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经经济济法法 一 名词解释 1 垄断协议 是指经营者为限制竞争而达成协议 决定或者其他协同一致的行为 2 商业秘密 是指不为公众所知悉 能为权利人带来经济利益 具有实用性并经权利人采取 保密措施的技术信息和经营信息 3 宏观调控 是指国家为了实现经济总量的基本平衡 促进经济结构的优化 对宏观经济运 行进行调节控制的行为 4 经济法主体 是依据经济法而享有权力和权利 并承担相应义务的组织体和个体 5 同时履行抗辩权 双务合同中 没有先后履行顺序的 应当同时履行 一方在对方履行之 前或对方履行债务不符合约定时 有权拒绝其履行要求的权利 6 不安抗辩权 双务合同中 有先后履行顺序的 如果后履行的一方财产状况恶化 先履行 债务一方在后履行债务一方未履行或未提供担保前有权拒绝先为履行的权利 7 公司 是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人 8 滥用市场支配地位行为 是指具有市场支配地位的经营者 没有正当理由 利用其市场支 配地位所实施的排除限制竞争 牟取超额利益的违法行为 二 简答题 11 简简述述有有限限责责任任公公司司的的组组织织结结构构 公司权力机构 股东会 股东组成 经营决策机关 董事会或执行董事 对股东会负责 日常管理事务的业务执行人 经理 对董事会负责 监督机关 监事会或监事 对股东会负责 22 法法定定解解除除合合同同的的情情形形有有哪哪些些 1 因不可抗力致使不能实现合同目的 2 在履行期限届满之前 当事人一 方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 3 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 4 当事人一方迟延履行债务或者有其他违法行为致使不能实现合同目的 5 法律规定的其他情形 33 简简述述经经济济法法体体系系 经济法体系首先可以分为宏观调控法和市场规制法两大部分 从而形成了一个基本的 二元 结构 其次 上述宏观调控法和市场规制法还可进一步细分 从而形成经济法体系中的各 个部门法 其中 宏观调控法包括三个部门法 即财税调控法 金融调控法和计划调控法 可分别简称为财税法 金融法和计划法 市场规制法也包括三个部门法 即反垄断法 反不 正当竞争法和消费者保护法 上述对经济法体系中的各个部门法的描述 可以大略概括为 财金计划调控法 两反一保规 制法 这就是经济法体系的基本构成 44 设设立立有有限限责责任任公公司司须须具具备备哪哪些些条条件件 股东符合法定人数 有限责任公司由 5 0 个以下股东出资设立 但股东人数没有下限规定 承认一人公司 有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额 股东共同制定公司章程 股东应当在公司章程上签名 盖章 有公司名称 建立符合有限责任公司要求的组织机构 有限责任公司必须在公司名称中表 明 有限责任公司 字样 公司只准使用一个名称 有限责任公司的组织机构包括股东会 董事会和监事会 股东人数较少或者规模较小的有限责任公司 可以不设立董事会 而只设 一名执行董事 也可以不设监事会 设 1 2 名监事 有公司住所 公司以其主要办事机构所在地为住所 55 简简述述承承担担违违约约责责任任的的方方式式 一 继续履行 继续履行合同是指违反合同的当事人不论是否已经承担赔偿金或者违约金责任 都必须根据 对方的要求 在自己能够履行的条件下 对原合同未履行的部分进行履行 1 金钱债务中的继续履行2 非金钱债务中的继续履行3 延迟履行与继续履行 二 补救措施 质量不符合约定的 受损害方根据标的的性质以及损失的大小 可以合理沃择要求对方承担 修理 更换 重作 退货 减少价款或者报酬等违约责任 三 赔偿损失 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定 给对方造成损失的 损失赔偿额 应当相当于因违约所造成的损失 包括合同履行后可以获得的利益 但不得超过违反合同方 