法律的空子，一旦骗取了对方当事人的钱财，我们甚至还无法动用刑事的方法去追究他们的刑事责任，或者说动用刑事方法去追究他们的刑事责任难度非常大。最终只好选择追究对方民事责任。那么这些人是如何钻法律空子的呢？第一种钻法律空子的情况，比如我们刚才不是说刑法规定“以虚构的单位或者冒用他人的名义签订合同，非法占有他人财物不还的，就可以认定是合同诈骗罪。”可以对行为人定罪判刑。那么在这种情况下，行为人是如何钻法律空子的呢？在这个时候呀，行为人就开动脑筋了，他就开一皮包公司，公司是真实的，也是经过合法注册的。他不会去虚构单位，他也不会去冒用他人的名义。但是，他在开这个皮包公司的时候，他打心眼里就有骗取他人财物的想法。一旦用这个公司与他人签订了合同，如果有得赚，合同也可以履行。他没准也不骗你。双方相安无事，你好我好大家都好。但是你要是让他抓住了机会，让他控制了你的货款、货物、保证金等财产后。他就有可能翻脸不认人了。他占着你的财物就是不还，反正他也不是偷来的也不抢来的，他不怕你起诉，不怕司法起关追究他的刑事责任。最后就算是起诉了，所有的责任全部都算在皮包公司的帐上。对于一个没有固定资产，或者是固定资产少的皮包公司，我们一旦起，后果可想而知。很有可能一分钱都执行不回来。在这里，行为人，其实就是利用了公司股东只承担有限责任的这么一个公司法人制度，也就是股东有限责任制度，行为人利用这个制度避规了民事责任上的风险。让所有的风险都让皮包公司去承担。行为人自己不承担。第二种钻法律空子的情况，刚才我们提到，刑法中规定“以伪造、变造、作废的票据或者虚构的产权证明作担保，从而非法占有他人财物不还的，也可以被认定为是构成合同诈骗罪的”也是可以被定罪判刑的。针对这一情况，行为人是如何钻法律空子的呢？“既然刚才法律说了，提供虚假的伪造的东西来作为担保从而骗取财物的，是一种犯罪行为。在这里提供虚假的伪造的东西是一个必备的前置条件”如果没有这个前置条件，行为人的行为是不会构成犯罪的。充其量也就是一个涉及担保效力的合同纠纷。所以，行为人就想了一个办法，他们所提供的票据呀，产权证明呀，都是真的。他们用这些真的产权证明，来作为合同履行的担保。但是，实际上他们对这些真实的产权证明也好、票据也好，在法律上他们并没有任何处分的权力。比如，我们有一个办事处，对外借了一笔钱给某一个客户。然后这个客户用他自己公司的经营权、土地使用权、以及厂房设备作为抵押来担保债务的履行。实际上，公司法有很明确的规定：“公司做为一个独立的法人机构，在没有全体股东表决同意的情况下，任何股东，包括控股股东、实际控制人，都是无权以公司的资产为自己的债务提供担保的”所以，这个客户提供的产权证明都真的，但是他所提供的担保实际上是无效的。在这种情况下，我们的债权实际是处于一种没有任何担保的境地。第三种钻法律空子的情况：“刚才我们说，刑法规定：收受合同对方当事人货款、预付款或者担保财产后逃匿的，是合同诈骗的表现形式之一。”实际上在现实生活中，人们的胆子都大了起来，很多人收了货款、保证金以后，他不供货就算了。货款、保证金他也不打算退，他明人不做暗事，他也不躲起来、不逃避，一切都显得光明正大。这时他就干一件事，等着你去法院起诉，能拖就拖。基上和骗子也没什么两样。你要说他不供货吧，他还装得很忙，让你觉得他一天到晚都在为你四处落实货源。让他退回货款、保证金，他一天到晚就给你拖。反正，你急他不急。你起诉到法院，法院就直接认定这是一个民事合同纠纷。结果是赢了官司，丢了钱。所以我们常说流氓不可怕，就怕氓有文化。说的就这种人。这种人见多识广，干起坏事来，也是显得从容不迫。不像有的骗子，从来没见过什么大钱，也没见着什么世面，搞到钱以后生怕你去报官，跑得比兔子还快。一眨眼功夫就见不着人了。像这种骗子基本上只能算是二流的骗子。三、谈一谈预防合同诈骗的一些对策。从长远来看，要防止合同诈骗，关键是要建立一个诚实信用的市场体制，但是就目前而言，特别是在中国目前的国情下，要建立一个诚实信用的市场体制还没有办法完全的实现。