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年强化班商法预习提纲公司法、公司法的概念和特征概念：A、广义上的公司法，是指规定各种公司的设立、组织、活动、解散以及公司对内对外关系的法律规范的总称，包括涉及公司的所有法律、法规，如公司法、公司登记管理条例等。B、狭义上的公司法，专指以“公司法”命名的立法文件，在我国，即由立法机关颁布的中华人民共和国公司法。公司法的性质：1公司法是私法。2公司法是兼具程序法内容的实体法。3公司法是含有商事行为法的商事组织法。特征：A、公司具有法人资格1公司必须依法设立。2公司必须具备必要的财产。3公司必须有自己的名称、组织机构和场所。4公司必须能够以自己的名义从事民商事活动并独立承担民事责任。B、公司是社团组织，具有社团性C、公司以营利为目的，具有营利性。2、公司法的分类A、以公司股东的责任范围为标准分类: 分为无限责任公司、两合公司、股份两合公司、股份有限公司和有限责任公司B、以公司股份转让方式为标准分类: 分为封闭式公司与开放式公司C、以公司的信用基础为标准分类：人合公司与资合公司以及人合兼资合公司D、以公司之间的关系为标准分类：总公司与分公司、母公司与子公司。E、以公司的国籍为标准分类：分为本国公司、外国公司和跨国公司。3、公司最低注册资本问题（1）出资额度：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。（F26、2）股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定 。（F81、3）（2）分期缴付：A：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。（F26、1）。特别注意：有限责任公司首次出资额的特别限制，不得低于法定最低注册资本。 B：公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。（F81，1）4、公司章程（我国公司法第25条和第82条分别对有限责任公司和股份有限公司的章程应当载明的事项给予了规定。）A、概念：公司章程是指公司所必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。公司章程作为规范公司的组织和活动的基本规则，在公司存续期间具有重要意义。B、公司章程具有以下基本特征：1法定性。2真实性。3自治性。4公开性。公司章程的订立：C、公司章程的订立通常有两种方式：一是共同订立，是指由全体股东或发起人共同起草、协商制订公司章程，否则公司章程不得生效；二是部分订立，是指由股东或发起人中的部分成员负责起草、制订公司章程，而后再经其他股东或发起人签字同意的制订方式。公司章程必须采取书面形式，经全体股东同意并在章程上签名盖章，公司章程才能生效。D、公司章程的内容：公司章程的内容即指公司章程所记载的事项。公司章程的具体内容可因公司种类、公司经营范围、公司经营方式的不同而有所区别，但都可以归为以下三类：1绝对记载事项。2相对记载事项。3任意记载事项。5、公司章程的效力公司法第11条规定：“设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。”1公司章程对公司的效力。2公司章程对股东的效力。3公司章程对董事、监事和高级管理人员的效力。例如，甲股份有限公司经董事会决议，变更公司章程，在其营业范围中增加“制售成衣”一项，但尚未向工商机关办理变更登记手续。对甲公司变更公司章程的行为，应由股东会作出决议，自决议生效时发生变更效力。6、公司股东的权利A、概念：股东是指向公司出资、持有公司股份、享有股东权利和承担股东义务的人。B、股东权具有以下特征：1股东权内容具有综合性。 2股权是股东通过出资所形成的权利。 3股东权是一种社员权。7、公司的董事、监事、高级管理人员公司董事是指有限责任公司、股份有限公司董事会的全体董事。公司监事是指有限责任公司的监事会的全体监事或者不设监事会的有限责任公司的监事，以及股份有限公司监事会的全体监事。公司的高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人、上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。8、公司债券A、公司债券是指公司依照法定条件和程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。B、特点：(1)公司债券是由股份有限公司和有限责任公司发行的债券。(2)公司债券是公司以借贷方式向公众筹集资金，具有利率固定、风险较小、易于吸引投资者的优点。(3)公司债券是一种要式证券，其制作必须遵照公司法第155条的规定，记载公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。(4)公司债券是一种有价证券。公司债券持有人是公司的债权人，享有按照约定期限取得利息、收回本金的权利；发行债券的公司作为向社会公众借债的债务人，负有按照约定期限向债券所有人还本付息的义务。公司债券作为一种有价证券，可以自由流通转让、质押和继承。(5)公司债券持有人具有广泛性，可以向社会公众公开募集。C、公司债与公司股份的区别：公司债与公司股份有共性，均为能够证明投资者权利的证券，均具有流通性，但二者的区别是明显的，主要表现为：(1)购买公司股份是单纯的投资行为，以获取投资利润，同时承担较大的投资风险，购买公司债券是兼有投资与储蓄的性质，以资本保值和获取固定利息为目的，投资回报固定且风险较小。