订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失 当事人可以在合同中约定 因违约产生的损失赔偿额的计算方法 四 违约金 违约金是指由合同约定的 在发生违约事实时 违约方支付的一定数额的货币 约定的违约 金低于造成的损失的 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加 约定的违约金过分 高于造成的损失的 当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少 五 定金 当事人既约定违约金 义约定定金的 一方违约时 对方可以选择适用违 金或者定全条款 选择违约金 则不能再主张赔偿损失 其违约金与实际损失 间的差额只能通过违约金的调 整来实现 选择定金 则可以另行主张赔偿损失 案例分析题 案例 1 甲研究所与乙公司订立的买卖合同约定 乙公司向甲研究所购买一台具有特定性能 的石墨卷材生产设备 总价款 3 0 0 万元 乙公司应于合同签订之日起 3 日内向甲研究所支付 1 0 0 万元预付款 甲研究所应于 2 0 0 8 年 1 1 月 1 日之前交付设备 乙公司自行提货 乙公 司验收设备合格后在 1 1 月 1 0 日之前付清余款 2 0 0 万元 为了担保乙公司履行付款义务 丙 公司在买卖合同的最后一页承诺 本公司同意为乙公司承担保证责任 并签字盖章 乙公 司依约向甲研究所支付了 1 0 0 万元预付款 甲研究所按时生产出了符合约定质量标准的设备 并于 2 0 0 8 年 1 0 月 3 0 日通知乙公司提货 乙公司未按时提货 却于 1 1 月 1 2 日通知甲研究所 由于本公司产品结构调整 已不需要该 设备 特提出解约买卖合同 甲研究所与乙公司协商未果后 遂向人民法院提起诉讼 要求 根据上述内容 分别回答下列问题 1 甲研究所是否可以将买卖合同约定交付的设备提存 并说明理由 2 甲研究所是否有权要求乙公司付清全部余款并赔偿损失 并说明理由 3 如果甲研究所同意解除合同 是否可以不再向乙公司交付约定的设备 说明理由 4 因丙公司的承诺而发生的保证关系的当事人是谁 5 甲研究所是否可以直接要求丙公司承担保证责任 并说明理由 1 甲研究所可以将设备提存 根据规定 债权人无正当理由拒绝受领 债务人可以将标 的物提存 本题中 乙公司没有正当理由而拒绝接受设备 则债务人就可以将设备提存 2 甲研究所有权要求乙公司付清全部余款并赔偿损失 根据规定 当事人应当按照约定 全面履行自己的义务 当事人一方未支付价款或者报酬的 对方可以要求其支付价款或者报 酬 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的 在履行义务或者采取补救 措施后 对方还有其他损失的 应当赔偿损失 因此 甲研究所有权要求乙公司付清全部余 额并赔偿损失 3 如果甲研究所同意解除合同 可以不再向乙公司交付设备 根据规定 合同解除后 尚未履行的 终止履行 所以尚未交付的设备就不用再交付 如果甲研究所同意解除 合同 应当向乙公司返还 1 0 0 万预付款 根据规定 合同解除后 已经履行的 根据履行情 况和合同性质 当事人可以要求恢复原状 采取其他补救措施 并有权要求赔偿损失 而且 预付款不是定金 没有担保的性质 所以 此时甲应当返还乙公司 1 0 0 万预付款 4 保证关系的当事人是甲研究所与丙公司 保证 是指保证人和债权人约定 当债务人 不履行债务时 保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为 所以 保证合同的当事人是 保证人丙公司与债权人甲研究所 5 甲研究所可以直接要求丙公司承担保证责任 根据规定 当事人对保证方式没有约定 或者约定不明确的 按照连带责任保证承担保证责任 本题中 由于未约定保证方式 保证 人丙公司应承担连带保证责任 所以甲研究所可以直接要求丙公司承担保证责任 案例 2 甲有限责任公司 2 0 1 3 年 5 月发生下列事实 1 5 月 8 日 甲公司向乙公司购买一批钢材 双方签订的合同约定 钢材总价款 1 0 0 万元 甲公司在合同签订后 1 0 日内支付定金 2 0 万元作为履行合同的担保 乙公司于合同签 订后 1 个月内交付全部货物 甲公司于乙公司交付货物后 