5定稿修改 感情确已破裂.doc

福建农林大学本科毕业论文摘要 随着社会和经济的发展，我们的生活也在日益变化和进步，然而物质的迅猛发展，同时也带来了令我们十分担心又身临其境的必须面对的悲哀的事情，就是夫妻之间的感情越来越容易受到影响和挑战，我们的婚姻没有因为有了车有了房而更加稳固，婚姻围墙之外有了太多的诱惑和围墙之内也有太多错综复杂的因素纠结一起，因此多少对曾经多么相爱的夫妻也会面临婚姻危机，甚至达到“感情确已破裂”的地步。2013年我国民政部进行了调查统计，统计显示350万对夫妻办理离婚手续，比前一年增长，比前年增长12.8%，其中民政部门登记离婚281.5万对，法院办理离婚68.5万对。这是自2004年以来，我国离婚率连续10年递增。1980年9月10日第五届全国人民代表大会第三次会议通过 根据2001年4月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十一次会议关于修改中华人民共和国婚姻法的决定修正。这部婚姻法实施以来，对于建立平等、和睦的婚姻关系，维护社会安定发挥了重要作用，对于加强社会主义精神文明建设具有重要意义并产生深远影响。然而，修订后的婚姻法基本沿袭了1980年婚姻法的立法原则，在当今社会中计划赶不上变化，特别是婚姻法第32条第2款规定：“人民法院审理离婚案件,应当进行调解;如感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。”作为判决离婚的条件“夫妻感情确已破裂”，存在很多不足之处，脱离了实际，无法适应越来越多的婚姻家庭关系的处理。如何界定“确实已破裂？”在此，本人就“感情确已破裂”发表见解。关键词：感情破裂；婚姻危机；离婚率增长。zXAbstract:With the development of society and economy, our life also in the change and progress, however, the rapid development of material, at the same time also brought to our fears and immersive must face sad things, is the affection between husband and wife more and more susceptible to influence and challenge, our marriage didnt because of the car with a room and more solid, marriage outside walls have too much temptation and walls also there are too many complicated factors entangled together, so how many to have how love each other couples will face the marriage crisis, even to the point of mutual affection has. The ministry of civil affairs issued 2013 statistical bulletin social service development. Bulletin shows that the divorce formalities in accordance with the law of the countrys 2013 a total of 3.5 million pairs, an increase of 12.8% over the previous year, the civil affairs department registration divorce for 2.815 million, 685000 to handle a divorce court. This is since 2004, the divorce rate in China for 10 years. On September 10, 1980 the fifth session of the third session of the National Peoples Congress by based on April 28, 2001, the ninth session of the 21st session of the National Peoples Congress standing committee on the modified decision correction. The marriage law, to