(2)公司股份持有人与公司本身具有利益上的一致性，公司获利则股东获利，公司亏损则股东亏损，公司债券持有人与公司本身则属于利益上的对立者，无论公司赢利与否均需向债券持有人支付约定的债券本金与利息，股东则不能请求公司返还出资，只能在公司解散时行使剩余财产分割请求权与分派权。债权优先于股权得到实现。(3)购买公司股份的出资构成公司的股本，即实缴资本，公司的资本总额与公司的净资产成正比，公司债券的发行导致公司担负债的增加。净资产的减少。(4)公司债的认购限于金钱给付，公司股份的认购可以是除金钱之外的其他财产形式如工业产权、场地使用权、设备、物料等。9、公司的变更、合并与分立公司的变更是指公司设立登记事项中某一项或某几项的改变。公司变更的内容，主要包括公司名称、住所、法定代表人、注册资本、公司组织形式、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或名称的变更。公司合并是指两个或两个以上的公司、订立合并协议、依照公司法的规定、不经过清算程序、直接结合为一个公司的法律行为。公司合并有两种形式：一是吸收合并，是指一个公司吸收其他公司后存续，被吸收的公司解散。二是新设合并，是指两个或两个以上的公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。公司法第173条规定：“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。”公司分立是指一个公司通过依法签订分立协议，不经过清算程序，分为两个或两个以上公司的法律行为。公司分立有两种形式：一是派生分立，是指公司以其部分资产另设一个或数个新的公司，原公司存续。二是新设分立，是指公司全部资产分别划归两个或两个以上的新公司，原公司解散。例如，甲公司分立为乙公司和丙公司，在分立过程中，乙公司和丙公司对甲公司所欠丁、戊、己、庚的债务达成协议，乙公司承担丁、戊的债务，丙公司承担已、庚的债务，后因丙公司无力承担已、庚的债务而发生纠纷。先问乙公司和丙公司达成的债务承担协议对外效力如何？答：该协议无效10、公司的解散与清算公司的解散是指已成立的公司基于一定的合法事由而使公司消灭的法律行为。公司解散的原因有三大类：一类是一般解散的原因；一类是强制解散的原因；一类是股东请求解散。清算是终结已解散公司的一切法律关系，处理公司剩余财产的程序。11、外国公司的分支机构外国公司分支机构是指外国公司依照我国公司法在我国境内设立的从事生产经营活动的分支机构。所谓外国公司，依照我国公司法第192条的规定，是指依照外国法律在中国境外登记设立的公司。外国公司本身不是我国公司法调整的对象，不是公司法的主体。公司法规制的是外国公司在我国境内设立的分支机构。12、有限责任公司A、有限责任公司，是指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。B、有限责任公司的特征有以下几点：a、股东人数有最高数额限制：我国公司法第24条规定，有限责任公司由50个以下股东出资设立。b、股东以出资额为限对公司承担责任，这是有限责任公司区别于无限责任公司、两合公司的本质特征，也是有限责任公司兼有资合性的表现。13、有限责任公司的股权转让A、对内转让的规则：有限责任公司的股东相互之间可以自由转让股权。可以是转让部分股权，也可以是转让全部股权。B、对外转让的规则：有限责任公司的股东可以将其持有的公司股权转让给股东以外的第三人，但需符合公司法规定的相关条件。C、股东的股权收购请求权：根据公司法第75条的规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：1公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合公司法规定的分配利润条件的；2公司合并、分立、转让主要财产的；3公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改公司章程使公司存续的。14、一人有限责任公司A、一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司(公司法第58条)。一人有限责任公司简称一人公司或独资公司或独股公司，是指由一名股东(自然人或法人)持有公司的全部出资的有限责任公司。B、一人公司的特征：1股东为一人。2股东对公司债务承担有限责任。3组织机构的简化。C、对一人公司的规制：1注册资本的限制。2注册资本缴付的限制。3再投资的限制。4财务会计制度方面的要求。5人格混同时的股东连带责任。例题：某国有企业拟改制为公司。除5个法人股东作为发起人外，拟将企业的190名员工都作为改制后公司的股东，上述法人股东和自然人股东作为公司设立后的全部股东。根据我国公司法的规定，该企业的公司制改革应当选择下列哪种方式？ A可将企业改制为有限责任公司，由上述法人股东和自然人股东出资并拥有股份 B可将企业改制为股份有限公司，由上述法人股东和自然人股东以发起方式设立 C企业员工不能持有公司股份，该企业如果进行公司制改革，应当通过向社会公开募集股份的方式进行 D经批准可以突破有限责任公司对股东人数的限制，公司形式仍然可为有限责任公司 答案:B15、国有独资公司A、国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。