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第一章 法律基础知识本章考情分析在最近3年的考试中，本章平均分值为3分，2011年的分值为4分，题型主要为客观题，2011年的案例分析题涉及本章“诉讼时效的中断”。本章作为全书的开篇，包括“法律行为制度”、“代理制度”、“诉讼时效制度”和“民事诉讼与仲裁制度”等内容，大多数考点需要考生准确理解，复习难度较大。最近3年题型题量分析题 型2009年2010年2011年单选题2题2分1题1分2题2分多选题1题1.5分1题1.5分案例分析题2分合 计3题3.5分2题2.5分2题4分本章基本结构框架 法律的一般理论 法律行为制度第一章 代理制度诉讼时效制度民事诉讼与仲裁制度第一单元 法律的一般理论 一、法律渊源（法律的形式）（2004年单选题）1宪法（具有最高的法律效力）：全国人民代表大会2法律（仅次于宪法）：全国人民代表大会及其常委会3行政法规（仅次于宪法、法律）：国务院4地方性法规（不得与宪法、法律和行政法规相抵触）：地方人大及其常委会5部门规章：国务院部委及其直属机构6司法解释：最高人民法院、最高人民检察院7国际条约或协定【相关链接1】 股东会的决议内容违反“法律、行政法规”的无效。【相关链接2】 董事会的决议违反“法律、行政法规”或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任；但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。【例题单选题】下列规范性文件中，属于行政法规的是（ ）。（2004年）A全国人民代表大会常务委员会制定的中华人民共和国公司法B国务院制定的中华人民共和国外汇管理条例C深圳市人民代表大会制定的深圳经济特区注册会计师条例D中国人民银行制定的人民币银行结算账户管理办法【答案】B【解析】（1）选项A属于“法律”；（2）选项B属于“行政法规”；（3）选项C属于“地方性法规”；（4）选项D属于“部门规章”。二、自然人的行为能力（2009年新制度单选题）1无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人（小于10周岁）或者“不能”辨认自己行为的精神病人【解释】无民事行为能力人由其法定代理人代理民事活动。2限制民事行为能力人：10周岁以上（10周岁）的未成年人或者“不能完全”辨认自己行为的精神病人【解释】限制民事行为能力人可以进行与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事活动，其他民事活动由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。3完全民事行为能力人：18周岁以上（18周岁）的成年人【解释1】16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，“视为”完全民事行为能力人。【解释2】完全民事行为能力人可以独立进行民事活动。【例题单选题】下列关于自然人民事行为能力的表述中，错误的是（ ）。（2009年新制度）A十六周岁以上不满十八周岁的自然人，能够以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人B十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人C十周岁以下的未成年人是无民事行为能力人D完全不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人【答案】C【解析】（1）无民事行为能力人：不满10周岁的未成年人或者“不能”辨认自己行为的精神病人；（2）限制民事行为能力人：10周岁以上的未成年人或者“不能完全”辨认自己行为的精神病人；（3）完全民事行为能力人：18周岁以上的成年人或者1618周岁但以自己的劳动收入为主要生活来源的人。本题的关键在于：不满10周岁（不含10周岁）的未成年人才属于无民事行为能力人，而选项C“10周岁以下”是指“小于或者等于10周岁”，因此选项C肯定错误。至于选项B并非100的正确，10周岁以上的未成年人，剔除掉选项A的特殊规定，剩下的才属于限制民事行为能力人。表11无民事行为能力限制民事行为能力所为的民事行为是否有效？ ？能否成为普通合伙人？ 能否成为公司的董事、监事和高级管理人员？ 能否成为上市公司的收购人？在票据上的签章是否有效？ 能否作为发明人？三、法律事实（法律关系的变动原因）1事件（与当事人的意志无关）（1）人的出生与死亡（2）自然灾害与意外事件（3）时间的经过2人的行为（1）法律行为（以行为人的意思表示为要素的行为，如订立合同）（2）事实行为（与意思表示无关的行为，如创作行为、侵权行为）【解释】（1）甲公司和乙公司因订立有效合同（法律行为）而发生合同关系（法律关系）；（2）因甲公司对乙公司的侵权行为（事实行为），甲公司应当对乙公司承担民事赔偿责任；（3）因甲死亡（事件），其继承人乙继承了房屋的所有权；（4）诉讼时效（时间的经过）属于法律事实中的“事件”。【相关链接1】因合法建造、拆除房屋等“事实行为”设立和消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。（第8章）【相关链接2】由于发明创造属于“事实行为”，不属于法律行为，因此，不论从事发明创造的人是否具备完全民事行为能力，只要其完成了发明创造，都可以被界定为发明人。