所以我们在商贸交易活动中也好，还是在对外投资活动中也好，主要是要注意以下几点：第一，要特别注意考察对方当事人订立合同的动机和目的，对于急功近利的、合同和利益异常丰厚的合同的签订，一定要从对方的角度考察其是否有合理的、正常的动机，对于当事人不正常的让利和诱惑要保持足够的警惕。因为天下不会掉馅饼，只会掉陷井。例如现在就有很多专门炒矿山资源的骗子，他们往往吹嘘其项目有着丰厚利润和广阔前景或者吹虚他们有广泛的人脉关系，而我们一旦要想介入则必须缴纳巨额的费用，在这种情况下，一定要有作最坏情况的考虑，而不是仅仅看到虚拟的巨额利益。就我们公司来说，把风险控制住，确保资金安全是第一位，只有资金安全了，才会有一个好的发展基础。而且不管是投资也好还是贸易往来也好，我们要记住一个原则“钱在谁手上，谁主动”当我们掌握主动权的时候，我们就要充分利用这种主动权，做好功课，去防范风险的发生。第二，要特别注意考察对方的履行合同能力，对于不熟悉的客户，要考察其证件的完整性和真实性，不要被其貌似的气势所威慑，在和对方打交道时要不怕得罪对方，必要的时候可以进行背景调查。第三，对于标的金额巨大的合同，一定要对方提供履行合同的担保。对于担保，特别是相关物权的担保，我们一定要考察其担保的物权是否存在重复抵押或者利用他人物权进行担保的情况。必要的时候可以采取由银行开保函的方式由银行开出信用证，进行交易。举例说明兰溪自立与云南亚太之间的案例子 （2009-5-18日，自立与云南亚太签订购买500吨紫杂铜的合同，涉案金额1800万），云南亚太的合同签订过程比程比起攀枝花亚瑞工贸公司的合同签订过程就规范多了，合同的风险也小了很多。因为我们和攀枝花亚瑞工贸公司签订合同后所支付保证金预付款，都可是真白银直接打过去的。而到云南亚太我们就没有直接打预付款过去，而是由银行开的履约保函也就是信用证。第四，对于各种贸易类的公司，要慎重打交道。我们并不是说不和贸易类的公司做生意，而是对于贸易类的公司我们要提高警惕。很多贸易类的公司，本身是没有任何固定资产，他们也没有自己的实业。一个租来的办公室加上几个业务员他们就可以开业，很多时候他们就类似于一个皮包公司，带着一颗公章就可以全国到处跑业务。一旦和这种公司发生经济合同纠纷，当他们有理有据的时候，我们是跑得了和尚跑不了庙。因为我们公司都是做实业的，他们只要打赢了官司就可以轻易的让判决执行。反过来，当我们有理有据的时候，我们一旦打赢了官司，却发现他们只是一个皮包公司，跟本没有什么财产可以执行。最后变成了赢了官司丢了钱。比如我们刚才说的四川攀枝花的亚瑞工贸有限公司和云南亚太实业有限公司，都是贸易类的公司。第五，我们在订合同的时候，心里一定要明白，我们合同的对方当事人是谁，我们是和谁在订合同。特别是和我们打交道的对方有几个名称的时候，我们就更要分清楚到底是谁在和我们订合同了。比如有的人找我们借钱，实际上是他个人找我们借钱，但到最后打借条时，却以公司的名义打借条。结果，这个公司有可能就是一个空壳，跟本就是没有偿还能力的。又比如，我们公司在订合同时，经常会发生，合同抬头写的合同当事人是张三，但是到了末尾署名时就变成了李四，另外还有一种情况就是代签合同，这种情况在有的办事处的购销活动中就有发生过。以上的这些行为，就给我们的经营活动带来了很多不必要的麻烦和纠纷。类似的这种案子，在我手上还有一个没结案呢。最后，对于其它各种重大的事项，比如投资呀、并购呀、建议要群策群力，广泛听取大家的意见。充分发挥集体的智慧。我们可以通过开展员工研讨会，召开董事会等方式进行的研究。这样也会规避很多风险。第二部分：民营企业中的职务犯罪 民营企业中的职务犯罪，从法律角度讲应该叫做公司、企业工作人员职务犯罪，其犯罪主体属于特殊主体，即在公司、企业或者其他单位中工作的人员，包括在上述单位中的领导人员、职员和工人。司法实践中，公司、企业中常见的职务犯罪中有以下几类：一、职务侵占罪。二、挪用资金罪。三、公司、企业人员受贿罪。四、侵犯商业秘密罪。五，重大责任事故罪。上面这几个罪名的构成都是和企业人员中的职务和职责有关的。 我以前在部队的时候，年年都要学军人违反职责罪，军人违反职责罪实际上也是一种职务犯罪。其实刑法的法律条文还是很枯燥，反复学这个东西的目的是什么呢？