B、国有独资公司的主要特征有：1国有独资公司为有限责任公司。2国有独资公司的董事会与经理。3监事会。16、股份有限公司A、股份有限公司，简称股份公司，是指其全部资本分为等额般份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的企业法人。B、它具有以下特征：1公司的全部资本分为等额股份。2股东负有限责任。3开放性与社会性。17、股份有限公司的设立1、发起人符合法定人数。公司法第79条规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。根据此一特征，股份有限公司不能是一人公司，其股东至少为2人。但公司设立时的发起人不能超过200人。发起人可以是自然人，可以是法人或其他经济组织。2发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司的注册资本最低限额有较高规定的，从其规定。所以，股份有限公司的注册资本数额远高于有限责任公司。18、股份与股票A、股份是股份有限公司特有的概念，它是股份有限公司资本最基本的构成单位；股份具有以下特征：股份所代表的金额相等；股份表示股东享有权益的范围；股份通过股票这种证券形式表现出来。B、股份有限公司的股份依据不同的标准，可以划分为不同的种类：a、普通股和优先股。b、表决权股、限制表决权股和元表决权股。c、记名股和无记名股。我国公司法第130条规定，公司发行的股票可以为记名股票，也可以为无记名股票。所以，记名股票和无记名股票都是可以发行的。但公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。d、额面股和无额面股。e、国家股、法人股、个人股和外资股。19、股份发行的原则。我国公司法第127条规定，股份的发行，实行公平、公正的原则。具体而言，股份有限公司发行股份时应当做到：其一，当公司向社会公开募集股份时，应就有关股份发行的信息依法公开披露。其中，包括公告招股说明书，财务会计报告等。其二。同次发行的股份，每股的发行条件和价格应当相同。任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。其三，发行的同种股份，股东所享有的权利和利益应当是相同的。20、上市公司A、上市公司是指所发行的股票经国务院或者国务院授权证券管理部门批准在证券交易所上市交易的股份有限公司。B、公司法对上市公司的组织机构方面进行了若干特别的规定，内容如下：1上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的23以上通过。2上市公司设立独立董事制度。3上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。4上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。21、上市公司的独立董事制度上市公司独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。独立董事对上市公司及全体股东负有诚信与勤勉义务。独立董事应当按照相关法律法规、本指导意见和公司章程的要求，认真履行职责，维护公司整体利益，尤其要关注中小股东的合法权益不受损害。22、担任独立董事应当符合下列基本条件：(1)根据法律、行政法规及其他有关规定，具备担任上市公司董事的资格；(2)具有指导意见所要求的独立性；(3)具备上市公司运作的基本知识，熟悉相关法律、行政法规、规章及规则；(4)具有5年以上法律、经济或者其他履行独立董事职责所必需的工作经验；(5)公司章程规定的其他条件。合伙企业法1、合伙的概念合伙企业是指由自然人、法人和其他组织设立的组织体，包括普通合伙企业和有限合伙企业两种类型。普通合伙企业的所有合伙人对合伙企业的债务都承担无限连带责任。有限合伙企业则包括普通合伙人和有限合伙人，前者对合伙企业债务承担无限连带责任，后者则只以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。2、与单个的自然人和公司法人相比，合伙具有以下特征：A、合伙协议是合伙得以成立的法律基础B、合伙须由全体合伙人共同出资、共同经营C、合伙人共负盈亏，共担风险，对外承担无限连带责任3、普通合伙企业的设立条件与程序根据合伙企业法第14条的规定，设立普通合伙企业应具备以下条件：A、有符合要求的合伙人B、有合伙协议C、有合伙人实际缴付的出资D、有合伙企业的名称E、有经营场所和从事合伙经营的必要条件4、普通合伙企业的财产合伙财产指合伙存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益和和依法取得的其他财产。依据合伙企业法第20条的规定，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产，由全体合伙人共同管理和使用，这一规定既未明确合伙财产的法律性质，也未区分合伙人的出资财产和合伙积累的财产。依据民法通则第32条规定，合伙经营积累的财产归合伙人共有。除积累财产外，上述合伙人以所有权出资形成的合伙财产也属于合伙人共有。5、合伙企业财产的管理与使用合伙企业财产依法由全体合伙人共同管理和使用。具体表现为：A、在合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意，并且，在同等条件下其他合伙人有优先受让的权利。