2-5章的案例分析答案解析.doc

案例分析：【解析】1、 引例 教材P18 甲的观点不符合法律规定。个人独资企业投资人可以委托或聘用其他具有完全行为能力的人负责企业事务，但是投资人对受托人或者被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人。丙为善意第三人，乙以A个人独资企业的名义与丙签订的合同对A个人独资企业有效。甲不得以未经其同意，乙擅自签订合同为由拒绝收货付款。1.林某以家庭共有财产设立个人独资企业合法。个人独资企业投资人可以以个人财产出资，也可以以家庭共有财产出资，以家庭共有财产出资的，应当在设立登记申请书上予以注明。2.资企业名称不合法。合伙企业名称应当与其责任形式及从事的营业相符，不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司”字样。林某设立的个人独资企业名称为“阳光有限责任个人独资布艺企业”违反了该规定。3.林某设立的个人独资企业解散时用于清偿债务的财产：个人独资企业5万元；林妻经营书店的资产2万元。林某设立的个人独资企业按照下列顺序清偿债务：清偿邓某工资2000元、社会保险费用3000元；清偿税款1000元；清偿张某债务10万元。4.张某债务尚余36000元未能得到清偿，企业解散后，林某应当以家庭共有财产承担无限责任。但是，债权人张某在5年内未向林某提出偿债请求的，林某的该责任消灭。2、 补充案例2000年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业（以下简称A企业）。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购买价值2万元的货物。2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散该企业，并请求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务关系情况如下：（1）A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用5000元，欠丁10万元；（2）A企业的银行存款1万元，实物折价8万元；（3）甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B合伙企业每年可向合伙人分配利润。（4）甲个人其他可执行的财产价值2万元。请回答下列问题：（1）乙于2月10日以A企业名义向丙购入价值2万元货物的行为是否有效，为什么？（2）试述A企业的财产清偿顺序。（3）如何满足丁的债权请求？【解析】（1）乙于2月10日以A企业名义向丙购入价值2万元货物的行为有效。尽管从内部管理的角度看，乙的行为已经越权了。根据个人独资企业法的规定，投资人对被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。所以，尽管乙向丙购买货物的行为超越其职权，但丙为善意第三人，该行为有效。（2）企业的财产清偿顺序：首先，拖欠职工的工资、社保费，然后是拖欠国家的税款，最后欠丁的债务。（3）首先，用A企业的银行存款和实物折价共计9万元清偿所欠乙的工资、社会保险费用、税款后，剩余78000元用于清偿所欠丁的债务；（可是这78000元不够，怎么办，这里涉及个人独资企业无限责任问题，要用投资人的个人财产清偿）其次，A企业剩余财产全部用于清偿后，仍欠丁22000元，可用甲个人财产清偿；（为了增加这个题目的难度，这里又间接考察了合伙企业法）第三，在用甲个人财产清偿时，可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿，不足部分，可用甲从B合伙企业分取的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙企业中的财产份额用于清偿。案例分析：1、 引例1甲的主张不成立。合伙企业法规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任。乙的主张不能成立。合伙企业法规定，合伙人之间对债务承担份额的约定对债权人没有约束力。丙的主张不能成立。合伙企业法规定，以劳务出资的合伙人，也应当承担合伙人的法律责任。合伙人的出资形式不影响合伙债务的承担，故丙应当对银行贷款承担连带责任。丁的主张不能成立。合伙企业法规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任。 2.依法合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务便分配财产的行为是违法无效的，应全部退还已分得的财产；退还的财产首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲乙丙丁承担无限连带责任清偿。 2、 附加案例合伙企业张某、王某、李某、刘某四人出资设立江陵有限合伙企业，其中张某、王某为普通合伙人，李某、刘某为有限合伙人。合伙企业存续期间，发生以下事项：(1)江陵合伙企业向银行贷款300万元。(2)经全体合伙人一致同意，普通合伙人王某转变为有限合伙人，有限合伙人李某转变为普通合伙人。(3)若经营一段时间后， 张某、刘某提出退伙。