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中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 2 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 第一章 宪法的基本理论 上 第一章 宪法的基本理论 上 第一节第一节 宪法的概念宪法的概念 一 一 宪法的语称宪法的语称 1 在汉语中 古代典籍中的 宪法 异于今日之 宪法 2 在近代中国 根本法意义的 宪法 一词一般认为由改 良主义思想家郑观应首先引入 3 中国最早在法律文件中使用近现代意义的 宪法 一语 则是 1908 年清政府制定的 钦定宪法大纲 4 1787 年 美利坚合众国宪法 对 constitution 的使用 则型构了近现代宪法的基本内涵 5 在西方 具有本质内容的 宪法 概念的使用 却并非 始于英国 而是可追溯至古希腊 6 1982 年加拿大宪法制定前的国内最高法律规范名为 英 领北美洲法 在当时就是加拿大的宪法 在中国 宪法也 有 约法 共同纲领 等其他一些称谓 实战演练 下列表述中 哪些 说法是不正确的 下列表述中 哪些 说法是不正确的 A 古代典籍中 宪法 宪章 与现代 宪法 的含义相同 B 中国最早使用近代意义 宪 法 一词的法律文件是 钦定宪法大 纲 C 在西方 英国最早使用具有 本质内容的 宪法 概念 D 现代所有国家都将国内的最 高法律称为宪法 答案 ACD 二 二 宪法的特征 宪法的特征 形式 形式 特征特征 1 1 宪法的制定和修改 程序异于普通法律 宪法的制定和修改机关不同于其他法律 宪法的通过和修改 程序不同于其他法 律 由立法机关以绝对多数通过 全民公决 在制定或修宪机关通过后 再由公民表决 才能最后通过 宪法具有最高法律 效力 法的效力高于普通法律 普通法律的规定不得同宪法相触 否则无 效 宪法是一切国家机关 社会团体和公民的根本行为准则 第五条 中华人民共和国实行依法治国 建设社会主义法治国 家 国家维护社会主义法制的统一和尊严 一切法律 行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触 一切国家机关和武装力量 各政党和各社会团体 各企业事业 组织都必须遵守宪法和法律 一切违反宪法和法律的行为 必须予 以追究 任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权 实质 实质 特征 特征 对基本人权的保障 宪法最主要 最核心的价值在于保护人权 列宁说 宪法就是 一张写着人民权利的纸 宪法规定的不是一般的公民权利 而是对公民生活产生重要影 响的关系着人性本质的 基本权利 宪法的基本内容分为国家权力的规范和公民权利的有效保障 两个部分 其中 公民权利的有效保障居于核心与支配地位 1 前提 存在根本法意义的宪法的国家 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 3 对国家权力的限制 1789 年法国的 人权宣言 明确宣布 凡权利无保障和分权未确 立的社会就没有宪法 宪法的制定主体 宪法的制定主体 宪法 宪法 法律 法律 制定主体 制定主体 中华人民共和国的成立标志着中国人民中国人民事实上成为我 国宪法的制定主体 制定机关 制定机关 特点 临时性 1954 年 9 月 20 日中华人民共和国第一届全国人民第一届全国人民 代表大会第一次全体会议代表大会第一次全体会议通过了 中华人民共和国宪 法 它标志着第一届全国人民代表大会第一次全体 会议是我国的制宪机关 特点 常设性 基本法律 全国人大 非基本法律 全国人大常委会 宪法第 62 67 条 公布 公布 全国人大 