作为合伙人以外的人依法受让合伙财产份额后，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，新的合伙人依照修改后的合伙协议享有权利、承担责任。B、在合伙企业存续期间，合伙人之间可以转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额，但应通知其他合伙人。C、在合伙企业存续期间，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。否则，出质行为无效，或者作为退伙处理；因此给其他合伙人造成损失的，还应依法承担赔偿责任。D、在合伙企业存续期间，除依法退伙等法律有特别规定的外，合伙人不得请求分割合伙企业财产，也不得私自转移或者处分合伙企业财产。为了保护第三人的利益，如果合伙人私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。6、普通合伙事务的执行合伙事务的执行是指为实现合伙目的而进行的业务活动。执行合伙事务是合伙人的权利，每一个合伙人，不管出资额多少，对合伙事务享有同等的权利。合伙企业法第26条第1款对此有明确的规定：“合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。”7、合伙企业事务执行后果的承担执行合伙事务的合伙人，对外代表合伙组织，其执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。8、合伙企业事务的决议方式根据合伙企业法第30条的规定，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按合伙协议约定的表决方式办理。9、普通合伙与第三人的关系合伙企业法第37条规定：“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。”10、普通合伙的入伙与退伙A、入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人加入合伙企业并取得合伙人资格的行为。B、退伙的形式包括：a、声明退伙。声明退伙又称自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。声明退伙又可分为协议退伙和通知退伙。b、单方退伙是指当合伙协议约定了合伙的经营期限时，某一合伙人要求退伙的情形。合伙企业法第50条规定：如果合伙协议约定了合伙期限，在该期限内若有下列情形之一时，合伙人可以单方提出退伙退伙：(1)合伙协议约定的退伙事由出现；(2)经全体合伙人同意退伙；(3)发生合伙人难于继续参加合伙企业的事由；(4)其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。11、有限合伙企业 有限合伙企业是指由一个以上的普通合伙人和一个以上的有限合伙人共同设立的合伙企业。换言之，有限合伙企业中至少有一个普通合伙人和至少有一个有限合伙人，否则就不能成为有限合伙。12、合伙的解散与清算 合伙的解散是指合伙因某些法律事实的发生而使合伙归于消灭的行为。根据合伙企业法的规定，合伙解散的结果是合伙的终止，但合伙宣布解散到最后终止有一个过程，中间过程就是要对合伙的债权、债务进行清算，解决合伙与债权、债务人的关系及合伙人内部的关系。合伙清算结束后，如原办理了合伙企业登记的，应依法办理合伙企业的注销登记。 破 产 法1、破产原因（1）企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务（2）企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力（3）企业法人有明显丧失清偿能力可能的F2（4）债务人不能清偿到期债务（5）企业法人已解散但未清算或未清算完毕，资产不足清偿债务的，F7债务人有上述（1）、（2）情形可提出和解或破产清算债务人有上述（1）、（2）、（3）情形可提出重整债权人有上述（4）情形可提出对债务人重整或破产清算依法负有清算责任的人应提出破产清算主要是清算组F72、破产申请受理期限（1）债权人申请5日内人民法院通知债务人。债务人有异议，应当自收到通知之日起7日内向人民法院提出。人民法院自异议期满之日起10日内裁定是否受理。5+7+10=22 （2）债务人申请15日内人民法院裁定是否受理。 特殊情况下，经上一级人民法院批准，可分别延长15日。 F103、破产申请上诉期限（1）对不受理的上诉人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。 （2）对驳回受理的上诉人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现债务人不符合破产原因的，可以裁定驳回申请。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。F12 4、受理破产申请的后果（1）债务人的有关人员义务： 自受理申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结日，债务人的有关人员承担下列义务： 1）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料； 2）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问； 3）列席债权人会议并如实回答债权人的询问； 4）未经人民法院许可，不得离开住所地； 5）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。 