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劳动争议调解仲裁法知识讲座 主讲 戴恭盛9 11 2010 一 本课程的目的 让从事劳动争议调解人员熟悉和掌握 劳动争议调解仲裁 流程 让从事劳动争议调解人员知道在仲裁全过程中自己所扮演的角色以及所要开展的活动 争取在仲裁前解决员工劳动争议问题 二 课程的主要内容和课时 劳动争议调解仲裁法概述 0 5h 第一章劳动争议基本制度 0 5h 第二章劳动争议调解 0 5h 第三章劳动争议仲裁制度 0 5h 案例分析 0 5h 劳动仲裁法相关说明于2007年12月29日经十届全国人大常委会第31次会议通过于2008年5月1日起实施 劳动仲裁法的几大亮点a 一个延长 仲裁时效延长至1年 b 一个缩短 仲裁期缩短至45天 c 支付令的执行d 进一步加重用人单位的举证责任e 特定争议可以部分先行裁决f 先予执行案件无须提供担保g 两类终局裁决 部分案件 一裁终局 部分劳动争议对企业一裁终局h 劳动争议仲裁不收费用 劳动争议调解仲裁法概述 在 劳动争议调解仲裁法 第五十三条有规定劳动纠纷律师收费小知识 风险收费 按争议标的金额提成 总额收费双方协商法律进行相关的限额 劳动争议相关法律 法规 劳动法 主席令 1994 劳动合同法 主席令 2007 劳动争议调解仲裁法 主席令 2007 企业劳动争议处理条例 国务院令 1993 企业劳动争议处理条例 若干问题解释 劳动部 1993 企业劳动争议调解委员会组织及工作规则 劳动部 1993 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 一 二 高院法释 2001 2006 劳动部关于劳动争议仲裁工作几个问题的通知 劳动部 1995 劳动争议仲裁委员会组织规则 劳动部 1993 劳动争议仲裁委员会办案规则 劳动部 1993 劳动争议调解仲裁法概述 第一节劳动争议概念和分类第一条立法目的解决劳动争议 保护当事人合法权益名词解释劳动争议 劳动关系双方即劳动者与用人单位 因实现劳动权利或履行劳动义务发生的纠纷 当事人 包括双方注意 1 用人单位具法律主体2 劳动者为具完全民事能力的自然人3 双方具劳动关系 例外说明 4 劳务派遣 特殊情况 第一章总则 劳动争议分类 根据争议标的的性质分为权利争议和利益争议 根据参与争议的人数和合同种类分为个人争议和集体争议 根据劳动争议发生的领域分为公益事业争议和非公益事业争议 集体争议 多人同拆求 集体合同争议注意 集体争议享受绿色通道待遇 30人以上 15天结案 下列情况不属于劳动争议高院 关于 的解释 二 第七条 下列纠纷不属于劳动争议 1劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷 2劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷 3劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷 4家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷 5个体工匠与帮工 学徒之间的纠纷 6农村承包经营户与受雇人之间的纠纷 第二条适用范围1 确认劳动关系 2 劳动合同相关 3 劳动关系延续 4 劳动时间 福利等 5 报酬补偿等 6 其他劳动争议 7 第五十二条事业单位等说明 第一章总则 注意1 确认劳动关系的方法有a 劳动合同b 工资支付 社保购买c 事实劳动关系注意2 除名 辞退已丧失法律依据 不宜再使用 