1 0 日内支付全部货款 5 月 1 6 日 甲公司支付给乙公司 1 0 万元定金 乙公司接受并未提出异议 2 5 月 2 0 日 甲公司与丙公司的租赁合同到期 但丙公司尚未支付 5 0 万元到期租 金 5 月 3 0 日 因欠丁公司的债务到期 甲公司将其对丙公司的 5 0 万元的债权转让给丁公 司 但未通知丙公司 3 5 月 2 6 日 甲公司所在地发生自然灾害 当地政府组织救灾募捐活动 甲公司当 场承诺捐款 2 0 万元 但一直未履行 其后甲公司因业务不景气 欲撤销该项赠与 要求 根据合同法律制度的规定 回答下列问题 1 本案例中 支付的定金数额与约定的定金数额不符 有效定金数额应为多少 简 要说明理由 2 甲公司转让债权的行为对丙公司是否生效 简要说明理由 3 甲公司是否有权撤销赠与 简要说明理由 1 有效定金数额应为 1 0 万元 根据规定 实际交付的定金数额多于或者少于约定数额 视为变更定金合同 收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的 定金合同不生效 在本题中 乙公司接受了 1 0 万元定金并未提出异议 视为双方当事人对定金合同进行了变更 故有效 的定金数额为 1 0 万元 2 甲公司转让债权的行为对丙公司不生效 根据规定 债权人转让权利的 不需要经债 务人同意 但应当通知债务人 未经通知 该转让对债务人不发生效力 本题中甲转让债权 给丁时未通知丙 对丙不发生效力 3 甲公司无权撤销赠与 根据规定 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与 但具有救灾 扶贫等社会公益 道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同 不得撤 销 本题中甲的救灾捐赠具有社会公益 道德义务性质 不能撤销 案例 3 A股份有限公司为一家于 2 0 0 8 年 1 0 月在上海证券交易所上市交易的上市公司 以下 简称 A公司 其实收股本为人民币 1 2 0 0 0 万元 董事会由 7 名董事组成 2 0 1 0 年 1 2 月 中国证监会在对 A公司进行的例行检查中发现如下事实 1 A公司于 2 0 1 0 年 3 月 1 8 日召开了年度股东大会 在该次股东大会上审议通过了 A公司 对控股股东 B公司向 C 银行借款提供担保的决议 经查 在股东大会进行该项表决时 B公 司未参与表决 该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的 5 2 4 获得通过 2 A公司因原材料成本大幅上涨 造成 2 0 0 9 年度亏损 5 6 0 万元 股东大会决议以 3 6 0 万元 的法定公积金和 2 0 0 万元的资本公积金弥补亏损 3 A公司董事会秘书甲于 2 0 1 0 年 4 月辞职 2 0 1 0 年 7 月转让了其所持 A公司股份的 2 0 4 A公司总经理乙违反公司章程的规定 擅自决定将公司 2 0 0 万元的资金借贷给其亲属投 资开发房地产项目 获得好处费 2 0 万元 后由于房地产市场行情剧变 该笔借款至今无法 收回 给 A公司造成了损失 经查 连续 1 8 0 日以上合计持有 A公司 1 8 8 股份的 2 6 位股东 于 2 0 1 0 年 4 月联名书面请 求 A公司股东大会就此向人民法院提起诉讼 要求乙承担赔偿责任 但 A公司股东大会除 将乙所得的 2 0 万元好处费收归公司所有外 未就要求乙赔偿事项向人民法院提起诉讼 A 公司的上述 2 6 位股东为了公司的利益 于 2 0 1 0 年 7 月以自己的名义直接向人民法院提起了 诉讼 要求 根据 公司法 和相关的法规 规章 分析回答下列问题 1 根据本题 1 所述事实 分析说明 A公司股东大会做出的对 B公司提供担保的决议是否 合法 2 根据本题 2 所述事实 分析说明 A公司股东大会弥补亏损的决议是否符合规定 3 根据本题 3 所述事实 分析说明 A公司董事会秘书甲转让其所持公司股份的做法是否 符合规定 4 根据本题 4 所述事实 分析说明乙所得的好处费是否归 A公司所有 人民法院是否会 受理 A公司 2 6 位股东的诉讼 并说明理由 1 