代理词(一).doc

代 理 词尊敬的审判长、审判员：我受被告某电力局委托和湖南律师事务所指派，担任某电力局的委托代理人，现在就本案的事实认定和法律适用发表如下意见。请参考。一、原告张三所受损害缺乏证据证明。原告身份证明显示，张三，1972年8月16日出生，截至开庭之日，尚未满38岁，住湖南省湘阴县（身份证住址，隐去）。但2009年12月的病历记录显示的患者张三，44岁，出生地，湖南华容。显然不能认定二人系同一人。华容县人民医院病历资料中反映患者病情的基础资料CT检查报告单、DR诊断报告，没有有效身份证明，医院明示“不作证明用”，从证据规则的角度，不应当认定为有效证据。司法鉴定书（1）欠缺鉴定机构和鉴定人的资格证明，其合法性不能确定；（2）被鉴定人与原告身份不符，不具有相关性；（3）以华容县人民医院对患者的入院检查的CT报告、DR诊断报告以及术后（2009年12月18日）DR诊断报告为依据，但患者是在2009年12月28日出院，严重违反了道路交通事故受伤人员伤残评定（GB186672002）之3.2规定，根据该规定，道路交通事故受伤人员的伤残评定时机，应当“以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的并发症治疗终结为准”，因此对于违反该国家标准强制性规定的司法鉴定书，应当认定为无效。道路交通事故认定书欠缺合法性，不能认定为有效证据。（1）本案不适用简易程序，但调查人只有一名警察签字系一人所为，不符合“道路交通事故进行调查时，交通警察不得少于二人”的法律规定；（2）未调查新建供电所是否施工，就确认新建供电所具有违法行为，不符合法定程序；（3）交通警察在现场被破坏之前没有到现场勘查，违反道路交通事故处理程序【说明：开庭中询问原告事故发生后报警及出警时间，原告陈述：交警当时未到现场，第二天才到医院向原告了解情况】。原告广州市暂住证、增城市新塘镇岗丰村民委员会和增城市公安局永新派出所出具的从业证明、南山村委会和湘阴县公安局濠河派出所出具的从业证明，不能证明原告的从业情况和收入状况。（1）原告经营销售手机业务或维修手机，依法应当提供工商登记资料、经营执照等；（2）原告经营收入状况应当提供纳税凭证；（3）增城市方面出具的证明同湘阴县方面出具的证明内容相矛盾，前者证明销售手机，后者证明“修手机”；（4）南山村委会和湘阴县公安局濠河派出所出具的证明显示原告自2000年开始到现在（证明出具时间：2010年5月18日）一直在广东打工，进一步证明在华容县人民医院就诊的患者张三不是原告。华容县人民医院病历资料所显示的患者张三，“生于原籍（湖南华容），未到外地久居”。二、第一被告李四应当承担主要责任。根据湖南省实施中华人民共和国道路交通安全法办法第十二条规定，电动自行车、残疾人机动轮椅车等安装有动力装置的非机动车，必须经登记后方可上道路行驶，第二十七条规定，电动自行车最高时速不得超过十五公里；可以搭乘一名十二岁以下儿童，搭乘六岁以下儿童应当使用安全座椅。被告李四驾驶未经登记的电动自行车上道路行驶、且搭载成年人，具有重大过错，应当承担主要责任。三、原告对事故的发生具有过错，应承担相应责任。根据湖南省实施中华人民共和国道路交通安全法办法的第二十七条之规定，电动自行车不得搭载13岁以上的人员，原告作为具有完全民事行为能力的成年人，应该知道电动自行车搭载13岁以上尤其是成年人的严重危险，因此应当对事故的发生负有责任。根据相关法律规定，受害人有过错的，应当减轻侵权人的赔偿责任。四、被告某电力局没有侵权行为，依法不承担法律责任。被告某电力局（某供电所）没有在道路上施工的行为，线圈的放置亦非被告所为。按照新建供电所与某村委会达成的协议，网改材料的搬运由该村委会负责。且当时当地并非施工现场，被告某电力局对于线圈的放置既不知情，更不存在疏于履行注意义务的行为。因此，被