就是让我们通过熟悉法律条文，让自己知道法律的界线在哪里，让我们知道哪些是应该做的，哪些是触犯刑律的。特别是去年，我们公司，发生了内部员工收受他人贿赂，并伙同外部人员共同侵害公司财产的刑事案件，而且去年发生了多起安全责任事故。在这种背景下，我们就更有必要熟悉一下这方面的法律常识了，以做到警钟长鸣。一、职务侵占罪职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为。职务侵占罪是九七年新刑法规定新的罪名，是我国市场经济发展到一定时期的必然产物，随着我国市场经济发展，民营企业逐渐占据了市场的重要地位，国有经济的私营化进一步深化，侵占民营企业的犯罪逐渐增多，国家为了进一步保护公民的私有财产和民营经济。并区分侵占国有财产和私有财产犯罪的不同，把侵占私有财产从贪污罪中分离出来。命名为职务侵占罪所以和本罪特征最相近的一个罪就是贪污罪了，说起这个贪污罪大家一定都是很清楚了。公务员或国有企业的人员利用职务上的便利，非法占有国有资产，那就叫贪污。一般的公司、企业、或其他单位的人员利用职务上的便利非法占有单位的财物，那就叫职务侵占。所以这个罪的最大区别就是犯罪人员的身份不同，和犯罪的对像不同。职务侵占罪的主要特征：1， 本罪侵犯的客体的是公司或企业或其他单位的财产所有权。犯罪对象是公司、企业的财产。这里的财产包括动产和不动产。动产主要是各种货币、有证券、办公用品、和各种可移动的产品。同时还包括本单位有权占有，但实际上并未占有的财物。比如公司所拥有的债权。不动产主要是指不可移动的厂房、建筑物、土地使用权。就财产的形态而言，除了包括各种有形的财物以外。还包括各种无形物，比如天然气、电力资源、通信资源、和虚拟的但是有经济价值的网上货币等。2， 本罪在客观上方面表现为：利用职务上的便利，侵占本单位的财物，数额较大的行为。具体而言，主要表现在以下三个方面。A， 是利用职务上的便利，所谓职务上的便利，是指行为人利用自己在职务上所具有的主管、分管、或经手本单位财产上的方便条件。比如财务人员利用自己在职务上所具有的职务之便，骗取、侵吞公司财物，就是典型的职务侵占行为。 如果行为没有利用职务上的便利条件，而是利用工作上的便利条件，比如因为工作关系而熟悉公司的地形，利用工作便利而混入现场，因为工作便利而接近财物等，即使是取得了财务，那也不构成职务侵占罪。如果构成犯罪的，应以盗窃罪处罚。B， 有侵占行为。侵占行为主要是指：采用侵吞、窃取、骗取等各种手段将本单位的财物非法占为已有。比如保管人员将自己保管单位财物隐藏起来后，谎称已被盗窃、遗失。财务人员将收到的某笔款项不入帐，占为已有。C， 侵占行为的数额较大，这里的数额较大的起点标准是指，5000元以上。就是说，只要侵占的数额达到五千元，就有可以被追究刑事责任。当然这个5000元的标准也是可以发生变化的。因为我国各个地区的经济发展状况不同，有的高级人民法院会把这个标准进行适度的调整。我们浙江省定的是1.5万元。3， 本罪的量刑刑法第二百七十一条 公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑（最高可以达到15年），可以并处没收财产。职务侵占诱发因素和预防措施诱发因素： （一）不正确的价值观念因素 首先，金钱万能观。民营企业里的工作人员经济收入差别大，工作岗位、收入稳定性差，一部分人在金钱万能观的错误影响下，认为工作就是要用一切手段搞钱，认为搞的是民营企业的钱不怕，不会受到法律制裁，从而放松对自我的约束，进而走上犯罪道路。 其次，吃喝玩乐观。在一些人心中，“吃喝玩乐”无疑最令人羡慕，“款爷”、“香车豪宅”是最佳生活方式，而对诸如正义、勤劳、秩序等基本价值观念却不屑一顾，同时由于生活阅历等原因，他们看不到别人平时辛勤的付出，只盯着别人的回报，容易产生不劳而获的心理。 （二）心理背景因素 首先，绝大多数犯罪分子都存在侥幸心理。比如公司里有的人利用职权，将单位资产占为己有，认为公司领导都那么忙，没人会去注意自己干了什么，认为哪天万一被查出来，就把钱把东西退出来就没事了，如果没人查的话，就认为资产就成自己的了！”