国家主席 宪法第 80 条 中国宪法仅对修宪机关作了规定 对制宪主体和制宪机关都没有规定 宪法的修改主体与程序 宪法的修改主体与程序 修改机关 修改机关 修正案提议 修正案提议 表决 表决 公布 公布 宪法 宪法 全国人大 宪法第 62 条 全国人大常委会或 者 1 5 以上的全国 人大代表 宪法第 64 条 全国人民代表大会 以全体代表的 2 3 以上多数通过 宪法 第 64 条 全国人大 惯例 法律 法律 基本法律 全国人 大 闭会期间 常委 会对基本法律进行 部分修 补 不同基 本原则相抵触 非基本法律 全国人 大常委会 宪法第 62 条 第 67 条 任何有权向全国人 大及常委会提案的 主 体 立 法 法 第 12 13 24 25 过半数 宪法第 64 条 主席 实战演练 1 下列有关宪法的特征 表述正确的有 2 A 宪法是国家的基本法 B 宪法的主要功能是保障国家权力 C 宪法是民主事实的法律化 D 宪法具有严格的修改程序 2 关于宪法的最高效力 下列选项中表述正确的包括 3 A 宪法是普通法的立法依据 B 普通法不得与宪法相抵触 C 宪法是一切组织和个人的最高行为准则 D 宪法有严格的修改程序 3 下面对宪法内涵的理解 正确的有 4 A 宪法是国家的根本法 B 宪法是公民权利的保障书 C 宪法是民主事实法律化的基本形式 D 宪法是调整国家和公民关系的基本法律 2 答案 AC 3 答案 ABCD 4 答案 ABCD 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 4 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 三 三 宪法的渊源宪法的渊源 宪法的渊源即宪法的表现形式 宪法的渊源体现了宪法范围的大小 各国受本国的历史文化传 统 法律传统 政治力量对比关系以及政治需要等原因所决定 皆采取适合于本国的宪法表现形式 成文宪法典 宪法的主要表现形式是宪法 典 绝大多数国家为成文宪 法国家 以法典的形式规定 国家的基本制度和基本原则 等重要内容 优点 法的内容明确具体便于实施 同时一 般规定了严格的修改程序 有于保障 宪法的稳定性 缺点 因宪法修改程序较为严格和复杂 宪 法规范适应社会实际变化的能力不 是很强 宪法性法律 宪法性法律是指由普通立法机关依照普通立法程序制定或认可的 以宪法规范为 内容的规范性文件 宪法惯例 宪法惯例是在长期的政治实 践中逐步形成的 涉及有关 社会制度和国家制度基本问 题的 并由公众普遍承认具 有约束力的习惯和传统的总 和 宪法惯例在不成文宪法国家是宪法的重要组成部 分 在成文宪法国家是宪法的重要补充 其特点有其特点有 无特定的法律文书表现形式 不具有司法上的适用 性 违反宪法惯例一般不认为是违宪 其运行不由 国家强制力保障 可能因时代发展而被废弃 典型 国家是英国 宪法判例 宪法判例是行使违宪审查权 的普通法院或专门机构在适 用宪法审判案件时形成的具 有约束力的先例 普通法系国家 根据 先例约束原则 最高法 院及上级法院的适用宪法的判决应是下级法院审 理同类案件的依据 在法典法系国家 宪法法院或其他专门的宪法监 督机构在宪法诉讼中做出的裁决 对普通法院也具 有法律上的约束力 其他国家机关往往也予以尊 重 宪法解释 宪法解释机关所作的独立的宪法解释决议 在违宪审查过程中为了判断法律是否合宪而对宪法所作的解释 伴随宪法判 例 国际条约 中国宪法的渊源 宪法典 宪法性法律 宪法惯例 宪法解释 实战演练 1 下列对宪法渊源的论述正确的有 5 A 宪法典是各国所共同拥有的宪法渊源 B 宪法性法律具有与宪法典同样的效力 C 宪法判例是各国宪法监督机关在审理宪法性案件中形成的 D 在当今世界 国际条约是各国宪法当然的渊源 补充 成文宪法结构 补充 成文宪法结构 