establish the relationship of equality, harmony, maintain social stability has played an important role, for strengthening the construction of socialist spiritual civilization is of great significance and far-reaching influence. However, the revised marriage law basic with 1980 marriage law legislation principles, plan cant keep up with changes in todays society, especially the marriage law in paragraph 2 of article 32: divorce case, the peoples court shall conduct conciliation for the parties; such as mutual affection has mediation fails, divorce shall be granted if. Still using husband and wife mutual affection has as divorce judgment of legal reasons, has exposed the shortcomings, more and more not adapt to the requirement of modern marriage and family relations. How to define really has been broken? For this, I will mutual affection has published opinions.Key words: relationship; Marriage crisis; The divorce rate increase.Key Words：emotional breakdown ；breakdown of the marriage；legal criteria of divorcement 判定离婚的标准是诉讼离婚的依据和参照，在婚姻关系中起着绝对重要的作用，是法律规定是否准予离婚的一般规范模式，判离婚标准作为诉讼离婚的起因和归结，在诉讼离婚中居于多重地位，扮演着多种角色，是法律所规定的是否准予离婚的一般规范模式。本文将结合国际离婚法定标准对我国裁判离婚认定事由进行评析，分析出我国离婚标准存在的问题，提出完善我国离婚标准的建议。1、 感情确已破裂概述（1） 感情确已破裂概念与特征1、感情确已破裂概念 夫妻感情确已破裂，是指基于夫妻情爱而缔结和存续的婚姻关系，在主观上和客观上都难于维持和继续。 法律上并未对“夫妻感情确已破裂”的具体含义作出解释，我国婚姻法第32条第2款规定：人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。这一规定说明，我国诉讼离婚的法定条件的基本构成要件有两个方面：一是实质要件，感情确实已经破裂；二是程序要件，经调解无效。感情确已破裂，在离婚的法定条件中占主导地位，而调解无效，仅仅处于辅助地位。因此，我们可以分析得出婚姻法坚持诉讼离婚的唯一法定条件，即破裂主义原则。2、 夫妻感情确已破裂的具体认定 （1） 感情破裂原则的规范性内涵是夫妻感情确已破裂 作为婚姻关系缔结和存续之感情基础的夫妻情爱完全归于无有，夫妻关系在主观上和客观上均难以维持。（2） 感情破裂原则是一种完全的没有余地的，范围广的“无因”破裂 一段被确认破裂的夫妻情感，是由各种不同的原因造成的，然而当事人是否有主观或者恶意过错责任，只要当事人根据自己的把握和意思，认为夫妻感情确已破裂就可以轻易提出离婚请求，法院经过审理、调解，确证夫妻感情破裂事实存在，即可判决离婚。（3） 感情破裂原则作为唯一法定离婚事由，具有独立的、普遍的法律效力。首先，在法律上，夫妻感情确已破裂是法律所认可的唯一的、法定独立的离婚事由，除法定特别限制特殊条款以外，不被任何前置性条件或者相关综合因素的排斥和制约。 其次，在审判实践中，夫妻感情是否已破裂作为法律上的根据的同时并没有对于情感破裂的原则进行限制和规定。所有离婚判决都以此为标准，没有具体事实具体分析，导致对感情破裂原则在操作适用中更具体、更明确的举例说明，比如一方有赌博、吸毒等恶习活实施家庭暴力等就有可能符合感情确已破裂条件。是对破裂原则的进一步强化和展示，让居心叵测之人有机可趁。因此，破裂原则的适用是所有离婚诉讼的出发点和最后归属。 