第二单元 法律行为制度民事行为包括有效的民事行为（即民事法律行为）、无效的民事行为、可变更、可撤销的民事行为和效力待定的民事行为。一、法律行为有效的实质要件1行为人具有相应的民事行为能力；2行为人的意思表示真实；3不违反法律和社会公共利益。二、无效民事行为（2000年多选题、2002年多选题、2006年单选题）1无民事行为能力人（1）无民事行为能力人接受赠与、奖励、获得报酬等纯获益的行为，属于有效行为。（2）无民事行为能力人可以实施某些与其年龄相适应的细小的日常生活方面的法律行为（如9岁的男孩从小卖部购买了1元的雪糕），该行为有效。（3）除上述情形外，无民事行为能力人独立实施的民事行为，属于无效民事行为。【解释】无民事行为能力人虽然不能独立实施民事行为，但可以在法定代理人的帮助下完成法律行为。如在法定代理人帮助下，作为房屋买卖合同的出卖人或者买受人享受权利和履行义务。2限制民事行为能力人（1）合同限制民事行为能力人订立的纯获益的合同或者与其年龄、智力相适应的合同，直接有效。（见第9章）除上述情形外，限制民事行为能力人订立的合同属于效力待定的合同。（2）单方民事行为限制民事行为能力人不能独立实施的合同以外的行为（如限制民事行为能力人所订立的遗嘱），是无效的民事行为。3欺诈（1）合同因欺诈而订立的合同，不损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。因欺诈而订立的合同，损害国家利益的，属于无效合同。（2）单方民事行为因欺诈而实施的单方民事行为（如债务的免除），属于无效民事行为。4胁迫（1）合同因胁迫而订立的合同，不损害国家利益的，属于可变更、可撤销合同。因胁迫而订立的合同，损害国家利益的，属于无效合同。（2）单方民事行为因胁迫而实施的单方民事行为（如债务的免除），属于无效民事行为。【解释】（2011年新增）受胁迫方可以是相对人，也可以是相对人的亲友。受胁迫的客体可以是生命、健康、荣誉、名誉、财产等。5乘人之危（1）因乘人之危订立的合同，不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销合同。（2）因乘人之危实施的单方民事行为（如债务的免除），属于无效民事行为。6恶意串通恶意串通，不论其损害国家、集体还是第三人的利益，均属于无效。7违反法律或者社会公共利益一切与法律的“强制性或者禁止性”规定相抵触的、违反公序良俗和社会公共利益的行为，均属无效。8以合法形式掩盖非法目的如通过合法的买卖、捐赠形式来达到隐匿财产、逃避债务的目的，属于无效行为。9当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。表12合同其他单方民事行为限制民事行为能力人“依法不能独立实施”的民事行为效力待定/有效合同无效胁迫、欺诈（1）损害国家利益：无效（2）不损害国家利益：可撤销无效乘人之危可撤销无效恶意串通无效违反法律或者社会公共利益无效以合法形式掩盖非法目的无效重大误解可撤销显失公平可撤销【例题单选题】根据合同法的规定，下列各项中，属于无效合同的是（ ）。A因乘人之危订立的不损害国家利益的合同B因乘人之危订立的损害国家利益的合同C因胁迫而订立的不损害国家利益的合同D恶意串通，不损害国家利益的合同【答案】D【解析】（1）选项AB：因乘人之危订立的合同，不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销合同；（2）选项C：因欺诈、胁迫而订立的合同，不损害国家利益的，属于可撤销合同，损害国家利益的，属于无效合同；（3）选项D：恶意串通，损害他人利益的合同，不论损害国家、集体还是第三人的利益，均属于无效合同。三、可变更、可撤销的民事行为（相对无效的民事行为）1无效民事行为与可变更、可撤销的民事行为的区别（1）法律效力不同可变更、可撤销的民事行为在撤销前已经生效，在被撤销之前，其法律效果可以对抗除撤销权人以外的任何人。无效民事行为则当然无效、自始无效、绝对无效。（2）主张权利的主体不同可变更、可撤销的民事行为的撤销，应由撤销权人申请，人民法院不主动干预。无效民事行为，司法机关和仲裁机构可以主动干预，宣告其无效。但是，不论当事人是否主张，也不论是否经过人民法院或者仲裁机构的确认，该民事行为当然无效。（3）行为效果不同可变更、可撤销的民事行为的撤销权人对权利行使拥有选择权，当事人可以撤销其行为，也可通过承认的表示使撤销权消灭。如果撤销权人未在规定的期限内行使撤销权，或者仅仅要求变更民事行为的部分内容，并不要求将该行为撤销，则可变更、可撤销的民事行为仍然有效。可变更、可撤销的民事行为一经撤销，则视同无效民事行为，其效力溯及于行为的开始，即自行为开始时无效。无效民事行为自始无效、绝对无效。（4）行使时间不同可变更、可撤销的合同，自当事人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，否则人民法院不予保护。无效民事行为当然无效、自始无效、绝对无效，不存在此种限制。2可变更、可撤销民事行为的种类（1）重大误解因重大误解而为的民事行为，一律属于可变更、可撤销的民事行为。（2）显失公平显失公平的民事行为，一律属于可变更、可撤销的民事行为。【解释】根据合同法的规定，对于合同是否显失公平进行判断的时间点，应当是“订立合同之时”。合同订立之后发生的情势变化，导致显失公平的，不属于可变更、可撤销的合同。（3）乘人之危因乘人之危订立的“合同”，不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销的合同。