内容 内容 结构 结构 成文宪法的内容结构是指成文宪法典的整体内容内容 由于调整对象的性质和调整方式不 同 因而划分为若干部分 并由此形成的有机组合和有序排列排列 内容 一般说来 一国宪法主要包括宪法宣言 宪法原则和宪法政策 国家机构 公民基本权利与基本义务 技术性事项等内容 5 答案 C 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 5 排列 通常的做法是 1 将宪法宣言 宪法原则和宪法政策放在首位 2 然后规定具体的权利 义务规范 包括国家机构和公民基本权利与基本 义务 最后规定技术性事项 国家机构和公民基本权利与基本义务孰先孰后 我国 1982 年宪法一改以 前三部宪法的做法 将 公民的基本权利和义务 一章置于 国家机构 一章 之前 形式 形式 结构 结构 成文宪法的形式结构是指构筑一国成文宪法典各个要素的外部组合 实际上是指宪法宪法 典的体例典的体例 宪法典的体例是指构筑宪法典的全部条文 划分为大小不同 层次各异的部分 分别由相应的文字符号排列而成的形式结构 这些文字符号有篇 章 节 条 款 项 目等 序 亦称前言 绪论 世界上大多数国家的宪法都有序言 宪法序言作为整部 宪法不可分割的组成部分 并具有与宪法正文同等的法律效力具有与宪法正文同等的法律效力 正文 总则 分则 附则 中华人民共和国宪法 目录 序言 第一章 总纲 第二章 公民的基本权利和义务 第三章 国家机构 第一节 全国人民代表大会 第二节 中华人民共和国主席 第三节 国务院 第四节 中央军事委员会 第五节 地方各级人民代表大会和地方各级人民政府 第六节 民族自治地方的自治机关 第七节 人民法院和人民检察院 第四章 国旗 国歌 国徽 首都 实战演练 关于我国 宪法 的结构 下列选项中表述错误的有 6 A 公民基本权利义务一章在我国宪法中居于国家机构之后 B 我国宪法第一章是序言 C 国歌不是我国宪法的内容 D 总纲居于我国宪法正文的前部 第二节第二节 宪法的分类宪法的分类 是否具有 统一的法 典 形 式 英国的 普莱士 成文 宪法 成文 宪法 是指具有统一法典形式的宪法 当今世界绝大多数国家的宪法都是成文宪 法 1787 年的 美利坚合众国宪法 是世界历史上第一部成文宪法 1791 年法国宪法则是欧洲大陆第一部成文宪法 判断 判断 1 成文宪法国家只有宪法典 不存在宪法性法律 也不存在宪法惯例 2 英美法系国家不存在法典形式的成文法 6 答案 ABC 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 6 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 不成文 宪 法 不成文 宪 法 各种宪法性法律文件并未冠以宪法之名 但却发挥着宪法的作用 英国是典 型的不成文宪法国家 英国宪法的主体由各个不同历史时期颁布的宪法性文 件构成 包括 1628 年的 权利请愿书 1679 年的 人身保护法 1689 年的 权利法案 1701 年的 王位继承法 1911 年的 国会法 1918 年的 国民参政法 1928 年的 男女选举平等法 1969 年的 人民代表法 等等 有无严格 的制定 修改机关 和程序为 标准 英 国的普莱 士 刚性 宪法 刚性 宪法 1 制定 修改的机关和程序不同于一般法律 2 宪法的效力高于一般法律 3 具有稳定性与权威性 4 实行成文宪法的国家往往也是刚性宪法的国家 以美国为代表国家 柔性 宪法 柔性 宪法 1 宪法和法律由同一机关根据同样的程序制定或者修改 2 宪法与法律的效力和权威并无差异 3 具有灵活性和适应性 4 不及刚性宪法稳定 权威性有限 5 实行不成文宪法的国家往往也是柔性宪法的国家 英国即其典型 以制定宪 法的机关 为标准 钦定 宪法 