最后，长以此往不管什么原因，无论谁的过错，只要是一个离婚案件或者死亡的婚姻关系，都会归结于夫妻的情感问题，此为最普遍的法律效力。（4） 该破裂原则是积极的“鼓励性”的破裂原则 在离婚诉讼中，法院只按照感情确已破裂的唯一标准，对于当事人的离婚诉求是否由于本身过错责任或者理由是否正当，对于当事人一方提出的离婚请求，法院只要经过调查，调解确认已无感情可言，双方均依法享有平等的离婚请求权；对于婚姻本身所包含的道德价值等体系法院无从评价和作为处罚性拒判。（2） 我国感情确已破裂的历史沿革中国作为在人类文明当做有着悠久历史的文明古国，对于婚姻关系从古至今也在不断的变化，由原来的封建社会的“夫为天”发展为如今“男女各占半边天”在男女地位上取得了历史性伟大的突破，在婚姻家庭中也有了男女平等之说，中国历史进入了一个新纪元。1950年我国颁布了第一部婚姻法“男女一方坚决要求离婚的,经区人民政府和司法部门调解无效时,亦准予离婚”第二款规定:“人民法院对离婚案件,也应首先进行调解;如调解无效时,即行判决。”从此规定可以看出，婚姻法并未明确界定准予或者不准予离婚的标准，因此在实践过程中，对于离婚条件是否只能以感情确以破裂为标准，或者只依据的离婚事由是否正当，无论哪一种观点，都未确认下来也不实用于现实生活中。在婚姻法颁布后发展的历程中，有着悲哀的教训，如“极左思潮泛滥时代”，只要符合离婚事由正当就强行离婚，违背了婚姻法中规定的“离婚自由”原则的初衷。后来经过社会的不断进步，司法机关的不断努力实践，总结出了符合婚姻法本身的客观要求。1980年婚姻法具体的界定了离婚事由唯一依据：感情确已破裂为标准，确定了离与不离的界限。保障离婚的同时也防止了离婚的轻率，我们婚姻家庭的得到了进一步的发展和谐。2001年婚姻法修正案出台，在离婚标准的问题上仍然以“夫妻感情破裂”作为判决准予离婚的标准，共列举了5种准予离婚的情形，(1)重婚或有配偶者与他人同居的；(2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(4)因感情不和分居满二年的；(5)其他导致夫妻感情破裂的情形。还规定一方被宣告失踪，另一方起诉要求离婚的，应准予离婚。这一规定使得“感情破裂”与“婚姻关系破裂”之争随之而来。这一争论一直贯穿着婚姻法改革与修订的始终，即使婚姻法修正案出台，再次明确了立法者坚持“感情破裂”主义的立场，也并未平息纷争。事实上，现行离婚法的规定，并不意味着“婚姻关系破裂”坚持者的失败，通过对判决离婚理由的分析不难发现，立法者是以“感情破裂”之名行“婚姻关系破裂”之实。2、 域外法关于离婚法定事由的规定（1） 英美法系国家1、美国1969年，美国加利福尼亚州通过了西方世界第一部彻底废除过错原则的离婚法案，规定夫妻双方“不可调和的矛盾导致婚姻无可挽回的破裂”是裁判离婚的唯一理由。2、英国1969年离婚改革法和1973年婚姻案件诉讼法规定夫妻任何一方都可以以婚姻关系无可挽回的破裂为由向法院提出离婚请求，同时列举了能够证明已经破裂的五种事项。（2） 大陆法系国家1、德国德国民法典第1565条第1款规定：“婚姻已彻底破裂，可以离婚。夫妻双方的共同生活再存在，并且不能期待夫妻双方恢复共同生活，婚姻为破裂。”2、法国法国民法典中第229-246条作了详细的规定：其中第229条规定：下列情形，得宣告离婚：夫妻双方相互同意离婚；共同生活破裂；因有过错（第一节）因夫妻双方相互同意而离婚，（第一目）依夫妻双方共同请求而离婚。（3） 港、澳、台地区1、香港 香港1995年婚姻诉讼（修订）条例，夫妻双方或一方以婚姻已破裂至无可挽回作为诉请离婚的理由共有四点，同时规定三种构成离婚障碍的情形。2、澳门 澳门的离婚制度来源于葡萄牙民法典。葡萄牙民法典将诉讼离婚分为：法律一般规定的离婚和法律个别规定的离婚。前者的离婚理由是一方或双方过错地违反夫妻间的义务（即相互尊重、忠实、同居、合作和帮助等）且已成为经常性，同时又已达到一定程度。后者，即因共同生活破裂而提出的离婚，包括：已分居连续六年；一方失踪已达四年以上；一方的精神状况发生变化且持续六年以上，其严重程度已使共同生活受到损害。3、台湾台湾的判决离婚亦称裁判离婚，根据台湾民法典的规定，夫妻之一方，有10项情形之一者，他方得向法院请求离婚。有前项以外之重大事由，难以维持婚约者，仅他方得请求离婚。同时规定了2种离婚请求权消灭的情形。纵观各国立法可知，婚姻破裂已成为世界离婚法定事由的主流趋势。世界上许多国家都将婚姻关系破裂或不和谐作为离婚的法定理由或法定理由之一。3、 我国仅以感情破裂为离婚法定事由的不足之处婚姻法第32条第2款规定：“人民法院审理离婚案件,应当进行调解;如感情确已破裂,调解无效,应准予离婚。”婚姻法第32条列举性地规定了认定夫妻感情确已破裂的法定情形：重婚或有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；因感情不和分居满2年的。