因乘人之危实施的单方民事行为，属于无效民事行为。（4）欺诈、胁迫受欺诈、胁迫而订立的“不损害国家利益的合同”，才属于可变更、可撤销的合同。3撤销权（1）撤销权是权利人以其单方的意思表示变更或撤销已经成立的民事行为的权利，撤销权在性质上属于形成权（依撤销权人的单方意思表示即可产生相应的法律效力，无须相对人同意）。（2）在可变更、可撤销的民事行为中，并非所有当事人均享有撤销权。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，只有受损害方才有权撤销。撤销权人变更或者撤销的意思表示应向人民法院或者仲裁机构作出，由人民法院或者仲裁机构确认其撤销权是否成立。【解释】对于“重大误解”、“显失公平”的合同，双方当事人均有撤销权。（3）具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。该期限属于除斥期间（不变期间），不得适用诉讼时效的中止、中断和延长。4民事行为被撤销的法律后果（1）可变更、可撤销的民事行为在成立之时具有法律效力，对双方当事人均具有法律约束力；但是，一旦被撤销，则视同无效民事行为，自行为开始时无效。（2）合同被撤销后，不影响其中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力（如双方当事人约定用仲裁方式解决双方争议的条款继续有效）。（3）民事行为被撤销后，还将产生返还财产、赔偿损失等法律后果。5诉讼时效可撤销合同受除斥期间的限制，故一方当事人就撤销合同之诉主张诉讼时效抗辩的，法院不予支持；但合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同“被撤销之日”起计算。【案例】甲公司、乙公司于2010年4月1日订立买卖合同，2010年4月10日甲公司发现乙公司存在欺诈行为（但未损害国家利益），2010年4月20日甲公司向人民法院请求撤销该合同，2010年4月30日人民法院依法撤销该合同。在本案中：（1）受欺诈、胁迫而订立的“不损害国家利益的合同”，属于可变更、可撤销的合同；（2）一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，只有受损害方（甲公司）才有撤销权；甲公司向人民法院申请撤销该合同时，由人民法院确认其撤销权是否成立；（3）该合同的撤销，应由撤销权人甲公司申请，人民法院不主动干预； （4）该合同在成立之时就具有法律效力，对双方当事人均具有法律约束力，在被撤销之前，其法律效力可以对抗除撤销权人以外的任何人，只有甲公司享有是否申请撤销的选择权，乙公司没有发言权，如果甲公司不申请撤销，乙公司必须老老实实履行合同；（5）如果甲公司自知道或应当知道撤销事由之日起1年内（不变期间）没有行使撤销权的，撤销权消灭；（6）在撤销合同的诉讼中，如乙公司主张诉讼时效抗辩，法院不予支持（诉讼时效适用于债权请求权，撤销合同的诉讼不涉及债权请求权）；（7）该合同被人民法院撤销后，视为无效合同，自2010年4月1日（合同成立之日）起无效；（8）该合同被人民法院撤销后，乙公司应当赔偿甲公司因此所受到的损失10万元，如果乙公司拒绝赔偿（赔偿之债，涉及债权请求权），债权人甲公司可以对债务人乙公司提起诉讼，2年的诉讼时效期间从2010年4月30日（合同被撤销之日）起计算。【例题多选题】乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列说法中，正确的有（ ）。A甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同B乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同C甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行D在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款【答案】ACD【解析】（1）选项A：受欺诈、胁迫而订立的不损害国家利益的合同，属于可变更、可撤销的合同，具有撤销权的当事人（甲公司）自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭；（2）选项B：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，只有受损害方甲公司才有权撤销，乙公司没有撤销权；（3）选项C：可变更、可撤销的合同在撤销前已经生效，甲公司可以行使撤销权，也可以不行使撤销权，而要求乙公司履行合同；（4）选项D：可变更、可撤销的合同在被撤销前，合同有效，乙公司有权要求甲公司履行付款义务。四、效力待定的合同（见教材第9章）1限制民事行为能力人订立的合同（1）直接有效纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。（2）效力待定限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认；法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，“善意”相对人有撤销的权利。【解释】催告权中的相对人没有限制，但撤销权中的相对人必须善意。2无权代理（2007年多选题、2009年新制度多选题）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。