经结算，张某从合伙企业分回30万元，刘某 从合伙企业分回40万元。(4)若戊、庚新入伙，戊为有限合伙，庚为普通合伙人。其中，戊、庚的出资均为40万元。(5)若银行300万元的贷款到期，江陵合伙企业的全部财产只有200万元。问题：对于合伙企业不能清的100万元，分别说明银行能否要求合伙人张某、李某、刘某、戊或者庚清偿全部的100万元，并说明理由。解析：(1)银行可以要求张某清偿全部债务。根据规定，普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。(2)银行可以要求王某清偿全部债务。根据规定，普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙期间合伙企业发生的债务(银行贷款)承担无限连带责任。(3)银行可以要求李某清偿全部债务。根据规定，有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。(4)银行不能要求刘某清偿全部的债务。根据规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。在本题中，由于有限合伙人刘某在退伙时，从合伙企业分回40万元，因此，银行只能要求刘某清偿40万元。(5)银行不能要求戊清偿全部的债务。根据规定，新入伙的有限合伙对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。(6)银行可以要求庚清偿全部债务。根据规定，新入伙的“普通合伙人”对入前合伙企业的债务承担无限连带责任。案例分析： 解析引例：1.乙用劳务作价出资，不符合公司法规定的出资方式；2.该公司的注册资本为45万元。而甲、乙二人的货币出资额仅为10万元，占注册资本的比例22.22%，低于公司法规定的全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%的要求；3.股东会是有限责任公司的权力机构；小公司依法可不设董事会而只设1名执行董事行使董事会职责，但不可不设股东会；有限责任公司的董事会应由3至13名董事组成，该公司确定两名董事会成员显然是不合法的；4.股东负有在公司登记后不得抽回出资的法定义务，故该公司章程规定的允许股东在公司成立一年后抽回不超过30%的出资额也是明显违法的。 补充案例分析：1（1）发起人协议中有五点不合法：第一，公司的出资方式中，不允许以劳务作为出资；第二，公司的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%；第三，公司全体股东的首次出资额不得低于公司注册资本的百分之二十（即20万）；第四，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；第五，在发起人协议中公司名称为北京东亮商品贸易公司，不符合公司法规定，在公司名称中应含有“有限责任”或“有限”字样；（2）公司成立之日为公司企业法人营业执照的签发日期，即2006年3月1日。（3）不合法。有限责任公司的首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持。因此，本案中应由丙召集和主持。（4）决议不合法。庚加入该公司，股东会进行决议的事项属于特别事项，所以要经过代表2/3以上表决权的股东同意。而本案中同意的只占60%，尚未达到法定数额，因此，庚不能加入该公司。（5）甲将其股权转让给王某的行为有效。因为股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。本案中，甲书面告知其他股东后，庚在接到书面通知之日起满30日未答复，视为同意转让。所以，丙、丁、戊、庚四人都是同意甲转让股权的.由于乙不同意，但乙的出价又不如王某高，所以乙不享有优先购买权。因此，甲可以将其股权转让给王某。补充案例分析2（1）公司名称不规范，应标明“有限责任公司”或“有限公司”字样。（2）首次出资5万元不合法，低于注册资本的20%；出资期限规定不合法，其余出资超过了2年。（3）丙以信用作价出资不合法；货币出资额8万元低于了注册资本的30 %。（4）董事会人数不合法，应为313人。（5）由董事兼任监事不合法 ，董事、高级管理人员不得兼任监事。（6）关于自由抽回投资的规定不合法。有限责任公司成立后，股东不得抽回投资。案例分析：1、 引例1.投资总额与注册资本之间的比例不合法。投资总额在1000万美元3000万美元(含3000万美元)之间的，注册资本至少应占投资总额的2/5.本题中投资总额为2500万美元，注册资本至少应为：2500*2/5=1000万美元，而题目中仅仅为800万美元。2.外方合资出资比列不合法：企业注册资本为800 万美元，外方投资不得低于200万，即不得低于注册资本的25%。3. 外方以合营企业名义向某国租赁来的机器设备50 万美元不合法。用于投资的实物必须是企业自有的财产，租赁来的实物不能作为出资方式。4. 在期满前2 年，外方可以提前回收投资的约定不合法。应为合营企业是有限责任公司形式，双反按出资比例小有权利承担义务，不能提前收回资本。5. 注册资本预订在5 年之内全部缴齐的约定不合法。注册资本在300万-1000万，自营业执照签发之日起3年内缴清。6. 企业的内部管理机构为联合管理委员会，主任由中方担任的约定不合法。企业是有限公司应设立董事会等机构