此外，为了涵盖现实社会中复杂的各种状况，还规定了“其他导致夫妻感情破裂的情形”。例如：最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（三）第九条规定：夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育权为由请求损害赔偿的，人民法院不予支持；夫妻双方因是否生育发生纠纷，致使感情确已破裂，一方请求离婚的，人民法院经调解无效，应依照婚姻法第三十二条第三款第（五）项的规定处理。作为婚姻本身而言，对于生活当中的男女双方其应该包括三个方面的生活：精神情感生活，生理需求生活，物质生活作为统一体共同存在。情感只是其生活的一方面，不能替代其他两个方面，如果只以“感情确已破裂”为单一根据标准，就忽略了实际当中婚姻本体所包括的范围，就不是完全实际的客观的评价一个事物的真实性，而只是片面的认为“客观现状”没有分析其前因后果和综合因素。在一定程度上，有其维护公民合法权利的一面，但感情只是婚姻生活的一部分，只代表婚姻的一个侧面而非全部，所以从这个角度来说，仅以感情破裂的单一标准来评判婚姻成败缺乏说服力，略显单薄。在运用它解决实际问题的过程中，这一规定还存在着不少矛盾和问题，有修改完善的必要。(1) 没有完全反映婚姻作为整体的本质内容，规定具有单面性婚姻关系作为一个家庭的主体，承担着繁衍后代、延续生命的责任，支撑家庭的正常运作，保证家庭成员的日常生活必须的物质基础，其有着不可忽略的物质生活。从本质上讲婚姻包括男女两性精神生活功能、性生活功能和物质生活功能三方面内容，是三者的统一体，感情的交流仅是夫妻精神生活的一部分，属于意识范畴，它不能等于也不能够代替构成婚姻本质的另外两个方面，感情破裂并不等同于婚姻关系的破裂，婚姻破裂并不只是感情的消失，只有上述三方面的内容都遭到破坏才意味着婚姻的崩溃和死亡。所以分析制定离婚理由的时候应充分考虑三方面内容，不能仅从夫妻感情看婚姻本质。我国婚姻法以夫妻感情确已破裂作为离婚法定理由是把婚姻的本质内容仅局限于感情因素，未能完全反映婚姻的本质属性。按照马克思主义的婚姻爱情观，婚姻和爱情的完全一致只有到了共产主义社会才能成为现实。换言之，只有到了共产主义社会，爱情才会成为所有婚姻必然具备的因素。那时，任何一对男女，他们之所以要结婚，仅仅是因为爱情的驱使，此外不复有其他动机。由是观之，在共产主义社会还有待于一个漫长的努力过程和人类文明道德的高度发展。而如今，在我国现阶段，婚姻当中，纯爱情的结合不能说没有，但就其普遍性而言，则主要是爱情和利益的结合，并且也不乏一定数量的纯利益而毫无爱情的结合。大多数人在选择配偶时还不得不考虑到各种非爱情因素，如社会地位、社会关系、家庭状况、财产收入、住房条件、文化水平、外貌等等因素，这些都是事实，不容否认和回避。 因此，以感情破裂作为离婚的法定理由脱离了我国实际，具有超前性。既然并非所有的婚姻都是具备爱情，离婚对不同类型的婚姻，其含义就不可能一样。对纯爱情的结合而言，离婚必然意味着感情破裂；而对那些基于爱情和利益而形成的结合，离婚就只是可能而非必然意味着感情破裂，因为也可能意味着利益的不能实现；至于对那种纯粹基于利益而缺乏爱情的结合而言，离婚和感情破裂就毫不相干了。（2） 规定过于原则，过于抽象，实践中缺乏操作性首先，以夫妻“感情确已破裂”这个唯一条件，结构上过于简单和抽象，情感由事件构成，而事件本身具有前因后果，以单纯的“感情确已破裂”，为依据，呆板的处理原则强加在现实当中的具体事件，不够全面不够客观，同时也给执法人员带来不便，无法还原事件本身客观事实，因此操作起来存有疑点和带有主观色彩。如果执法人员个人认识水平存在差异，就有可能在审理同一离婚案件时，作出完全不同的判决，这对于维护法制的统一是极为不利的。以“感情确已破裂”作为法定离婚理由这一法律上的弹性规定给予了法院或审判人员进行扩大或缩限解释的极大的自由心正的机会与条件。由于作为主体人的审判员本身有着自己对案件事实的理解和自身的文化教育水平，价值倾向等原因会造成主观因素掺杂好坏之定义，引起处理案件本身存在的不可忽略的问题，比如该离未能离，不该离却离了等操作上的失误。从而影响人们对法律的信任和依赖。其次，感情本来就是一种极其微妙的东西，是看不见摸不着的，它是夫妻双方对婚姻生活的体验和感受，是一种主观上的心理状况，无法准确地予以界定。况且，由于性格、年龄、职业、经历、受教育程度等诸多因素的差别，每个人对感情的理解和要求也不相同，有时同样一种情况一方认为感情确已破裂，另一方却可以认为感情尚未破裂，很难有一个统一的标准。用感情这样一种属于主观意识的东西，来作为判断客观实际的标准，更增加了这一规定的不可操作性。虽然，司法实践中又总结出“四看”经验用于考察夫妻感情是否确已破裂，但本身就十分笼统、主观的四个标准并不能使执法人员摆脱现行离婚法定理由模糊性的困扰。