3无权处分无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。五、附条件和附期限的法律行为1附条件的法律行为（1）附生效条件的法律行为在所附条件成就之前，法律行为已经成立；条件成就之后，法律行为发生法律效力。（2）附解除条件的法律行为在所附条件成就以前，已经发生法律效力；当条件成就时，权利和义务则失去法律效力。【解释1】所附条件，可以是自然现象、事件，也可以是人的行为（必须合法），但必须是将来有可能发生、有可能不发生的事实。【解释2】当事人为了自己的利益不正当地阻止条件成就时，视为条件已经成就；当事人不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。2附期限的法律行为（1）附生效期限的法律行为法律行为虽然已经成立，但是在所附期限到来之前不发生效力，待期限届至时，才发生法律效力。（2）附解除期限的法律行为法律行为在约定的期限到来时，该行为所确定的法律效力消灭。【例题1多选题】甲、乙签订一份租赁合同。合同约定，如果甲父死亡，则甲将房屋出租给乙居住。下列对该民事法律行为的表述中，正确的有（ ）。A既未成立，也未生效B已成立，但未生效C是附条件的合同D是附期限的合同【答案】BD【解析】（1）选项CD：所附的条件可能成立也可能不成立，但所附的期限不论是不是确定的期限，必然会到来（死亡之日）；（2）选项AB：该合同属于附生效期限的合同，该合同已经成立，但在甲父死亡之前，尚未生效。【例题2多选题】下列选项中，属于无效民事行为的有（ ）。A因乘人之危实施的单方民事行为B恶意串通损害第三人利益的民事行为C所附条件尚未成就的附条件民事行为D因重大误解而实施的民事行为【答案】AB【解析】（1）选项A：因乘人之危订立的合同，不论是否损害国家利益，一律属于可变更、可撤销合同，因乘人之危实施的单方民事行为，属于无效民事行为；（2）选项C：所附条件尚未成就，民事行为只是不生效，谈不上无效；（3）选项D：属于可撤销的民事行为。第二单元 单元测验【单元测验链接】/student/showExaminationPaper.html?examinationId=37468【提示】点击上面的“第二单元 单元测验”即进入相关试卷。第三单元 代理制度一、代理的概念代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。二、代理的法律特征（2009年原制度单选题、2010年多选题）1代理行为是民事法律行为（1）代理人从事的行为主要包括三类：民事法律行为（例如订立合同）；民事诉讼行为；某些财政、行政行为（例如代理专利申请、代理商标注册）。【解释】后两种行为均包含意思表示要素，实际上属于准民事法律行为。（2）并非所有的民事法律行为都可以代理，某些具有人身性质的民事法律行为（例如立遗嘱、结婚）、双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。2代理人以“被代理人”的名义实施民事法律行为【解释1】（1）委托合同中的受托人可以以“委托人”的名义，也可以以“自己”的名义与第三人订立合同；（2）行纪合同中的行纪人必须以“自己”的名义与第三人订立合同。【解释2】民法通则只承认以“被代理人”名义进行的代理，合同法则承认了隐名代理制度（受托人以“自己”的名义与第三人订立合同，具体见第10章的委托合同）。3代理人在代理权限内“独立”向“第三人”进行意思表示4代理行为的法律效果直接归属于“被代理人”三、委托代理授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。（2000年单选题）四、代理权的滥用（2006年多选题）1自己代理（代理他人与自己进行民事活动）2双方代理（代理双方当事人进行同一民事行为）3代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益的，代理人应当承担民事责任，第三人和代理人负连带责任。【解释】无权代理的情形：（1）没有代理权的代理行为；（2）超越代理权的代理行为；（3）代理权终止后的代理行为。五、无权代理的后果1合同的效力在无权代理情况下代理的合同，属于效力待定的合同（而非无效合同）。2本人（被代理人）的追认权（1）没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。（2）被代理人的追认权在性质上属于形成权。【解释】一旦本人拒绝追认，无权代理行为就确定地转化为无效民事行为，由各方当事人按照过错程度承担法律责任。3相对人（1）相对人的催告权相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。【解释1】催告在性质上属于意思通知行为，不属于形成权。【解释2】无论相对人是否善意，均可行使催告权。（2）相对人的撤销权善意相对人在被代理人行使追认权之前，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示。【解释1】撤销权在性质上属于形成权。【解释2】撤销权的行使有两个条件：（1）只有“善意相对人”才可以行使撤销权，如果相对人知道或者应当知道无权代理人无代理权，则不能行使撤销权；（2）撤销权的行使必须是被代理人行使追认权之前，如果被代理人已经行使了追认权，则代理行为确定有效，此时善意相对人不能行使撤销权。【例题多选题】2010年6月5日，甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于8000元。