这就是一种侥幸心理。 其次，报复心理。有的企业经营不善，拖欠工资,或企业领导独断专行，干群关系紧张,职员对企业失望，出于报复而侵公司财产从而触犯法律。最后，攀比心理。一些工作人员看不到别人的贡献比自己多，只看到别人的酬劳比自己高，在心理不平衡的情况下就采用非法手段侵吞企业财产来弥补收入差距，最后走上犯罪道路。（三）企业制度因素 首先,一些企业管理制度不健全，工作环节上存在着某些漏洞,这些漏洞一方面为犯罪提供了机会，一方面诱发人的犯罪动机。 其次,监督制约机制乏力。单位内部财务、审计部门的监督和上级领导对下级的监督检查不到位。预防措施那么职务犯罪如何预防和控制呢？我认为企业内部主要可以从以下几点来预防和控制： 1 、企业应建立一套完善的企业财务管理体系；企业的管理关键之一是财务管理，不同的企业其管理方式不同、性质不同，其财务管理方式也不相同。企业管理者可以根据企业的不同情况制定一套系统的自上而下的相互制约的财务管理体系。财务对我来说不是我的专业。但需要强调的是：健全的财务管理体系一定要让公司老板能及时的、准确地掌握下面的财务变化情况。让领导层能从不同的侧面了解下面的情况，并相互监督。随着财务记帐的电算化，财务管理的网络化进入各大企业，它可以使上层管理人员在不远千里的地方，能及时准确地了解下面各子公司等销售终端的财务情况，并能随时利用电脑分析各项财务指标，在这种情情下，极大的提高了企业的财务管理的能力和企业管理水平。总之建立一套完善的财务管理体系可以制约职务侵占犯罪所发生的概率。2、企业应建立一套完善的企业审计体系；企业领导者不可能到下面的各企业一一了解情况，要了解下面各企业的真实情况，需要有自己的过硬的审计人员（或外聘），并建立起一套企业内部的审计体系，来发现下面存在的财务问题和管理问题，监督下面的管理与制度实施。其次，审计要采取直接领导。审计是企业发现问题的主要手段之一，审计过程中必然会有许多阻力和障碍，没有强有力的支持是无法完成审计所要达到的目的。因此审计部门多采取董事会领导或总经理直接领导。 建立一套好的、完善的审计体系，也可以帮助领导监督下属单位的管理，及时地的发现企业存在的问题，从而减少职务侵占犯罪的发生，堵塞管理上的漏洞。所以，建立一套好的完善的企业审计体系，对企业的管理来说是势在必行的。3、建立一套完善的企业法律管理体系；企业的发展离不开法律的保障，一个企业形成一套完善的法律体系是企业稳步发展和长久生存的基石。企业经营方向生产的产品应符合法律的规定，企业流程的每一个环节应在法律的控制之下，企业经营的每一个环节离不开法律，他需要法律制约和补充。企业的采购、运输、储运、生产、销售等都需要合同的细化补充和保障。那么在公司里主要是要建立一套合同管理制度，和一套完善的监察体系。一个是可以减少企业的经营风险，避免侵占案的发生。另一个是及时地发现和查处职务侵占犯罪，威慑犯罪的发生。4、企业应建立一套合理的利益驱动机制；企业职务侵占犯罪的发生，部分原因是员工不珍惜自己的这份工作，从而懈怠工作，进而产生了将企业财产据为己有的想法。为此，企业建立合理的利益分配机制，并充分利用利益驱动杠杆推动员工的积极性，和荣誉感，在一定程度也可以预防职务侵占犯罪的发生。5、企业应建立一套合理的岗位管理体系；企业管理环节的漏洞可以使侵占有机可乘，职务侵占者大部分是利用企业管理的疏漏，来侵占企业财产的。这就要求企业的管理者健全每一个管理环节的制约机制和每一个岗位的责任机制，使各个管理环节及岗位之间形成相互制约相互补充的机制。从而堵塞管理上的漏洞，减少职务侵占犯罪的发生。二、挪用资金罪 挪用资金罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的行为。和本罪特征最相近的一个罪就是挪用公款罪，说起挪用公款罪，大家一定也是很熟悉了，公务员或国有企业的人员将资金挪用了叫挪用公款罪，公司、企业或者其他单位的人员，将本单位资金挪用了就叫挪用资金罪。挪用资金罪的主要特征1，本罪侵犯的客体为本单位资金的所有权。侵犯的对象是单位的资金。这里的资金，是指国民经济各部门中财产物资的货币表现（也就是钱）。