钦定 宪法 1814 年挪威王国宪法 世界上最古老的钦定宪法 1848 年意大利宪法 1889 年日本明治天皇颁布的宪法和中国清政府 1908 年颁布的 钦定宪法 大纲 和 1911 年颁布的 十九信条 等都属于钦定宪法 民定 宪法 民定 宪法 由民意机关或者由全民公决制定的宪法 民定宪法奉行人民主权原则 至少 在形式上强调以民意为依归 以民主政体为价值追求 协定 宪法 协定 宪法 由君主与国民或者国民的代表机关协商制定的宪法 1809 年瑞士宪法 世 界上最古老的协定宪法 法国 1830 年宪法就是在 1830 年革命中 国会 同国王路易 菲利浦共同颁布 实战演练 在宪法学中 下列哪个是依据宪法的制定主体所进行的分类 7 A 成文宪法和不成文宪法 B 刚性宪法和柔性宪法 C 钦定宪法 民定宪法和协定宪法 D 原始宪法和派生宪法 第三节第三节 宪法的基本原则宪法的基本原则 这是记忆重点 对于每个基本原则需要熟记 并能够分别从产生和起源 演变和发展 国外的 实行情况及相关立法 我国的实行情况及相关条文等方面重点掌握 成为主观题的几率非常大 一 一 人民主权原则人民主权原则 概念 概念 人民主权原则又称为 主权在民 原则 国民主权原则 其在理论上所要解决的 是国家权力即主权的归属问题 是指国家的权力属于人民 为人民所有 来源于 人民 渊源 渊源 近代意义上的主权观念最早由法国人布丹布丹提出 作为学说是由法国著名思想家卢卢 梭梭首创 但作为一项宪法原则却是由美国宪法首次确立的 布丹 国家主权属于君主 但君主要按照上帝和自然法实行统治 霍布斯 国家主权属于君主 但君主的权力来源于人民 人民主权表现为君主 主权 洛克 主权属于人民 人民主权表现为议会主权 7 答案 C 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 7 卢梭 主权属于人民 国家权力的行使者是受人民的委托对国家进行治理 宪法和民主的宪法和民主的 关系 关系 民主是宪法的前提 宪法是对民主的确认和保障 在我国宪法中在我国宪法中 的体现 的体现 1 宪法明确确认了人民主权原则 第一条 中华人民共和国是工人阶级领导的 以工农联盟为基础的人民民主中华人民共和国是工人阶级领导的 以工农联盟为基础的人民民主 专政的社会主义国家 专政的社会主义国家 社会主义制度是中华人民共和国的根本制度 禁止任何组织或者个人破坏社 会主义制度 第二条 中华人民共和国的一切权力属于人民 中华人民共和国的一切权力属于人民 人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会 人民依照法律规定 通过各种途径和形式 管理国家事务 管理经济和文化 事业 管理社会事务 2 宪法规定了人民主权原则实现的基本途径和方式 第二条 中华人民共和国的一切权力属于人民 人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会 人民行使国家权力的机关是全国人民代表大会和地方各级人民代表大会 人民依照法律规定 通过各种途径和形式 管理国家事务 管理经济和文化人民依照法律规定 通过各种途径和形式 管理国家事务 管理经济和文化 事业 管理社会事务 事业 管理社会事务 第三条 中华人民共和国的国家机构实行民主集中制的原则 全国人民代表大会和地方各级人民代表大会都由民主选举产生 对人民负责 全国人民代表大会和地方各级人民代表大会都由民主选举产生 对人民负责 受人民监督 受人民监督 国家行政机关 审判机关 检察机关都由人民代表大会产生 对它负责 受国家行政机关 审判机关 检察机关都由人民代表大会产生 对它负责 受 它监督 它监督 中央和地方的国家机构职权的划分 遵循在中央的统一领导下 充分发挥地 方的主动性 积极性的原则 概括 代议制民主 