乙的好友丙欲以6000元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，甲说最低要8000元，但我想6000元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲的名义以6000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的有（ ）。A该买卖行为无效B乙是无权代理行为C乙可以撤销该行为D甲可以追认该行为【答案】BD【解析】（1）选项AB：乙超越代理权，构成无权代理，该买卖合同属于效力待定的合同，而非无效合同；（2）选项C：只有善意相对人才有撤销权，乙并非相对人，根本无撤销权，在本题中，丙属于恶意相对人，丙也不能行使撤销权；（3）选项D：被代理人甲有追认权。六、表见代理行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。1表见代理的构成要件（1）代理人实际上无代理权；（2）相对人主观上为善意；（3）客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形；（4）相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。【解释】相对人有理由相信无权代理人具有代理权的情形包括但不限于：（1）合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权；（2）无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止。2表见代理的效果（1）本人表见代理对于本人（被代理人）来说，产生与有权代理一样的效果。被代理人不得以无权代理为由进行抗辩，主张代理行为无效。（2）相对人表见代理对于相对人来说，既可以主张其为狭义无权代理，也可以主张其为表见代理。相对人如果主张狭义无权代理，则相对人可以行使善意相对人的撤销权，从而使得整个代理行为归于无效，被代理人不得基于表见代理而对相对人主张代理效果。相对人如果主张表见代理，被代理人不得以无权代理为由进行抗辩，主张代理行为无效。【例题多选题】甲公司委托业务员张某到某地采购一批等离子电视机，张某到该地后意外发现当地乙公司的液晶电视机很畅销，就用盖有甲公司公章的空白介绍信和空白合同书与乙公司签订了购买200台液晶电视机的合同，并约定货到付款。下列表述中，正确的有（ ）。A乙公司有权基于狭义无权代理行使善意相对人的撤销权，从而使得整个代理行为归于无效B乙公司基于狭义无权代理行使善意相对人的撤销权时，甲公司有权基于表见代理要求乙公司履行买卖合同C乙公司基于表见代理要求甲公司履行买卖合同时，甲公司可以以无权代理为由进行抗辩D乙公司基于表见代理要求甲公司履行买卖合同时，甲公司不得以无权代理为由进行抗辩【答案】AD【解析】（1）选项AB：相对人如果主张狭义无权代理，则相对人可以行使善意相对人的撤销权，从而使得整个代理行为归于无效，被代理人不得基于表见代理而对相对人主张代理效果；（2）选项CD：相对人如果主张表见代理，被代理人不得以无权代理为由进行抗辩，主张代理行为无效。第三单元 单元测验【提示】点击上面的“第三单元 单元测验”即进入相关试卷。第四单元 诉讼时效制度一、诉讼时效的基本理论1诉讼时效的概念诉讼时效是指“债权请求权”不行使达一定期间而失去国家强制力保护的制度。（1）起诉权诉讼时效期间的经过，不影响债权人提起诉讼，即不丧失起诉权（人民法院应当受理）。（2）胜诉权债权人起诉后，如果债务人主张诉讼时效的抗辩，人民法院在确认诉讼时效届满的情况下，应驳回其诉讼请求，即债权人丧失胜诉权。【解释1】（2011年新增）当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。【解释2】（2011年新增）当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持；但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。（3）债权诉讼时效期间届满并不消灭实体权利（债权人的债权并不消灭），诉讼时效期间届满，当事人一方向对方当事人作出同意履行义务的意思表示或者自愿履行义务后，又以诉讼时效期间届满为由进行抗辩的，人民法院不予支持。（4）诉讼时效具有强制性，当事人不得协议变更或限制。2当事人“不丧失胜诉权”的两个例外（1）侵犯商标专用权的诉讼时效为2年，自商标注册人或者利害关系人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。当事人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该注册商标专用权有效期限内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。（见第13章）（2）对于专利侵权行为，权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续，在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算。（见第13章）3诉讼时效的适用对象（1）诉讼时效适用于“债权请求权”，其他请求权（如物上请求权）不适用诉讼时效。