挪用一般的物品不构成本罪。2，挪用资金罪在主观上是暂时的借用、挪用单位资金，如果在主观上行为人是想永久性的占有资金、据为己有，那么他就不是挪用资金了，而是职务侵占。相对于挪用资金，职务侵占的量刑也更重。3，客观方面，主要是两种情况A、 表现为行为人利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过3个月未还的，B、 行为人利用职务上的便利挪用资金没有超过3个月，但数额较大，进行营利活动或者非法活动的行为。4，这里的所谓利用职务上的便利，是指利用主管、管理和经手资金的便利。所谓归个人使用，是指挪用单位资金用于生活费、偿还债务，外出旅游以及借贷他人等。所谓营利活动，主要是指行为人挪用单位资金用于自己做生意营利。所谓非法活动，主要是指行为人挪用单位资金进行走私、贩毒、赌博等违法犯罪活动。这里需要特别强调的是，挪用资金归个人使用数额较大的，是有期限限制的，也就是只有超过3个月才能构成犯罪，否则，不构成犯罪。但是挪用资金进行营利活动或者非法活动的行为，不受时间限制，哪怕挪用一天、一小时都构成挪用资金罪。挪用资金罪追诉标准：（也就挪用了多少钱，就可以追究刑事责任）根据最高检、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，涉嫌下列情形之一的应予追诉：1、挪用本单位资金数额在1万元至3万元以上，超过3个月未还的；2、挪用本单位资金数额在1万元至3万元以上，进行营利活动的；3、挪用本单位资金数额在5000元至2万元以上，进行非法活动的。也就是说，一般的情况下挪用资金在1万元以上就可以追究刑事责任。但是考虑到各地的经济差异，我们浙江定的是3万元，即挪用3万元以上就要追究刑事责任。那么进行非法活动的，是挪用1.5万元就要追究刑事责任。挪用资金罪的处罚犯本罪的处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。分析挪用资金罪的成因，和防范措施随着我国市场经济秩序的逐步建立，面向市场经营的各类公司、厂矿、企事业单位如雨后春笋不断涌现。随之也诱发了大量利用职务之便，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人使用的行为，挪用资金罪也成为民营企业中发生率最高的一个犯罪种类。下面，我就挪用资金罪的成因和防范对策谈一些粗浅看法，予以借鉴。我认为挪用资金罪的发生无非有两个大的原因。挪用资金犯罪发生的原因1、主观原因：部分公司、企业负责人、以及部分员工的法制观念淡薄，什么是挪用资金犯罪搞不清，总认为挪用资金无非是借用一下，到时发现归还就可以了。持有这些个想法的人，有的是为了偿还赌债或其它债务；有的是受社会上各种消极思想的影响，唯利是图，反正钱在手上不用白不用，又不用付利息；还有的人认为，自己在公司中的资历很深，自已又是公司领导人的亲人或者要好的朋友，他们把挪用公司钱认为只是挪用单位领导个人的钱。须不知，这些都是犯罪行为，一旦东窗事发都是可以定罪判刑的。还有一种主观上的情况是，单位的负责人，在审批用款的时候，总以为下面的分管部门经理已经批过了，自己不用再操心了，所以连问都不问、看都不看，就能在上百万上千万的用款申请上随便签字。上面这些不正确的想法都为挪用公款创造了条件。2、客观原因：一是有的公司内部，在人员的录用、职务安排上随意性较大。许多企业为了追求最大限度的经济效益，往往只看到了员工的业务能力，而忽略了对员工自身品质的教育，尤其是经手财物的员工的品质的教育。还有一部分就是；有些公司企业的领导，总以为凭一些私人感情，就可以让员工认真为自己办事，从而致使一些素质低、思想品德差、溜须拍马的人员担任重要角色，这无疑也给挪用资金打开了方便之门，这对公司来说也是安了定时炸弹。二是公司、企业、对业务员在外的经营活动失控，缺乏有效的监管，为行为人的实施挪用资金创造了便利条件。具体表现为，给业务员放权太大，疏于管理，放任自流，在外既能随意处置货物又能收发货款，致使单位与客户的往来理不清，弄不明，仅听凭业务员的一面之词。