有关人员：企业的法定代表人；例外：经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。 F15（2）对个别债权人的债务清偿无效。F16（3）保全措施解除和执行程序中止。F19（4）管辖法院固定化有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。 F21（5）补缴出资义务债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。F35 （6） 他人财产的取回债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定除外。F38另有规定指：债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。F76（二）、管理人制度1、管理人的指定、更换及报酬（1）指定：人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。F13管理人经人民法院许可，可以聘用必要的工作人员。F28管理人没有正当理由不得辞去职务。管理人辞去职务应当经人民法院许可。F29 （2）更换：管理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。 F23债权人会议认为管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务情形的，可以申请人民法院予以更换。F22 （3）报酬：指定管理人和确定管理人报酬的办法，由最高人民法院规定。 F22管理人的报酬由人民法院确定。债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出。F282、管理人的构成（1）管理人的担任者：（1）有关部门、机构的人员组成的清算组，（2）律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构。（3）指定社会中介机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员。注意：个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。F24（2）管理人的消极资格：有下列情形之一的，不得担任管理人：（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。 F243、管理人的职责 （1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支； （5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；例：人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。 管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。F18在第一次债权人会议召开之前，管理人决定继续或者停止债务人的营业应当经人民法院许可。F26 （6）管理和处分债务人的财产；例1：人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。 债务人的债务人或者财产持有人故意违反前款规定向债务人清偿债务或者交付财产，使债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。 F17例2：人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。前款规定的债务清偿或者替代担保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为限。F37（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； 例：人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。F20（8）提议召开债权人会议； （9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。F254、管理人特殊行为的限制（1）特殊行为：1）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；2）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；3）全部库存或者营业的转让；4）借款；5）设定财产担保；6）债权和有价证券的转让；7）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；8）放弃权利；9）担保物的取回；10）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。 （2）报告义务：对上述规定行为，设立债权人委员会的，管理人应向及时向其报告。未设立债权人委员会的，管理人应当及时报告人民法院。