第二节劳动争议调解和仲裁概述第五条劳动争议处理程序1 劳动争议解决途径 协商 调解 仲裁 诉讼2 我国劳动争议处理模式 模式1 一调 有限的一裁终局 模式2 一调 一裁 二审 3 两种争议处理模式相结合的机制 协商 调解是可选程序 仲裁是必经程序4 调解方不具法律强制力5 经调解 双方当事人签字 具法律效力6 仲裁 非诉途径 具法律强制力第七条多人同请求争议 可推举代表第八条三方机制 第一章总则 注意1 多人 指10人以上注意2 可推举 非强制性的 不是必需的 第一节劳动争议调解制度1 1993年 企业劳动争议处理条例 正式建立企业劳动争议内部矛盾调解制度 规定了企业劳动争议调解委员会的组织形式及调解规则 2 调解组织作为调解机构 本身不具备决定权 劳动争议的解决主要依靠双方自愿 3 劳动争议调解原则自愿原则 耐心疏导 民主说服原则 公正原则 及时调解原则 4 企业设立劳动争议调解委员会法律依据 劳动法 第80条 企业劳动争议处理条例 第7条5 调解范围 劳动争议调解仲裁法 第二条规定的相应内容6 第十条劳动争议调解组织a 企业劳动争议调解委员会b 基层人民调解组织c 乡镇 街道设立的具劳动争议调解职能的组织第十一条调解员素质要求 第二章调解 1 调解委员会的办事机构设在企业工会委员会 2 调解委员会由下列人员组成 一 职工代表 由职代会或职工大会推举产生 二 企业代表 由最高管理者指定 三 企业工会代表 由企业工会委员会指定 3 调解委员会组成人员的具体人数由职代会提出并与最管管理者协商确定 企业代表的人数不得超过调解委员会成员总数的三分之一 4 调解委员会主任由企业工会代表担任 第二节企业劳动争议调解程序及效力第十二条劳动争议调解申请的提出申请方式 书面 口头申请书内容 申请人基本情况 申请调解的争议事项 理由和时间第十三条劳动争议调解的实施第十四条调解协议书调解协议书需三方署名 当事人 调解员并组织盖章经签署的调解协议书具法律效力调解时限 15天 逾期可申请仲裁第十五条调解后不履行 另一方可申请仲裁第十六条调解后支付令的使用限于因支付拖欠劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金事项达成调解协议 用人单位不履行的 劳动者可持调解协议书向人民法院申请支付令 第二章调解 组织 指调解组织 如企业劳动争议调解委员会 第一节劳动争议仲裁委员会概述第十七条劳动争议仲裁委员会设立规定第十九条劳动争议仲裁委员会的组成 职责与办事机构a 三方机制 b 仲裁员单数要求 3人或1人 第三十一条 c 仲裁委员会职责 第二十条仲裁员任职素质要求 第三章仲裁 第三章仲裁 第二节劳动争议仲裁的原则1 三方原则 2 仲裁独立原则 3 着重调解原则 4 仲裁公开原则 5 及时 迅速原则 6 一次裁决原则 7 区分举证责任原则注意 1 仲裁调解不同于仲裁前调解 时间包含在仲裁总时限内2 公开 民事诉讼法 仲裁法 的不同规定当事人协议不公开 涉及国家秘密 商业秘密和个人隐私的除外 劳动仲裁法 第二十六条 3 及时 迅速 及时受理 及时送达 及时裁决 先予执行4 举证责任 劳动仲裁法 第六条 其他相关规定第四十二条仲裁 狭义 程序 第三章仲裁 第六条举证责任原则1 谁主张 谁举证2 用人单位掌握管理证据 用人单位负责 第三十九条 3 用人单位不能提供证据 承担不利后果 第三十九条 4 高院 关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 法释 2001 14号第13条规定 因用人单位作出的开除 除名 辞退 解除劳动合同 减少劳动报酬 