【解释1】所有权人基于其所有权要求无权占有人返还原物的权利（物上请求权），不受诉讼时效的限制。【解释2】可撤销合同受除斥期间的限制，故一方当事人就撤销合同之诉主张诉讼时效抗辩的，法院不予支持（撤销合同的诉讼不涉及债权请求权）。（2）对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：支付存款本金及利息请求权；兑付国债金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；基于投资关系产生的缴付出资请求权；其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。4诉讼时效与除斥期间【解释】除斥期间是指法律规定某种权利预定存续的期间，债权人在此期间不行使权利，预定期间届满，便可发生该权利消灭的法律后果。例如，根据合同法的规定，对于可撤销合同，具有撤销权的当事人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。（1）适用对象不同诉讼时效适用于债权请求权；除斥期间一般适用于形成权，如追认权、解除权、撤销权等。（2）可以援用的主体不同诉讼时效必须由当事人主张后，人民法院才能审查，人民法院不能主动援用；除斥期间无论当事人是否主张，人民法院均可以主动审查。（3）法律效力不同诉讼时效届满只是导致胜诉权的消灭，实体权利不消灭；除斥期间届满，实体权利消灭。（4）期间性质不同诉讼时效是可变期间，可以因主客观原因中断、中止或延长；除斥期间是不变期间，不适用时效中断、中止和延长的规定。二、诉讼时效的种类与起算1诉讼时效的种类（2000年多选题、2003年单选题、2004年多选题、2006年单选题、2007年单选题、2008年单选题、2009年原制度单选题）（1）普通诉讼时效：2年（2）短期诉讼时效：1年身体受到伤害要求赔偿的；出售质量不合格产品未声明的；延付或者拒付租金的；寄存财物被丢失或者毁损的。（3）长期诉讼时效：4年涉外货物买卖合同争议；技术进出口合同争议。（4）最长诉讼时效：20年【解释1】诉讼时效自当事人“知道或者应当知道”权利被侵害之日起计算，权利人不知道或者不应当知道权利被侵害，则诉讼时效期间不开始计算。但是，从权利“被侵害”之日起超过20年的，人民法院不予保护。【解释2】最长诉讼时效期间可以适用诉讼时效的延长，但不适用诉讼时效期间的中断、中止等规定。【例题单选题】1988年2月8日夜，赵某回家路上被人用木棍从背后击伤。经过长时间的访查，赵某于2007年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是钱某。赵某要求钱某赔偿的诉讼时效届满日应为（ ）。（2008年）A1990年2月8日B2008年2月8日C2008年10月31日D2009年10月31日【答案】B【解析】（1）如果当事人在2007年2月8日之前知道的，应当自“知道”之日起1年内提起诉讼；（2）当事人自权利侵害发生之日起20年的最后几个月才知道，诉讼时效届满日应为2008年2月8日。2诉讼时效期间的起算（2010年单选题）（1）附条件的或附期限的债的请求权，从条件成就或期限届满之日起算。（2）约定有履行期限的债的请求权，从清偿期限届满之日起算；当事人约定同一债务分期履行的，诉讼时效期间从“最后一期”履行期限届满之日起计算。（3）未约定履行期限或者履行期限约定不明确的债的请求权，依照合同法的规定可以确定履行期限的，诉讼时效期间从履行期限届满之日起计算；不能确定履行期限的，诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算，但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的，诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。（4）因侵权行为而发生的赔偿请求权，从受害人知道或者应当知道其权利被侵害或者损害时起算。人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤之日起算；伤害当时未发现，后经检查确诊的，从伤势确诊之日起算。【解释】对于这类因侵权行为而发生的赔偿请求权，计算诉讼时效的起算点时，必须要求请求权人知道侵害事实和加害人。（5）请求他人不作为的债权请求权，应当自义务人违反不作为义务时起算。（6）国家赔偿的诉讼时效的起算，自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起算。（7）合同被撤销后，返还财产、赔偿损失请求权的诉讼时效期间从合同“被撤销之日”起计算。（8）侵犯专利权的诉讼时效是2年，自当事人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。“发明专利”申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效是2年，自专利权人得知或者应当得知他人使用其发明之日起计算。但是，专利权人于专利权授予之日前即已得知或者应当得知的，自专利权授予之日起计算。（见第13章）三、诉讼时效的中止（2002年单选题）1诉讼时效中止的事由（1）不可抗力（2）其他障碍权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失代理权、丧失行为能力；继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利；其他导致权利人不能主张权利的客观情形。