F69（3）申请许可义务：在第一次债权人会议召开之前，管理人有上述规定行为之一的，应当经人民法院许可。F26 （三）、债务人财产 1、债务人财产定义破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 F302、可撤消的涉及债务人财产行为（1）受理破产申请前1年内，可撤销行为：1）无偿转让财产的；2）以明显不合理的价格进行交易的；3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；4）对未到期的债务提前清偿的； 5）放弃债权的。 F31（2）受理破产申请前6个月内，可撤销行为：债务人出现破产原因，仍对个别债权人进行清偿的，例外：个别清偿使债务人财产受益的。F323、无效的涉及债务人财产行为 （1）为逃避债务而隐匿、转移财产的； （2）虚构债务或者承认不真实的债务的。 F334、破产债权债务抵销权债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。例外：有下列情形之一的，不得抵销： 1）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的； 2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外； 3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。F40（四）、破产费用和共益债务 1、破产费用的范畴（1）破产案件的诉讼费用（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。 F412、共益债务的范畴（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （2）债务人财产受无因管理所产生的债务； （3）因债务人不当得利所产生的债务； （4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； （6）债务人财产致人损害所产生的债务。 F423、破产费用和共益债务的清偿顺序：（1）破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。 （2）债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 （3）债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。 （4）债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以公告。 F43（五）、债权申报 1、债权申报期限人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。 F452、可申报的债权类型（1）未到期债权在破产申请受理时视为到期。附利息债权自破产申请受理时起停止计息。F46 （2）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权F47（3）债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。 （4）债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。F51（5）管理人或者债务人依照本法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。 F53（6）连带债务人数人被裁定适用本法规定的程序的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。F52（7）债务人是委托合同的委托人，被裁定适用本法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。F54 （8）债务人是票据的出票人，被裁定适用本法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。 F55（9）在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。F563、不必申报的债权类型：（1）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，（2）所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，（3）法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，上述债权，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。 F48（六）、债权人会议 1、表决权享有者（1）债权确定的债权人；（2）债权尚未确定的债权人中，人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的；3）享有担保权的债权人。例外：对于（七）通过和解协议；（十）通过破产财产的分配方案；不享有表决权。