人民代表大会制度 第 2 条第 2 款和第 3 条第 2 3 款 直接民主 宪法第 2 条第 3 款 3 宪法规定了公民的基本权利和自由 在宪法上 公民与国家是对应的概念 公民的基本权利和自由 就是国家的 基本义务 主权在民原则主权在民原则 评析 评析 第一 主权在民原则是针对主权在君 主权在上帝而提出的 因此 标志着 政治哲学由中世纪的神学政治转化为近代的民主政治 第二 主权在民原则所内生的对不平等和权利剥夺的反抗 使其更具革命性 因此它是以抽象的原则还原为实践中的利刃 第三 主权在民原则既是近代宪法的逻辑起点 又指导着宪法具体制度的建 立 宪政是对民主事实的确认 其理论前提就是国家一切权力的归属问题 第四 必须对主权在民原则进行必要的限定和相配套制度的完善 代议制度 就是行之有效的制度 第五 在现代情况复杂 思想体系多元时代 实现直接民主制更加困难 三 基本人权原则 三 基本人权原则 概念与性质 概念与性质 人权 又可称为公民权利 基本权利 是指每个人作为人应当享有的基本权利 历史发展 历史发展 早期人权 自然权利 后期人权 增加社会经济权利和教育科学文化权利 国际人权保障 国际人权保障 联合国的人1948 年 世界人权宣言 1966 年 经济 社会及文化国际权利 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 8 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 权保障法律 文件 公约 1966 年 公民权利和政治权利国际公约 1986 年 发 展权利公约 欧盟 欧洲理 事会的人权 保障法律文 件 1959 年 欧洲人权公约 1961 年 欧洲社会宪章 2000 年 基本权利宪章 各国宪法体现各国宪法体现 方式 方式 美国 权利法 案 将人权内容规定在宪法修正案中 法国宪法 原则上确认基本人权 对公民基本权利作出少量规定 德国宪法 在宪法典中具体规定公民的基本权利 意大利宪法 在基本原则中承认人权 以专章 公民的权利与义务 规定公民权 利的具体内容 英国 只要法律上没有禁止 就是公民自由的范围 在中国的体现 在中国的体现 基本人权原则在我国的主要体现是 1 宪法中关于 公民的基本权利和义 务 的规定 2 国际人权条约的加入 经济 社会 文化权利国际公约 公 经济 社会 文化权利国际公约 公 民权利政治权利国际公约 民权利政治权利国际公约 3 2004 年宪法修正案 24 条规定 国家尊重和保障 人权 实战演练 关于人权文件的表述 下列选项中表述正确的包括 8 A 1997 年我国加入了 经济 社会及文化权利国际公约 B 1998 年我国加入了 公民权利与政治权利国际公约 C 2001 年全国人大常委会批准了 经济 社会文化权利国际公约 D 2003 年全国人大常委会批准了 公民权利与政治权利国际公约 四 法治原则 四 法治原则 含义 含义 从各国宪法对法治原则的规定和法治实践来看 法治是指宪法或法律在管理 国家事务的过程中居于最高地位 国家的一切权力必须来源于法律 由法律设定 权力的分配 权力的范围及行使权力的程序 内容 内容 法治的核心内容是 宪法是国家的最高法律 一切国家机关及官员都必 须依法治理国家 宪法和法律必须符合正义 是良法 法律面前人人平等 反对任何组织和个人享有法律之外的特权 保障公民的权利和自由 司法独立 只服从于宪法和法律 法治原则的中心和实质含义是对国家权力的约束与对个人权利的尊重 法治 包含了两个重要的原则 一是依据法律约束政府 一是平等对待每一社会成员 前者要求国家和政府必须服从法律 后者表现为公民在法律面前一律平等 表现 表现 我国宪法中也有对于法治原则的宣告 宪法 序言明确规定 本宪法以法律的 形式确立了中国各族人民奋斗的成果 规定了国家的根本制度和根本任务 