计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议 用人单位负举证责任 工资 考勤 含加班 入职 员工花名册 社保 员工处理 规章制度等资料 用人单位负举证责任 第三节劳动争议仲裁庭与仲裁员第三十一条劳动争议案件裁决实行仲裁庭制度 一案一庭 简单标准无明确规定 仲裁员任职素质要求 第二十条 第三十二条仲裁庭组成情况通知当事人 授理仲裁申请之日起五日内 第三十三条仲裁员回避制度第三十四条公正裁决要求 第三章仲裁 第三章仲裁 第四节劳动争议仲裁委员会的受案范围与管辖第二十一条劳动争议管辖 地域管辖 劳动合同履行地 用人单位所在地 移送管辖 是指劳动争议仲裁委员会受理劳动争议案件后 发现不属于该仲裁委管辖 应将案件移送给有管辖权的劳动争议仲裁委员会 指定管辖 因劳动争议辖区不明 导致两个以上的劳动争议仲裁委员会对管辖有争议的 由它们的共同上级劳动行政部门指定管辖 注意 用人单位所在地为用人单位注册地 注意 劳动合同履行地排在第一位 第五节劳动争议仲裁参加人 劳动争议仲裁当事人 劳动争议仲裁共同当事人 劳动争议仲裁第三人 劳动争议仲裁代理人第二十二条当事人 共同当事人劳务派遣单位或用工单位与劳动者发生劳动争议的 劳务派遣单位和用工单位为共同当事人 第二十三条第三人第二十四条委托代理 应提供委托书 委托书应载明委托事项和权限 第二十五条法定代理 第三章仲裁 代理人主要指 1 法定代理人2 指定代理人3 委托代理人 第六节劳动争议仲裁基本程序本节重点内容 劳动争议仲裁申请 劳动争议仲裁申请受理 劳动争议仲裁审理 劳动争议仲裁时效 劳动争议仲裁的证据 劳动争议仲裁审理案件的一般过程 劳动争议仲裁案件的结案方式 第三章仲裁 劳动争议仲裁申请 时限 第二十七条 劳动争议申请仲裁的时效期间为一年 劳动法规定为60天 仲裁时效期间从当事人知道或应该知道其权利被侵害之日起计算仲裁时效中断及重新计算 因当事人一方向对方主张权利 或请求权利救济 或对方同意履行而中断 因不可抗力或其他正当理由而中断 拖欠劳动报酬的仲裁时效规定注意 1 知道权利被侵害之日不等同于劳动争议发生之日 2 用人单位对员工的处理 须履行告知义务和手续 3 履行告知手续后 须保留相应的凭据 第三章仲裁 仲裁申请形式 书面 口头仲裁申请书内容 见第二十八条 在下一节中解释 劳动争议仲裁申请受理第二十九条仲裁委在收到申请后5日内作出受理或不受理的决定 仲裁委不予受理或逾期未作出决定的 申请人可向法院提起诉讼 第三十条仲裁委受理后 应当在5日内将仲裁申请书副本送达被申请人 被申请人收到仲裁申请书副本后 应当在10日内向仲裁委提交答辩书 注意 被申请人未提交答辩书的 不影响仲裁程序的进行 第三章仲裁 权利救济的定义 第三章仲裁 劳动争议仲裁审理 答辩第三十一条庭制第三十二条仲裁委应在受理仲裁申请之日起5日内将仲裁庭的组成情况书面通知当事人第三十三条回避申请第三十五条开庭通知1 开庭通知时间 提前5天2 开庭通知事项 开庭日期 地点3 开庭通知形式 书面4 关于延期开庭 持正当理由于开庭3日前提出请求 正当理由规定不明确 实践中常见情形有 因回避申请 需要通知新证人到庭 调取新证据 重新鉴定或勘验 需要补充调查等等 第三十六条拒不到庭或中途退庭对申请人 撤回仲裁申请对被申请人 放弃维护自身利益的机会 可缺席裁决 应当承担不利后果第四十三条仲裁限期和部分先行裁决仲裁限期45天 经批准可延长15天第四十四条裁决先予执行 追索劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金仲裁庭裁决先予执行 应当符合下列条件 1 当事人之间权利义务关系明确 2 不先予执行将严重影响申请人的生活 