F592、债权人会议职权债权人会议行使下列职权： （1）核查债权； （2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬； （3）监督管理人； （4）选任和更换债权人委员会成员； （5）决定继续或者停止债务人的营业； （6）通过重整计划； （7）通过和解协议； （8）通过债务人财产的管理方案； （9）通过破产财产的变价方案； （10）通过破产财产的分配方案； （11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。 F613、债权人会议的召开与主持（1）债权人会议的召开：1）第一次债权人会议：由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起十五日内召开。 2）以后的债权人会议：在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。 F62召开债权人会议，管理人应当提前十五日通知已知的债权人。 F63债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。F59（2）债权人会议的主持：债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。 债权人会议主席主持债权人会议。F604、债权人会议决议通过：（1）一般决议：由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。F64（2）特别决议：通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。F97（3）决议撤销：债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。 债权人会议的决议，对于全体债权人均有约束力。 F645、法院裁定决议事项（1）下列事项，经债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定。1）通过债务人财产的管理方案；2）通过破产财产的变价方案债权人对裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。（2）下列事项，经债权人会议二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。1）通过破产财产的分配方案F65债权额占无财产担保债权总额二分之一以上的债权人对裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。 F666、债权人委员会 （1）债权人委员会的设立：债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过9人。 债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。F67（2）债权人委员会职权：1）监督债务人财产的管理和处分； 2）监督破产财产分配； 3）提议召开债权人会议； 4）债权人会议委托的其他职权。 债权人委员会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务作出说明或者提供有关文件。 管理人、债务人的有关人员违反本法规定拒绝接受监督的，债权人委员会有权就监督事项请求人民法院作出决定；人民法院应当在5日内作出决定。 F68票据法1、票据的概念票据是指由出票人签发的、约定由自己或委托他人于见票时或确定的日期向持票人或收款人无条件支付一定金额的有价证券。我国票据法上的票据仅指汇票、本票和支票。2、票据的特征1票据是无因证券。2票据是要式证券。3票据是文义证券。4票据是设权证券。5票据是流通证券。3、票据的功能1汇兑功能。2支付功能。3信用功能。4结算功能。5融资功能。4、票据权利和票据行为A、票据权利的种类。第一，付款请求权。第二，追索权。B、票据权利的瑕疵。票据的伪造与变造：票据的伪造是指假借他人的名义，在票据上为一定的票据行为。一般说来票据法意义上的票据的伪造指票据签章的伪造，而不包括其他事项的伪造。票据的变造是指无票据记载事项变更权限的人，对票据上记载事项加以变更，从而使票据法律关系的内容发生改变。5、票据行为票据行为是以行为人在票据上进行必备事项的记载、完成签名并予以交付为要件，以发生或转移票据上权利、负担票据上债务为目的的要式法律行为。6、票据抗辩与补救A、票据抗辩是票据债务人根据票据法的规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。B、票据抗辩可以根据不同的标准进行分类。通常根据抗辩事由和抗辩效力的不同，将票据抗辩分为对物的抗辩和对人的抗辩。a、对物的抗辩。对物的抗辩是指因票据本身所存在的事由而发生的抗辩。b、对人的抗辩是指因票据义务人与特定的票据权利人之间存在的一定关系而发生的抗辩。这种抗辩来源于票据当事人之间存在的一定个人因素的关系，而非票据本身，所以仅能对特定的票据权利人主张，又称为主观抗辩和相对抗辩。7、汇票、本票、支票汇票是出票人签发的、委托付款人在见票时或者在指定的日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。本票是出票人签发的，承诺自己在见票时无条件支付确定金额给收款人或者持票人的票据。支票是出票人签发的。委托办理支票存款业务的银行或者其他金融机构在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。8、汇票的特征（1）汇票关系中有三个基本当事人：出票人、付款人和收款人。