是国 家的根本法 具有最高的法律效力 宪法 第 5 条规定 中华人民共和国实行 依法治国 建设社会主义法治国家 国家维护社会主义法治的统一与尊严 一切 法律 行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触 一切国家机关和武装力量 各政党和各社会团体 各企业事业组织都必须遵守宪法和法律 一切违反宪法和 法律的行为 必须予以追究 任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权 8 答案 ABC 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 9 第 125 条规定 人民法院依照法律规定独立行使审判权 不受行政机关 社会团 体和个人的干涉 实行法治必然实行法治必然 付出的代价 付出的代价 1 由政策型社会向法治型社会转变的代价 2 权力的权威性 灵活性 自由度受到限制的代价 3 牺牲正当利益的代价 4 某些危害社会行为受不到法律调整的代价 5 牺牲局部效率的代价 五 权力分立与制衡原则 五 权力分立与制衡原则 含义 含义 权力分立与制衡原则 又称分权原则 是指国家权力的各部分之间相互监督 彼 此牵制 以保障公民权利的原则 权力分立与制衡原则是人权保障的具体制度和辅助机制 通过权力之间的分立与 制衡来防止国家权力的不当行使 从而确保人权的具体实现 渊源 渊源 1 洛克洛克 近代分权学说的倡导者 三权 立法权 行政权和对外权 2 孟德斯鸠孟德斯鸠 近代分权学说的完成者 三权 立法权 行政权和司法权 一切有权力的人都容易滥用权力 这是亘古不易的一条经验 有权力 的人们使用权力一直到遇有界限的地方才休止 从事物的性质来说 要防止滥 用权力 就必须以权力制约权力 3 美国的汉密尔顿汉密尔顿为其设计了可行的制度并写入美国宪法 作为 1787 年美国宪 法主要起草人的汉密尔顿认为 一个国家的统治者和被统治者都不是天使而是人 否则 如果人是天使 就不需要任何政府了 如果是天使统治人 就不需要对政 府有任何外来的或内在的控制了 总结 权力制约是民主的要求 是实现权力所有者和权力行使者统一性的要求 资本主义国家 资本主义国家 分权 制衡 分权 制衡 1 美国型 三权之间是平权关系 1 分权 立法权属于国会 行政权属于总统 司法权属于法院 2 制约 国会有权要求总统条陈政策 有权批准条约 有权建议和批准 总统对行政官员和法官的任命 有权弹劾总统和最高法院的法官 总统有权否 决国会的法律 有权提名联邦法院的法官 最高法院有权解释国会制定的法律 可以判定国会立法与宪法相抵触而无效 2 英国型 议会至上 1 国家权力分为立法权 行政权和司法权 享有立法权的议会由下议院和 上议院组成 立法权实际上由下议院行使 2 在下议院中占多数席位的政党组织内阁 该政党的首脑担任内阁的首相 内阁由议会产生 必须对议会负责 受议会监督 议会如果通过对内阁的不信任 案 内阁必须总辞职 内阁也可以在议会通过不信任案的 10 天之内 通过国家元 首解散议会 重新举行大选 3 司法机关处于独立的地位 3 法国型 行政权至上 半总统制和半议会制 社会主义国家 社会主义国家 分工 监督 分工 监督 社会主义国家的宪法在理论上一般不把 三权分立 看作是宪法的原则 而 是普遍确认权力的统一和民主集中制原则 它在理论上确认国家权力的不可分割 性 在实践中以人民的代表机关为统一行使国家权力的机关 不过 民主集中制 不排斥行使国家权力的各部门之间的分工 也不排斥监督制约机制 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 10 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 