2诉讼时效中止的时间（1）只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生中止事由，才能中止诉讼时效的进行。（2）如果在诉讼时效期间的最后6个月以前发生权利行使障碍，而到最后6个月时该障碍已经消除，则不能发生诉讼时效中止。（3）如果该障碍在最后6个月时尚未消除，则应从最后6个月开始时中止时效期间，直至该障碍消除。【例题单选题】公民甲为无民事行为能力人，其法定代理人乙于2008年1月1日知道甲的权利受到侵害，但由于工作繁忙一直未对侵权人丙提起诉讼。2008年5月20日，乙因车祸死亡，直到2008年9月1日才由有关机关为甲指定新的代理人丁。已知该项诉讼时效期间为1年。根据民法通则的规定，丁应当在（ ）之前对丙提起诉讼。A2009年1月1日B2009年5月20日C2009年9月1日D2009年3月1日【答案】D【解析】（1）如果在诉讼时效期间的最后6个月前发生不可抗力或者其他障碍，至最后6个月时不可抗力仍然继续存在，则应在最后6个月时中止诉讼时效的进行。因此，诉讼时效期间于7月1日中止；（2）9月1日障碍消除，诉讼时效期间重新计算，诉讼时效期间暂停了2个月，因此诉讼时效期间届满日由原来的2009年1月1日向后顺延2个月，至2009年3月1日。四、诉讼时效中断的法定事由（2009年新制度多选题、2011年案例分析题）1提起诉讼（1）当事人一方向人民法院提交起诉状或者口头起诉的，诉讼时效从提交起诉状或者口头起诉之日起中断。（2）权利人向人民调解委员会以及其他依法有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求，诉讼时效从提出请求之日起中断。（3）权利人向公安机关、人民检察院、人民法院报案或者控告，请求保护其民事权利的，诉讼时效从其报案或者控告之日起中断。（4）上述机关决定不立案、撤销案件、不起诉的，诉讼时效期间从权利人知道或者应当知道不立案、撤销案件、不起诉之日起重新计算。【解释】下列事项均与提起诉讼具有同等诉讼时效中断的效力：（1）申请仲裁；（2）申请支付令；（3）申请破产、申报破产债权；（4）为主张权利而申请宣告义务人失踪或死亡；（5）申请诉前财产保全、诉前临时禁令等诉前措施；（6）申请强制执行；（7）申请追加当事人或者被通知参加诉讼；（8）在诉讼中主张抵销；（9）其他与提起诉讼具有同等诉讼时效中断效力的事项。2当事人一方提出请求具有下列情形之一的，应当认定为“当事人一方提出要求”：（1）当事人一方向对方当事人“直接送交”主张权利文书，对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的。【解释】（1）对方当事人为法人或其他组织的，签收人可以是法定代表人、主要负责人、负责收发信件的部门或被授权主体；（2）对方当事人为自然人的，签收人可以是本人、同住的具有“完全行为能力”的亲属或被授权主体。（2）当事人一方以发送“信件或者数据电文”方式主张权利，信件或者数据电文“到达或者应当到达”对方当事人的。【解释】信件或者数据电文“应当到达”对方当事人的（不要求必须到达对方当事人的手中），应当认定为“当事人一方提出要求”，引起诉讼时效的中断。（3）当事人一方为“金融机构”，依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的。（4）当事人一方“下落不明”，对方当事人在“国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上”刊登具有主张权利内容的公告的，但法律和司法解释另有特别规定的，适用其规定。【解释】注意媒体的地域限制。（5）权利人对同一债权的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。3义务人同意履行义务义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行等“承诺或者行为”，均属于义务人同意履行义务的行为。【解释】义务人通过一定的方式向权利人作出愿意履行义务的意思表示，作为权利人信赖该意思表示而不行使请求权，不能说是怠于行使权利，因此也构成诉讼时效的中断。4其他情形（1）对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。（2）债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。（3）债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。（4）债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。【例题1单选题】下列关于诉讼时效中断的表述中，正确的是（ ）。