A公司股东大会做出的对 B公司提供担保的决议合法 根据规定 上市公司对股东提供 的担保 该关联股东不得参与表决 该项表决须经出席会议的其他股东所持表决权过半数通 过 本题 B公司作为关联股东未参与该事项的表决 由出席股东大会的其他股东所持表决 权过半数通过 5 2 4 因此 该项决议是符合规定的 2 A公司股东大会弥补亏损的决议是不符合规定的 根据规定 资本公积金不得用于弥补 公司亏损 本题中 A公司以资本公积金弥补亏损的做法是不符合规定的 3 A公司未就董事会秘书甲离任事项向有关部门报告和公告的做法是符合规定的 根据 规定 上市公司的董事 1 3 以上监事或者经理发生变动 属于公司的重大事件 需向中国 证监会和证券交易所报送临时报告 并予公告 本题甲为 A公司的董事会秘书 属于公司 的高级管理人员 但其变动不属于上市公司应当报告和公告的范围 甲转让其所持公司股份的做法是不符合规定的 根据规定 上市公司的董事 监事 高级 管理人员离职后半年内 不得转让其所持有的本公司股份 本题甲作为上市公司的高级管理 人员在离职后 5 个月即转让其所持有本公司的股份 是不符合规定的 4 乙所得的好处费应当归 A公司所有 根据规定 公司董事 高级管理人员不得违反公 司章程的规定 未经股东大会或者董事会同意 将公司资金借贷给他人 其违反规定所得的 收入应当归公司所有 本题乙擅自决定将公司资金借贷给他人所取得的好处费 应当归公司 所有 人民法院不应当受理 A公司 2 6 位股东的诉讼 根据规定 公司董事 高级管理人员违反 公司章程的规定 给公司造成损失的 股份有限公司连续 1 8 0 日以上单独或者合计持有公司 1 以上股份的股东 可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼 如监事会在收到书面请求 之日起 3 0 日内未提起诉讼的 上述股东可以以自己的名义直接向人民法院提起诉讼 本题 A公司的上述 2 6 位股东虽然符合法定资格 但未就作为高级管理人员乙的行为向监事会提 出书面请求 而是向股东大会提出书面请求 其程序是不符合规定的 人民法院将不会受理 此案 案例 4 A B国有企业与另外 1 1 家企业拟联合组建设立 春回大地有限责任公司 简 称春回大地公司 公司章程的部分内容为 公司股东会除召开定期会议外 还可以召开临 时会议 临时会议须经代表 1 3 以上表决权的股东 1 1 0 以上的董事或 1 2 以上的监事提 议召开 在申请公司设立登记时 工商行政管理机构指出了公司章程中规定的关于召开临时 股东会议方面的不合法之处 经全体股东协商后 予以纠正 2 0 0 5 年 2 月 春回大地公司 依法登记成立 注册资本为 1 亿元 其中 A以工业产权出资 协议作价金额 1 5 0 0 万元 B 出资 2 0 0 0 万元 是出资最多的股东 公司成立后 由 A召集和主持了首次股东会会议 设 立了董事会 2 0 0 5 年 4 月 春回大地公司董事会发现 A作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司 章程所定的价额 为了使公司股东出资总额达到 1 亿元 董事会提出了解决方案 即 由 A 补足差额 如果 A不能补足差额 则由其他股东按出资比例分担该差额 公司经过一段时 间的运作后 经济效益较好 董事会制定了一个增加注册资本的方案 方案提出将公司现有 的注册资本由 1 亿元增加到 1 5 亿元 增资方案提交股东会议论表决时 有 8 家股东赞成增 资 8 家股东出资总和为 6 0 0 0 万元 占表决权总数的 6 0 有 5 家股东不赞成增资 5 家 股东出资总和为 4 0 0 0 万元 占表决权总数的 4 0 股东会通过了增资决议 并授权董事会 执行 2 0 0 5 年 5 月 春回大地公司因业务发展需要 依法成立了北国分公司 北国分公司 在生产经营过程中 因违反了合同约定被诉至法院 对方以春回大地公司是北国分公司的总 公司为由 要求春回大地公司承担违约责任 根据上述事实及有关法律规定 回答以下问题 1 春回大地公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有哪些不合 法之处 说明理由 2 春回大地公司的首