2012年真题.docx

2012年民法一、法条解读（共4小题，每小题6分，共24分）阅读下列物权法条文，并回答问题。“物权法”第一百七十九条：为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。问题：1、 除债务人不履行到期债务和发生当事人约定的实现抵押权的情形外，我国法律是否还规定有抵押权人可以径行主张实现其抵押权的情形？试举例说明。 2、 若债务人有预期违约情形的，抵押权人是否能径行以“债务人不履行到期债务”为由主张实现抵押权？ 3、 相较于“担保法”的规定，“物权法”增加了所谓“发生当事人约定的实现抵押权的情形”，增加该项规定的意义何在？试举例说明。4、 总括上述三项问题，关于抵押权的实现条件可以如何清晰、完整地加以表述？二、法条解读与评析（共4小题，每小题8分，共32分）阅读下列最高人民法院关于婚姻法的司法解释，并回答问题。“婚姻法司法解释二”第二十二条：当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。“婚姻法司法解释三”第七条：婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。由双方父母出资购买的不动产，产权登记在一方子女名下的，该不动产可认定为双方按照各自父母的出资份额按份共有，但当事人另有约定的除外。问题：1、 试为“解释二”第二十二条第二款和“解释三”第七条第一款寻求一共同的法理基础，从而使上述两项解释可以并行适用。2、 能否为“解释二”第二十二条第二款和“解释三”第七条第二款寻求一个共同的法理基础，从而上述两项解释可以并行适用？3、 “解释三”第七条的第一款与第二款是否有共同的法理基础？它可能是什么？4、 请评析“婚姻法司法解释三”第七条的得失。三、法条评析与拓展（共3小题，每小题分值见后，共44分）阅读下列最高人民法院关于合同法的司法解释，并回答问题。“合同法司法解释二”第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。“合同法司法解释二”第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。问题：1、 （8分）上述两项解释所确定的法定抵充顺序对相关当事人的利益可能产生什么影响？试举例说明。2、 （26分）关于上述解释所涉情形下的债务清偿指向，国外立法例除肯定法定的抵充顺序和约定抵充外，通常还肯定有所谓指定抵充。最高人民法院在出台上述解释时也曾考虑过指定抵充，但“以实践中遇到指定抵充的比较少见”为由放弃。请回答：（1） 什么是指定抵充？（2） 在立法上确认指定抵充有何意义？请举例说明。（3） 立法上肯定约定抵充能否替代对指定抵充的肯定？3、 （10分）关于履行的成立，学说上有所谓主观说和客观说的区别，主观说里又有合同说和目的合意说的区分。请回答：（1） 上述三种学说的内容分别是什么？（2） 实践中对相关学说有何价值评判？商法1、什么事票据行为的独立性？（20分）2、我国破产法第二条规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。请予以评析。（20分）3、我国保险法第十二条规定：保险利益是指投保人或被保险人对保险标的具有的法律上承认的利益。请予以评析。（20分）4、什