国际商事仲裁课程作业.doc

一、论述题1、 论仲裁协议的效力2、 轮法院对仲裁协议的司法监督（司法审查权）二、案例分析题（一）、原告：长发公司，一家成立于澳门的有限责任公司。第一被告：粤泰公司，香港注册第二被告：健和公司，香港注册第一被告是以下两家公司的100%全资所有人：ABC；ERT。ABC是一家在中国大陆注册的外商独资企业；ERT是一家在中国大陆注册的中外合资企业。1996年10月3日，第一被告与原告在香港签订协议，同意将第一被告人在ABC和ERT的51%股权转让给原告。原告全数支付了转让款。合同约定由第一被告完成在内地的报批手续。但第一被告一直没有办理股权转让协议的审批手续。1997年，第一被告瞒着原告，单方面与另一家TYR公司签订股权转让协议，将ABC的100%股权作价80，000，000美元转让予TYR，并通过第二被告收取了相关款项。2001年原告在香港向被告提起诉讼，追究被告违约责任并要求赔偿损失。与此同时，第一被告向大陆某高级法院提起诉讼，要求确认该协议未经审批而无效。法院判决：该股权转让协议因为没有批准而归于无效。请回答如下问题：（1） 本案香港法院和大陆法院是否均有管辖权？如果都有，管辖权冲突如何解决？（2） 应适用的准据法？（3） 如果香港一审法院依据香港法于2008年作出原告胜诉的判决，被告不服，上诉至上诉庭，上诉庭认为应适用大陆法律，那么如何对待大陆法院关于协议无效的判决。（提示：依照我国现行合同法的规定，法律规定审批生效而未批的协议属于未生效合同，而非无效。）（二）、请认真阅读如下资料，并回答问题1.2007年5月12日，美籍华人钟某某（原籍台湾）与John在美国路易斯安那州签订股权转让协议书，转让注册于英属维尔金群岛的John的一人有限责任公司GHIJIN TOUR MEDIA CO.LTD.的股权。该股权于2007年5月20日以英联邦国家认可的证券交付的形式完成股权的转让，钟某某成为该一人公司的唯一股东。 2.钟某某于2007年6月3日选举自己出任GHIJIN TOUR MEDIA CO.LTD.的法定代表人，并于同日做出股东决议免除时任该公司法定代表人陈某某（女，籍贯台湾）法定代表人一职。但没有通知中国该公司的法定代表人已经变更。 3.GHIJIN TOUR MEDIA CO.LTD.在中国浙江省湖州市设立有一外商独资企业，名称为：浙江红叶旅游传媒有限公司，法定代表人亦为陈某某。2007年10月22日，浙江红叶旅游传媒有限公司的出资人GHIJIN TOUR MEDIA CO.LTD.作出决议，变更浙江红叶旅游传媒有限公司的法定代表人，即将法定代表人由陈某某变为钟某某。 4.根据中国法律的规定，法定代表人的变更必须由公司在变更后的章程和文件上盖章才能获得工商行政管理部门的认可。而浙江红叶旅游传媒有限公司的营业执照副本和公章等均由其现任法定代表人陈某某所掌控。在这种情况下，如需完成公司法定代表人变更程序，只能通过起诉（仲裁）现任法定代表人陈某某的方式解决，强制要求陈某某配合法定代表人的变更，以及完成其离开浙江红叶旅游传媒有限公司的全部工作交接。 5.在浙江红叶旅游传媒有限公司的章程中，载有“因本公司的股权变动、公司记载事项变更等事宜发生争议并不能达成一致意见时，提请中国国际贸易仲裁委员会仲裁裁决”。6.2008年3月5日,浙江红叶旅游传媒有限公司向中国国际贸易仲裁委员会提起仲裁。浙江红叶旅游传媒有限公司委托北京某律师事务所代理仲裁。律师在2008年3月17日于浙江省湖州市某区对外贸易经济合作局了解到一个重要情况：陈某某已经利用其双重法定代表人的身份代表浙江红叶旅游传媒有限公司的出资人GHIJIN TOUR MEDIA CO.LTD.于2007年9月24日与注册在英属开曼群岛的SUPER TOP INTERNATIONAL LIMITED签订了股权转让协议，将浙江红叶旅游传媒有限公司全部股份转让给SUPER TOP INTERNATIONAL LIMITED，律师已经见到了新的外商投资企业批准证书和湖州市某区对外贸易经济合作局的批复，但该股权转让行为尚未在湖州市工商行政管理局做股权变更登记。 请回答如下问题：1、该案件是否为可仲裁案件？如果不可，是因为本身不能仲裁还是因为涉及行政审批不能仲裁？2、该股权转让是否有效？（1）GHIJIN TOUR MEDIA CO.LTD.变更法定代表人没有通知中国，是否存在瑕疵？（2）若无瑕疵，是否影响在中国的股权转让行为之效力？3、外经贸经济合作局的行政批复行为是否存在瑕疵？4、没有变更工商登记，浙江红叶旅游传媒有限公司的股权如何认定？