，“感情确已破裂”成为一种法官可以任意解释的标准，法官可根据自由裁量权对离婚与否作出判决，这样在审判实践中容易形成混乱。（3） 结婚与离婚要求不一致，立法上不统一，逻辑上不成立虽然婚姻的缔结，要求双方当事人之间应当具备感情基础，但是感情作为人们的一种心理状态，属于精神生活范畴，是多种情感、心理要素交织在一起的多元复合结构，根本不属于法律能够直接规范和调整的领域；法律对其只能加以无形的诱导和激励，而不能给予强制性确认和控制，只有作为社会关系和法律关系的实体性婚姻才是法律规范应该调整的对象。因而对婚姻的这种要求只能通过教育的手段提高婚姻当事人对婚姻的认识和重视程度，而不应通过立法演变为法律规范的强制性要求。婚姻法第二章关于结婚的规定就充分体现了这一点，无论是否有感情基础，只要当事人符合结婚条件和法定程序即可结婚，而未规定结婚的前提条件必须以感情为基础。而我国离婚立法把“感情确已破裂”作为是否准予离婚的唯一法定理由，把感情破裂作为离婚的强制条件，这就造成了结婚时未规定必须要有感情，离婚时却强调感情的矛盾现象，使立法显得极不统一。在现实生活中，夫妻作为配偶身份关系，承担着三个方面的利益关系包括夫妻个人，婚姻共同体和社会。离婚法确保了当事人的婚姻自由权，似乎趋向于保障了夫妻个人本身的权益，然而在婚姻关系中当事人对子女和家庭以及社会上道德的义务，在法律和道德的权利义务中，扮演着各个不同的角色，仅以“感情”为单一凭据，并不能在此全面实现，反而会倾塌家庭主体结构的平衡关系。渲染个人化的所谓夫妻感情，而应归位于融权利、义务、责任或个人、家庭、社会于一体的婚姻关系。任何法律的调整范围是以社会关系为基础，夫妻感情属于心理因素是一种心理活动和直觉感受，是在精神活动的范畴，因此不属于法律调整的对象。（4） 不符合对离婚原则规定的国际潮流 如前所诉，各国普遍将“婚姻破裂”作为离婚法定理由。国外立法和我国过去的立法也都将婚姻关系不能维持作为离婚的法定理由。依法国婚姻法，一方逃避婚姻的社会责任，另一方可据此提起离婚之诉；在美国，“婚姻关系已经无可挽回地破裂”则是离婚的根本理由。我国在过去的立法中也曾有过类似规定，如“1952 年中央法制委员会有关婚姻问题的解答”中就把“不能继续维持夫妻关系”作为离婚的标准。但如今，我国已将“感情确已破裂”取代了“婚姻关系破裂”，与国际社会脱轨。这就导致了在审理涉外离婚纠纷案件时，由于两国不同的离婚法定事由而起了冲突。在涉外离婚案件中，由于当事人的国籍不同，经济状况的差异，所受教育不同以及固有的伦理观念风俗习惯各异，因而离婚的原因也很多，并不完全是因为感情破裂，甚至于当事人双方感情尚未破裂，但由于这些差异带来的客观原因而不能共同生活下去，像这种情况，单凭感情破裂原则是很难解决的。 4、 应以婚姻关系确已破裂为离婚原则 本人认为，要解决现存的问题，完善我国的离婚立法，就应从我国的国情和实际出发，以“婚姻关系确已破裂”取代“感情确已破裂”作为准予离婚的法定理由。 第一，“婚姻关系”是一种法律关系。“婚姻关系”是一个法学名词,它有着特定的法律意义。将“婚姻关系确已破裂”作为离婚的法定理由，既合乎法律以社会关系、进一步说以人的行为为调整对象的基本法理，也在用语上显得科学、严谨。“婚姻关系”与“感情”是个社会学、心理学名词不同，即婚姻关系是一种法律关系。 第二，结婚目的与离婚目的相对应。结婚这一法律行为，使得当事人建立了婚姻关系，而离婚的唯一目的就是为了解除这种法律关系，自然应以存在着婚姻关系已破裂的事实为前提，这样结婚与离婚要求才能一致，立法上才才能统一，逻辑上才能成立。以“婚姻关系确已破裂”作为法定离婚理由使得结婚与离婚形成了对应，立法得到了统一。 第三，加强了法官判决离婚案件的可操作性。在司法实践中，婚姻关系是一种法律关系，它与感情不同的是，它是以夫妻间的权利义务为内容，而权利义务从来都是具体的。于是，以“婚姻关系确已破裂”作为离婚的法定理由，就使得离婚的法定理由在司法实践中有了可操作性，从而既有利于杜绝法官的主观臆断，也解决了某些当事人在婚姻早已实际死亡时的离婚难问题，起到了积极的社会作用。 第四，与现阶段我国婚姻的实际相符合，与世界潮流接轨。正如前面所述，在我国现阶段的实际生活中，造成婚姻死亡的原因很多，而感情破裂仅是诸多原因中的一种，婚姻关系破裂从而权利不能实现、义务没有履行也可能由感情以外的其他因素造成。所以，以“婚姻关系确已破裂”代替“感情确已破裂”既顺应了我国的社会发展潮流，也紧随了世界发展步伐。 总之，感情不等于婚姻，感情破裂不代表婚姻破裂，把感情破裂作为唯一的裁判离婚标准，其科学性、合理性、法律上的正义性、事实上的可操作性及社会公德价值都不尽如人意。中国未来婚姻家庭法的理想选择仍应该坚持破裂原则，并用婚姻关系破裂代替现行法中所称的感情破裂。另外，需要说明的是，“婚姻关系确已破裂”只是个原则性规定，有必要在立法上对其进一步具