这些都使得犯罪嫌疑人有了相对宽松的犯罪环境，使其极易得手，从而给企业带来较大的经济损失。三是以现金方式结算货款，给行为人提供了直接的便利条件。加之又没有相应有力的制约措施，这就为行为人实施犯罪提供了客观便利。四是一些公司、企业的财务管理管理制度不健全，不严格，防范意识薄弱。整个用款过程，不按规范不按程序走。或者没有严格的审批制度，钱就打了出去。这也给行为人的犯罪行为提供了客观上的便利。另外，在实际的操作中，不管是我们公司也好，还是在其它公司也好，特别是商贸部门，在用款时，仅凭公司领导的一个电话或者一个指示，就把帐上的钱打给客户了，或者就把钱借给了人家。当中也没严格的去办理财务上的用款手续，事后又没有去补办购销合同，和借款合同。这对我们员工来说，实际上也是存在一定的法律风险的。万一哪天，有人说你是在挪用资金，你还得解释半天，时间长了更是说不清楚。而且说不定在你还没有完全解释清楚之前，就已经先在看守所里住着了。防范措施1、要强化内部监督管理机制。公司、企业从维护双方当事人的合法权益出发，建立和完善合理的用人机制，严格劳动用工手续，明确各自的身份、职责、职务和严格结算纪律。 2、要堵塞可资犯罪的漏洞。对财务、销售、供应采购等重点岗位定期审计和对帐，规范销售操作规程，健全货物发放和货款回收制度，并建立客户应收款明细帐、业务员个人明细帐和和企业、客户、业务员对帐制，详细记载每份合同的发货、收款情况，做到来有来路，去有去处，堵塞各种可能造成财物流失的漏洞，使一些心怀不轨的员工知难而退。3、要加强对员工的法制宣传教育。经常为员工普及社会主义市场经济的有关法律、法规知识，增强他们的守法自律意识，促使有犯罪念头的人悬崖勒马，尽量少发案，减少损失。4、企业要树立以法治企的观念，经常查找管理薄弱环节，进一步完善企业内部管理机制。5、严格用款审批制度。财务部门要切实履行好会计监管职责，建立有监督机制有跟踪机制的用款制度。同时，单位负责人在最后审批的时候要审慎签字，要多看多问多查。三、公司、企业人员受贿罪公司、企业人员受贿罪：（商业受贿罪） 是指公司、企业的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人的财物，为他人谋取利益。或者在经济往来中，违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额较大的行为这几年国家对商业贿赂应该说抓得还是比较紧的。公司、企业人员受贿罪的特征：1、 本罪侵犯的客体是公司、企业或者其他单位的正常管理活动和单位的廉洁性。2、 本罪客观方面，主要表现为以下几种方式：A、 行为人利用职务上的便利，索取他人财物。B、 行为人利用职务上的便利非法收受他人财物。C、 在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有。3、 “索取他人财物”，是指行为人利用职务上的便利，向他人主动索要财物的行为。其中有的是直接索要，有的是以暗视的方式要求对方送钱送物。主动索取贿赂的行为，其主观恶性比较大，所以在量刑时也比一般的收受贿赂要重。4、 “非法收受他人财物”，是指行为人利用职务上的便利，收受他人主动送 给的财物的行为。比如我们在化验过程中人为的操纵金属品位，收受他人的好处费。（当然这里也是举个例子，在家没有最好）5、所谓“回扣”，是指在商品或劳务的买卖中，由卖方从所收到的价款中，按照一定的比例扣出一部分返还给买方或其经办人的款项。这个主要发生在采购部门。6 、所谓“手续费”，是指在经济活动中，除回扣以外，违反国家规定，支付给有关人员的各种名义的钱或物，如信息费、劳务费、辛苦费、好处费等。因为是利用职务之便获取的不应当得到收入，应视为非法收入，其性质属于受贿7、 “为他人谋取利益”，从谋取的利益的性质上看，既包括他人应得的合法的、正当的利益；也包括他人不应当得到的非法的、不正当的利益。从利益的实现角度来看，既包括已经为他人谋取了利益，也包括意图为他谋取利益，还包括为他人谋取利益，但没有实现目的。