劳动者申请先予执行的 可以不提供担保 第三章仲裁 劳动争议仲裁的证据客观事实不等于法律事实 需要证据加以证明 证据的举证责任证据的收集方式1 当事人提供 2 仲裁委直接调查 3 各仲裁委之间委托调查证据类型1 书面证据 2 物证 3 视听资料 4 证人证言 5 当事人陈述 6 鉴定结论 鉴定人须签名 7 勘验笔录 当场制作 办案人员 当事人和相关人员须签名或盖章 第三章仲裁 第三章仲裁 劳动争议仲裁审理案件的一般过程通知劳动争议双方当事人到庭书记员宣布仲裁庭纪律调查阶段1 仲裁申请人陈述和被申请人答辩 2 询问证人 3 宣读签订结论 4 质证 辩论阶段调解仲裁庭合议仲裁庭作出仲裁调解或裁决 第三章仲裁 第七节劳动争议仲裁文书的制作第四十五条裁决第四十六条裁决书内容第八节劳动争议仲裁书的生效 执行和撤销第四十八条一裁终局不服的处理劳动者对一裁终局不服的 可提起诉讼 用人单位对一裁终局不服的 只能服从 第四十九条一裁终局的权利救济用人单位有证据证明仲裁具有第四十九条6种情况之一的 可向人民法院申请撤销仲裁 第五十条非一裁终局的裁决书不服的处理第二十七条部分讨薪时限不受限制 主要是加班费 但法院 仲裁院通常做法给2年 第四十七条 可以一裁终局的劳动争议有 1 追索劳动报酬 工作医疗费 经济补偿或者赔偿金 不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议 2 在工作时间 休息休假 社会保险等方面发生的争议 第三章仲裁 总结 劳动争议仲裁流程 递交书面仲裁申请 不予受理并通知申请人 向人民法院起诉 15日内 5个工作日 立案受理并通知申请人 5个工作日内向被申请人送达仲裁申请书副本 组庭并通知双方当事人仲裁庭组成人员 10日内被申请人提交答辩书 开庭审理 5个工作日内将答辩书送达申请人 仲裁结案 开庭3日前当事人可申请延期开庭 申请人民法院强制执行 依法向人民法院起诉或申请撤销裁决 裁决 调解生效 不服终局裁决或非终局裁决 1 一般45日内结案 案情复杂 可延长15日2 存在委托鉴定 延误送达 移送管辖 案件排期及等待工伤复议 诉讼 评残结论等事由的 中止审理 第三章仲裁 劳动仲裁法 与公司现实结合思考1 加强员工考勤管理 2 完善管理 文职人员考勤 工作时间 管理 可以制作无加班 加班费已支付 签收表 由员工签收 每季度一签 3 全体管理人员均需加强证据意识 4 规范取证方式 证据管理 证据保存 5 尽可能采取书面证据 并让相关人员签收 6 公司制作的员工身份证件须加强防假措施 7 员工重要信息变更 须提交书面信息变更资料 8 非公司员工相关处理须特别谨慎 9 公司进行员工劳动关系解除 须事实充分 证据充足 10 必要时可到争议调解委员会 仲裁院投诉员工 讨要加班工资引起的劳动争议 占劳动争议的60 以上 案例1 曹某早在2008年9月就到XXX机械公司工作 2009年6月与公司正式签订劳动合同 合同约定劳动期限一年 岗位为操作工 工资为计件制 在工作期间 曹某每个周末都要加班 平时也经常要延长工作时间 但公司却不按劳动法规定支付加班工资 为此 她多次与公司交涉 但没有结果 2009年11月愤然辞职后 曹某就申请劳动仲裁 要求公司支付加班工资和解除劳动合同的经济补偿金 仲裁裁决后 她不服 就向法院起诉了 1 4 案例分析 公司方面向法院解释 公司实行 综合计算工时工作制 综合全年的工作时间 曹某不存在加班的情况 所以公司无须向曹某支付加班工资 法院指出 公司方面提出的 综合计算工时工作制 只是一种工时制度 公司方需要提供记录职工上班时间及调休情况的详细证据 但公司方面并没拿出相关的证据 解析 采用 综合计算工时工作制 