其中出票人和付款人为票据义务人，收款人为票据权利人。（2）汇票是委托他人进行支付的票据。汇票的出票人仅仅是签发票据的人，不是票据的付款人，他必须另行委托付款人支付票据金额。所以说汇票是委托证券，而非自付证券。（3）汇票通常都需要由付款人进行承兑，以确认其愿意承担绝对的付款义务。在付款人未承兑时，汇票上所载的付款人并无绝对的付款义务。（4）汇票是在见票时或者指定的到期日无条件支付给持票人一定金额的票据。汇票不以见票即付为限，许多汇票都有一定的到期日，体现了汇票的信用功能。（5）汇票对于当事人特别是出票人和付款人，没有特别的限制，既可以是银行，也可以是公司、企业或个人。9、汇票的种类（1）银行汇票和商业汇票。（2）即期汇票和远期汇票。（3）光单汇票和跟单汇票。保险法一、保险法基本原则及适用（一）最大诚信原则。（F17）？投保违背最大诚信原则，隐瞒重要事实，且足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的。（1）保险公司可否解除合同？（2）在合同解除前，发生“保险事故”，是否要赔偿？（3）保险费是否要退还？（二）保险利益原则投保人应当对保险标的具有法律上承认的利益，即有法律上的利害关系。如果没有利益，合同无效。 1财产保险合同的保险利益产生财产保险利益的原因：（1）物权（2）合同（3）民事赔偿责任2人身保险合同中保险利益（F53）投保人对下列人员有保险利益：（1）本人；（2）自己的配偶、子女、父母；（3）与投保人有抚养、赡养或者抚养关系的家庭其他成员、近亲属；（4）被保险人同意投保人为其订立保险合同的，视为投保人对被保险人具有保险利益。3保险利益的时效问题问：保险合同生效时，还是保险事故发生时具有保险利益？（1）财产保险合同的时效；（2）人身保险合同的时效。二、保险合同的法律特征及分类（一）保险合同的特征：1.保险合同是双务、有偿合同。2.保险合同是诺成合同；3.保险合同是格式合同；4.保险合同射幸合同。（二）保险合同的分类：1根据保险标的不同，分为财产保险合同和人身保险合同；财产保险合同又可分为：（1）静态的财产保险合同；（2）动态的财产保险合同；（3）法律责任的财产保险合同。2根据保险合同实施的形式不同，分为强制保险合同和自愿保险合同。3根据保险合同中保险价值与保险金额比例，分为足额保险合同与不足额保险合同。（1）足额保险的概念以及赔偿问题：保险金额等于保险价值（2）不足额保险的概念及赔偿问题：保险金额小于保险价值4单保险合同与复保险合同。（F41）（1）重复保险的三同原则：投保人对同一保险标的，同一保险利益，同一保险事故分别向二个以上保险人订立保险的保险。（2）重复保险的赔偿问题：重复保险合同的金额超过保险价值；能得到多少赔偿？F41： 三、保险合同当事人（一）被保险人的法律地位。重点掌握：投保人为无民事行为能力人定立死亡险的规定（F55）。（1）投保人不得为无民事行为能力人投死亡的人身保险，保险人也不得承保。（2）父母是否可以为其未成年子女投保的人身保险？（二）受益人的确定问题1受益人由投保人或被保人在合同中指定；投保人指定的，要经过被保险人同意（F61）。问：张三作为投保人，其母亲作为被保险人，其受益人如何确定？ 2被保险人是无民事行为能力人或限制民事行为能力人，可以由其监护人指定（F61）。3受益人受益权丧失的情况：受益人故意造成被保险人死亡或者伤残的，或者故意杀害未遂的。（F65）问：（1）受益人故意造成被保险人死亡的，保险费是否要退？（F28） （2）保险单的现金价值退还给谁？（F64；65）A：被保险人死亡的：B：被保险人未死亡：4受益人先死的，谁是受益人，是受益人的继承人，还是被保险人的继承人？（F64）问：张三作为投保人，其母亲作为被保险人，其妻子是受益人，妻子先去死的，而后被保险人死去的，谁是受益人？5被保险人先逝的，受益人后去逝的，谁是受益人？问：张三作为投保人，其母亲作为被保险人，其妻子是受益人，被保险人先死亡，而受益人死亡，谁是受益人，是被保险人的继承人，还是受益人的继承人？四、保险合同的变更与解除：（一）财产保险合同主体的变更（F34）。例1：甲给自己的房子投财产保，后甲要把房子卖给乙，后来房子意外失火，保险公司是否要赔偿？ 例2：货物运输保险合同中，所有权人变更的，保险合同主体是否变更？（二）保险合同解除：（1）投保人的解除权（F35）。注意两个特殊合同：货物运输保险合同和运输工具航程保险合同。（2）保险人无解除权，但法律有特别规定的情形：第一，投保人没有尽到如实告知义务，对于保险事故的发生有严重影响的（F17）；问：合同解除，是否要退保费？第二，投保人或者受益人谎称发生保险事故的或者故意制造保险事故的，向保险人提出赔偿请求的（F28）； 问：合同解除，是否要退保费？第三，投保人、被保险人未按照约定履行其对保险标的应尽的安全义务，保险人有权增加保险费或解除合同（F36，3）； 问：合同解除，是否要退保费？第四，在合同有效期内，保险标的危险程度增加的，被保险人及时通知保险人的，保险人有权增加保险费或解除合同（F37）。问：（1）危险程度增加后，投保人即时履行通知义务，在保险公司尚未解除合同时，发生了保险事故，保险公司是否要赔付？（2）危险程度增加后，投保人没有即时履行通知义务，后来发生了保险事故，保险公司是否要赔？（3）危险程度增加后，保险公司解除保险合同，是否要退保费？五、人身保险合同的中止与解除（F57；58；59；60）案情：张三与保险公司签订人身保险合同（意外伤害险），双方约定：保险费分期支付，张三依约交纳了首期保费，并一直依照约定按期