也就是说，为他人谋取的利益是否正当，为他人谋取的利益是否实现，并不影响本罪的成立。8、追诉标准；根据最高检、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，或者在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有，数额在5000元以上的，应予追诉。 需要说明的是5000元不是一个绝对的准标。有的受贿行为虽然没有达到5000元的标准，但在特定的情况下也是可以追究刑事责任的。而且这个5000元的标准，也可以是多次的累计相加，比如今年收二千明年收三千。 那么江西自立公司，去年也发生的一起公司、企业人员受贿的案件。作为公司的地磅管理员，收受了他人的贿赂，经过初步审查时，她的受贿金额就有可能不到5000元，但是检察还是批准逮捕了她。这是为什么呢？ 第一个，虽然受贿的金额有可能是不到5000元，但是她所造成的直接经济损失特别巨大，社会危害性也特别的大，所以就可以依法追究她的刑事责任。第二个，就算她不构成公司人员受贿罪，她也有可能构成其它犯罪人员的共犯。如果行贿人员行贿的根本目的是为了实施其它犯罪行为，那么你一旦收受这个贿赂，同时又为他人提供方便的话，那说通俗一点，你就同流合污啦。也就是说你已经被拉下水了，变成人家的共犯了。所以，在公司里，我们不要以为，收了人家一点点好处，就不是犯罪。真的哪天出了事，你一不小心就成了人家的共犯。9、本罪的量刑；公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的（五千元以上），处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的（十万元以上），处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。（四）侵犯商业秘密罪企业要生存和发展，除了搞好现有的经营、生产项目外，还要寻求一系列的项目研发和技术攻关以及一些客户资源，以达到企业的日益完善和壮大，使企业在市场经济大潮中占有一席之地。由此而来，就涉及了企业的内部机密问题，也就是社会上通称的商业秘密。侵犯商业秘密罪，是指采取不正当手段，获取、使用、披露或者允许他人使用权利人的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。刑法上所称的“商业秘密”，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。“技术信息”是指技术配方、技术诀窍、工艺流程等；“经营信息”是指公司、企业等权利主体，在经营过程中制定的重大经营决策，以及在业务往来过程中形成的客户资料等情况。商业秘密具有不公开性、经济利益性、实用性和保密性的特点，一旦泄露，就会给权利人造成损失。侵犯商业秘密的行为，表现为以下几种情况： 第一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取他人商业秘密的。 第二，非法获取他人的商业秘密后，自己使用或者允许他人使用。第三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这是指合法知悉商业秘密内容的人，去披露、去使用或者允许他人使用商业秘密的行为。合法知悉商业秘密的人主要包括：正在公司、企业内部的上班的工作人员，也包括曾经在公司、企业内工作的调离人员、离退休人员以及与权利人订有保守商业秘密协议的有关人员。 这些人有的是因为工作需要知道内部商业秘密，有的是因为业务合作知道商业秘密。但不管怎样都不得去泄密。第四，第三人明知道是非法获取的商业秘密，而主动去获取、使用或者进行披露。这种行为是间接侵犯商业秘密的行为，即第三者明明知道或者应当知道向其传授商业秘密的人具有通过违法行为获得商业秘密的情况下，还主动去获取，去使用，去传播披露。案例：那么2010年，最著名的侵犯商业秘密罪的案例，也就是澳大利亚力拓公司的商业间谍案了。