A甲欠乙10万元到期未还，乙要求甲先清偿8万元，乙的行为仅导致8万元债务诉讼时效中断B甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任10万元，丙要求甲承担8万元，丙的行为导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断C乙欠甲8万元，丙欠乙10万元，甲对丙提起代位权诉讼，甲的行为不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断D乙欠甲10万元，甲将该债权转让给丙，自甲与丙签订债权转让协议之日起，乙的10万元债务诉讼时效中断【答案】B【解析】（1）选项A：权利人对同一债权的部分债权（8万元）主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权（2万元），但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外；（2）选项B：对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力；（3）选项C：债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力；（4）选项D：债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让“通知到达债务人之日”（而非甲与丙签订债权转让协议之日）起中断。【例题2多选题】甲向乙借款1万元，借款到期后甲分文未还。在诉讼时效期间内发生的下列情形中，能够产生时效中断效果的有（ ）。（2009年新制度）A乙在大街上碰到甲，甲主动向乙表示将在3日内先支付约定的利息B乙以特快专递发送催款函件给甲，甲签收后未拆封C甲遇到车祸，变成了植物人，且没有法定代理人D乙向人民法院申请支付令【答案】ABD【解析】（1）选项A：视为“义务人同意履行义务”；（2）选项B：应当认定为“当事人一方提出要求”；（3）选项C：属于诉讼时效的“中止”事由；（4）选项D：与“当事人提起诉讼”具有同等的中断效力。【例题3单选题】下列情形中，当事人主张诉讼时效抗辩，能够得到人民法院支持的是（ ）。（2009年新制度）A债权人甲要求银行支付自己在3年前存入银行的活期存款本金及利息，银行以诉讼时效已过为由抗辩B债权人乙要求债务人公司的股东缴足5年前应当缴付而未缴付的出资额，股东以诉讼时效已过为由抗辩C专利权人丙在得知侵犯专利权行为后的第5年提起诉讼要求侵权人停止侵害，侵权人以诉讼时效已过为由抗辩D债权人丁在诉讼时效届满前5日以平信方式发送催款函给债务人，却因地址书写错误在2个月后被退回。丁遂提起诉讼，债务人以诉讼时效已过为由抗辩【答案】D【解析】（1）选项A：支付存款本金及利息请求权不能提出诉讼时效抗辩；（2）选项B：基于投资关系产生的缴付出资请求权不能提出诉讼时效抗辩；（3）选项C：权利人超过2年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在继续（专利权人要求侵权人停止侵害，说明侵权行为仍在继续），在该项专利权有效期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为，侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算2年计算；（4）选项D：当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的，才能引起诉讼时效的中断；在本题中，由于债权人的过错（地址书写错误），致使该信件未能“到达”债务人，不能引起诉讼时效的中断，债务人可以提出诉讼时效抗辩。第四单元 单元测验【提示】点击上面的“第四单元 单元测验”即进入相关试卷四、诉讼时效中断的法定事由4其他情形（1）对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。（2）债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。（3）债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。（4）债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。【例题1单选题】下列关于诉讼时效中断的表述中，正确的是（ ）。A甲欠乙10万元到期未还，乙要求甲先清偿8万元，乙的行为仅导致8万元债务诉讼时效中断B甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任10万元，丙要求甲承担8万元，丙的行为导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼时效均中断C乙欠甲8万元，丙欠乙10万元，甲对丙提起代位权诉讼，甲的行为不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断D乙欠甲10万元，甲将该债权转让给丙，自甲与丙签订债权转让协议之日起，乙的10万元债务诉讼时效中断【答案】B【解析】（1）选项A：权利人对同一债权的部分债权（8万元）主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权（2万元），但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外；（2）选项B：对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力；（3）选项C：债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力；（4）选项D：债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让“通知到达债务人之日”（而非甲与丙签订债权转让协议之日）起中断。【例题2多选题】甲