的益处 企业的产品如果有销售旺季 淡季的用这种工时工作制较好 可以用淡季的调休来解决旺季的加班 但必须要保留调休安排的计划和记录及职工考勤记录 2 4 案例分析 公司方面还向法院提出 曹某属于未经批准擅自辞职 公司不但不应向曹某支付解除劳动合同经济补偿金 反过来 曹某还应支付公司提前解除劳动合同的违约金500元 法院指出 法律规定 用人单位未按规定支付劳动报酬的 劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同 劳动合同法 第三十八条 二 曹某的考勤卡可以证明曹某每周六均在上班 公司方面并未按休息日上班200 的工资标准支付曹某工资 曹某为此辞职不构成对劳动合同的违约 法院审理后认定 机械公司除支付曹某加班工资外 还应支付曹某解除劳动合同经济补偿金等费用 法院的判决是让机械公司支付曹某加班工资和经济补偿金等合计4170元 3 4 案例分析 法规链接用人单位的劳动者每天工作时间不超过8小时 平均每周工作时间不超过44小时 而且每周至少要休息一天 每月加班时间不超过36小时 对于用人单位根据生产经营的需要 要安排职工在法定工作时间之外 或者在休息日 或者是在法定休假节日延长劳动者工作时间 必须支付加班工资 劳动法 在每日正常工作时间8小时之外延长工作时间 按正常劳动时间工资的1 5倍来支付加班工资 休息日加班按正常劳动时间工资的2倍来支付加班工资 但若安排了补休 补休时间应等同于加班时间 可以不再支付加班工资 因为 劳动法 规定 休息日安排劳动者加班工作的应首先安排补休 不能补休时支付加班工资 法定休假日安排职工加班应该支付正常劳动时间工资的3倍 且不能以安排补休代替加班工资 用人单位可以自定加班工资的计算标准 但必须比法律规定的更高 用人单位在法定休假日发放过节费与加班工资完全是两回事 不能相互抵冲 4 4 案例分析 案例2 有理 辞人 企业为何输官司 某公司员工王某监守自盗 王某向公安机关如实供述了盗窃行为 玩忽职守 给单位造成很大的经济损失 该公司根据内部规章管理制度将其开除 并将开除决定公示 离开公司三个月后 王某起诉该公司违法解除劳动合同 要求支付其工资 赔偿金合计5000元 劳动仲裁员认定单位存在违法解除劳动合同的行为 最后 双方在仲裁委的调解下结案 单位赔偿王某2000元 评析 本案是典型的 有理仍然输 的案件 许多企业对此也非常困惑 究其原因关键在于企业没有依法定程序解除劳动合同 1 2 案例分析 解释 企业解除劳动合同的程序包括单位单方随时解除劳动合同程序 劳动合同法 第三十九条 单位预告解除劳动合同程序 第四十条 经济性裁员程序 第四十一条 具体到本案属于单位随时解除劳动合同程序 单位单方随时解除劳动合同程序应当按照如下法定步骤 1 应当事先将解除合同的理由通知工会 2 制作 解除劳动合同告知书 送达被解约的劳动者本人一份 切记要求劳动者在企业留存的 解除劳动合同告知书 和送达回执上签字 3 办理工作交接手续 交接完毕办理结算工资事宜 并注意保留相关证据 4 在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续 2 2 案例分析 案例3 工资计件 加班费基数如何选 李某在一家私营服装企业从事缝纫工作 公司对此岗位实行的是综合计算工时和计件工资制度 规定职工轮班作业 每做好一件服装发给工资20元 李某一般每月工资为1800元左右 效率高时可以得到2400元左右 有一段时间 公司由于需要赶制一批时装 在李某已经达到规定的工作时间的情况下 经与工会和职工本人协商 安排李某等人在休息日加班 过后 公司以李某每月工资1800元为基数 