分工 监督 1 人民对国家权力的监督 第 3 条第 2 款 全国人民代表大会和地方各级人民代表大会都由民主选举产 生 对人民负责 受人民监督 第 102 条第 2 款 地方各级人民代表大会代表的选举单位和选民有权依照法 律规定的程序罢免由他们选出的代表 2 公民对国家机关和国家工作人员的监督 第 41 条第 1 款 中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员 有 提出批评和建议的权利 对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为 有 向有关国家机关提出申诉 控告或者检举的权利 但是不得捏造或者歪曲事实进 行诬告陷害 3 国家机关自上而下的监督 第 3 条第 3 款 国家行政机关 审判机关 检察机关都由人民代表大会产生 对它负责 受它监督 实战演练 试析权力分立与制衡的宪法原则 第四节 宪法的效力 第四节 宪法的效力 掌握宪法效力的范围即可 其他内容做到了解 特征 特征 宪法效力的最高 性 宪法处于一国法律体系的最高位阶 是其他法律规范的效依据 其他法律法规都不得与宪法相抵触 否则无效 宪法是一切国家机关 社会团体和公民的根本行为准则 任何行 为都不得违反宪法的规定 宪法效力的稳定 性 一部生效的宪法在一段时间内无论在形式上还是事实上都保持着 同等的效力 它表明了一部宪法有效规制社会生活的连续状态 宪法效力的全面 性 宪法在各个社会关系领域中的有效性 宪法效力保障的 专门化和多元化 为保障宪法效力的实现 越来越多的宪政国家建立了专门的宪法 保障部门和机制 并呈现多元化的趋势 根据 根据 从宪法的形式寻 求宪法效力的根 据 宪法的最高效力地位是基于宪法在一国法律体系中的至上地位而 进行的自我授权 这种形式上的自我授权是以国家权力为支撑的 从宪法的本质内 容寻求宪法效力 的根据 宪法作为自然法的转化被赋予了效力的最高性 近代宪法的实质 内容 一是国家统治机构及其权限划分 二是公民基本权利保障 后者在宪法中居于核心的支配地位 因此 宪法对人权和基本权 利的保障是其效力根据的重要来源 范围 范围 宪法对人的效力 宪法适用于自然人和法人 包括国内和国外自然人和法人 宪法的空间效力 宪法的空间效力及于国家行使主权的全部空间 即国家领土 具 体是指宪法效力及于包括台湾在内的所有中国领土 当然包括港 澳特别行政区 宪法的时间效力 宪法是国家的根本大法 被认为是与国家同时存在的 宪法效力直接效力说认为宪法中的人权规定对私法领域具有直接效力 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 11 与私人行 为 间接效力说 则在维护了宪法权利主要乃是针对国家或国家权力之权利这一传统 观点的前提下 认为宪法权利规范只能透过私法规范中的那些一般条款或具有概括性 的规定 如民法中的公序良俗条款等 才发挥其效力 该学说所要求的技术即是 通 过解释私法规范中的这类条款 而将宪法权利规范的内在价值和精神注入其中 从而 使后者适用于私法领域 无论是直接效力说还是间接效力说 都是在宪法的司法化这一语境下才具有现实 意义 对于我国来说 宪法尚不具有司法适用性 宪法与条宪法与条 约的效力约的效力 关系 关系 尽管新版 教材已经 删除 仍需 要了解 宪法与国际法 在处理国内法与国际法的位阶关系时 各国又有不同的解决方法 一是国内法优于国际法 二是国际法与一般国内法地位相同 但 低于宪法 三是国际法低于宪法 但高于一般国内法 四是国际 法优于国内法 包括宪法 宪法与条约 对此理论上有三种学说 条约优位说 宪法优位说和折中说 注 意掌握我国的情况 注 意掌握我国的情况 我国 民法通则 行政诉讼法 等普通法 律明文规定 中华人民共共和国缔结或参加的国际条约同本法有 