（重大经营决策被泄密）对于我们公司来说，涉及到的商业秘密主要有两个部分一个是相关的“技术信息”也就是我们工厂的相关技术配方、技术诀窍、工艺流程等。其中包括我们外聘的专家所做的一些技术革新，我们自已的工作人员所设计的一些设备图纸等。另一个是我们商贸这一块的经营信息，包括一些不向社会公开的客户资源，未公开的商业谈判内容和经营过程中所制定的重大经营决策等。上面的这些信息是不能随便对外传播和披露的。对我们员工来说，应该做到的就是不该问的不问，不该说不的不说。这也是在职场当中的一个基本职业道德。对公司内部管理来说就是要做到1，设立秘密分级管理制度；2，建立反泄密机制；3，划定涉密人员范围，订立保密协议；与关键的人员订立竞业禁止协议；4，与可能接触公司商业秘密、技术秘密的外部客户订立保密协议。侵犯商业秘密罪的处罚 （本罪的主体包括单位）1、自然人犯本罪的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 2、第二百二十条 单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依上述规定追究刑事责任。（五）重大责任事故罪2010年，我们自立铜业发生了不少的安全事故，基本上是各个子公都有份，这些事故的发生，不仅造成了重大的财产损失，而且破坏了工厂的生产秩序和公司的社会形像。去年年底，我们各子公司的负责人都在国贸的总部签订了安全生产责任状，而且在兰溪自立配备了专业的安全工程师。这反映了，公司决策层在治理和防范重大责任事故方面的决心和勇气。那么一直以来，我们公司在安全责任事故发生以后都没有一个建全的问责机制。基本上是发生了就发生了，事后赔钱罚款了事，从班组到车间主任一直到分管安全的领导也没见着谁被处罚。这实际上也把同志们的胆子给越养越大了。就像上次兰溪的中毒事件，那是没死人，要是死人，我想，我们个别同志早在大牢里了。实际上，随着国家对安全生产这一块的重视，这两年全国人大、国院务，和安监总局，都相继的出台和修改相关法律，不旦加强了监督，同时也加大了处罚力度。如全国人大就修改刑法出台了刑法修正案六，国务院于2010年修改了工伤保险条例。这些法律法规的出台，都有一个特点，那就是对安全责任事故的各级责任人和单位本身，从严从重处罚，并加大个人和单位的违法成本，以达到遏制安全责任事故的发生。 所以今天，结合我们公司的特点，趁着这个机会和大家一起谈谈，企业中的重大责任事故罪。那么我们公司目前在安全生产上的特点就是：一，工厂面积小，设备密集度高，而且设备老化严重，特别是兰溪自立。（危险系数相应增高）二，一线工人的素质参差不齐，上岗之前又没有系统的安全教育。三，作业环境存在高温，高压等客观情况。四，生产过程中，经常和危险化学品打交道。五，以前虽然有安全构架图，但都没有配备专业的安全工程师，表面上看是有人在管安全，实际上是没有人在具体管事。 重大责任事故罪是近年来常见多发的一种犯罪行为，不仅危及到人民群众的生命安全，也造成了国家和群众财产的重大损失，严重地阻碍了企事业单位的正常经营和发展，直接危害到企业的稳定。我国早在1979年颁行的老刑法中就有这个罪的规定，现行刑法中国现行刑法134条规定，工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生的重大伤亡事故或者造成严重后果的，对直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役情节特别恶劣的，处3年以上7年以下有期徒刑。从刑法的规定可以看出，所谓重大责任事故罪，是指工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生的重大伤亡事故或者造成严重后果的行为。 （一）重大责任事故罪的主体范围：重大责任事故罪的主体是特殊主体，即工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工。包括：1国有企业、事业单位的职工； 2也包括民营企业中的职工； 那么这里的职工，要做广义的理解：它不是仅仅是指一线的生产工人，而是包括从