不同规定的 适用该国际条约的规定 但声明保留的条款除外 宪法与两个国际 人权公约 我国 解决两个国际人权公约与我国宪法效力的冲突 除对国内法进行 修改外 可以从以下几个方面作为 一是经过权衡分析 对根本 不应适用于我国的一些权利条款予以保留 二是合理运用两个人 权公约中 克减条款 的规定 三是积极发挥宪法解释机制的作 用 对宪法基本权利条款与国际人权公约中规定的权利内容不一 致的予以合理解释 使之既符合我国的国情 又符合国际人权公 约的要求 第五节 宪法与宪政 第五节 宪法与宪政 重点掌握宪政的要素 宪法与宪政的关系 小则成为客观题 大则成为主观题 尤其是宪法与 宪政的关系会是主观题的重要题材 一 宪政的要素 一 宪政的要素 宪政要素 宪法必须是 良法 具有正当性 以宪法和法律为最高权威 以人权和人的自由为本位 以宪法和法制约束权力为重心 是以司法审查为保障 或者称为宪法的调控性 实战演练 宪政一般是以宪法为前提 以民主政治为核心 以法治为基石 以分权制衡为手 段 以保障人权为目的的政治形态或政治过程 下列各项论断哪些是宪政的基本内涵相吻合的 9 A 宪政需以具有正当性的宪法为前提 B 建立有限政府是宪政的基本精神 C 公民在法律面前一律平等 D 宪政着眼于公民权利的保障 二 宪法和宪政的关系 二 宪法和宪政的关系 9 答案 ABCD 中国政法大学法学考研高分辅导讲义 宪法学 12 博联教育 报班电话咨询 QQ 2694251777 宪法是宪政的前提 宪政则是 宪法的生命 宪法指导宪政实践 宪政实践完善宪法 不过 在讨论 宪法与宪政的关系时 泛泛而谈宪 法是宪政的前提和依据是不够严密 的 作为实际存在的宪政必须以良 宪为前提和标志 从逻辑上看 宪政以宪法为起点 没有宪法便谈不上宪政 而 离开了宪政 宪法则成了一纸空文 从内容上看 宪法的内容直接决定宪政的内容 宪政的产生 存在 发展和变化都必须服从于使纸上的宪法成为现实的宪法 的目的 从价值取向上看 宪法和宪政都以限制国家权力 保障公民权 利为根本精神和价值取向 从观念上讲 宪政可以先于宪 法而存在 宪政的观念 宪政的思 想对良宪的产生有重要的作用 其 反作用的表现主要有 通过宪法惯例 宪法解释的方式 在现实中矫正宪法内容的偏 差 根据客观经济 政治 文化条件的变迁 对宪法进行修改 通过宪法诉讼或违宪审查 监督宪法的正确实施 所以 宪法 依赖宪政实践得以实施 维护和发展 宪法权威的树立 宪法 的实施 完善和发展寓于宪政之中 三 宪法与依法治国 三 宪法与依法治国 1999 年宪法修正案 在现行 宪法 的第 5 条中增加了 1 款 即 中华人民共和国实行依法 治国 建设社会主义法治国家 这标志着 依法治国 具备了宪法上的效力 标志着我国走上了法 治之路 宪法是法治的前提条件和法律依据 良性宪法是依宪治国的基础 实际也就是依法治国的基础 宪法的产生是近代法治确立的标志 宪法的内容是实现法治的直接法律依据 宪法至上是法律至上 的核心 宪法在依法治国中具有重大作用 宪法及以它为核心的社会主义法律体系是依法治国方略 确立和实行的前提和依据 以宪法为核心的社会主义法律是实行依法治国的准则和程序 宪法具有 最高的法律地位 最高的法律效力和至上权威 因而是依法治国的根本保障 依法治国首先要求全面准确地实施宪法 不实施宪法 依法治国就丧失了法律正当性的大前提 依法治国的核心是依宪治国 依法治国 建设社会主义法治国家的实质就是依宪治国 建设社会主 义宪政国家 而依宪治国必须要加强宪法的实施 事实上 宪法与依法治国之间是一种互动的关系 依法治国必须以宪法为根本准则 而依法治 国的实践必然会推动宪法的发展与完善 这是一个不断向前发展的互动过程 但同时我们要强调的 是 宪法与依法治国之间这样一个良性的互动关系并非不可能自发实现的 有宪法并不必然导致依 法治国 关