折算出其平均小时工资标准 并据此向其发放加班工资 李某觉得公司的做法不合理 因为在加班期间 她工作效率与平时最高相仿 因此她认为公司应该以每月2400元为基数计算加班工资 或者至少以平均月工资2100元为基数 1 2 案例分析 评析 李某所在公司的做法是错误的 关于计算加班加点工资的基数问题 原劳动部颁布的 工资支付暂行规定 第十三条作了明确规定 实行计时工资制度的岗位 计算和支付加班工资的基数为劳动合同约定的劳动者本人小时工资标准 计算和支付加班工资的基数为劳动合同约定的劳动者本人日或小时工资标准 实行计件工资的劳动者 在完成计件定额任务后 由用人单位安排延长工作时间的 应分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150 200 300 支付其工资 李某所在公司对李某实行的是计件工资制度 但是在发放加班工资时 却改为按照计时工资制度计算 已是错误 而且在确定计算基数时 不顾李某工作效率的实际情况 以其效率较低时的工资收入为基数 变相减少其加班工资 更是错上加错 正确的做法是 根据李某在加班期间的实际产量 按照计件单价20元 件的200 的标准 向其支付加班工资 2 2 案例分析 案例4 岗位特殊 义务加班 合同有效 刚刚大学毕业的小张在一家公司找到一份工作 但在签订劳动合同时她却发现 公司提供的合同中明确规定员工应 自愿 放弃向公司要求支付加班费以及其他补贴的权利 小张同时了解到 这家公司的数十名员工都曾签订了这样的劳动合同 这家公司的人事部门负责人表示 由于公司的性质特殊 员工工作时间比较灵活 计算加班时间有难度 所以才与员工签订了这样的劳动合同 1 2 案例分析 评析 劳动合同中要求劳动者 放弃加班报酬 的条款已构成违法 因为它排除了法律规定劳动者因加班而获得报酬的合法权利 我国 劳动合同法 第八十五条规定 用人单位应当严格执行劳动定额标准 不得强迫或者变相强迫劳动者加班 用人单位安排加班的 应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费 用人单位安排加班不支付加班费的 由劳动行政部门责令限期支付加班费 逾期不支付的 用人单位须按应付金额50 以上100 以下的标准向劳动者加付赔偿金 可见 用人单位在劳动合同中要求劳动者 放弃加班报酬 的约定因违法而无效 2 2 案例分析 案例5 薪酬打包 工资加班费能 包干 刚毕业的大学生蒋某今年7月与某宾馆签订劳动合同 其中约定 蒋某每周工作7天共68小时 月工资为900元 超时工作的加班费包括在月工资内 在劳动合同中约定的工作时间是否合法 宾馆将工资和加班费合并的做法对不对 评析 该案件属于 包干工资 和超时劳动的问题 目前许多企业利用刚毕业大学生求职心切 缺乏求职经验 普遍与其签定这种合同 由此引发的劳动争议也日渐增多 1 2 案例分析 用人单位采取将加班工资约定在工资内的方式 即正常工作时间与加班加点工作时间混合 包干 计酬 这样形成的工资 在此我们称为 包干工资 实质上是用人单位违反工时制度和剥夺劳动者休息权利的违法行为在工资计算上的反映 是不合法的 用人单位应当依法另行给付劳动者加班工资 关于工作时间 根据 劳动法 规定 劳动者每日工作时间不超过8小时 平均每周工作时间不超过44小时 用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日 在本案中 用人单位违反了 劳动法 中工时制度的规定 将工作时间由法定每日8小时延长到10小时 同时 用人单位又违反了 劳动法 中休息时间的规定 要求劳动者每周工作7天 剥夺了劳动者依法应享有的休息权 因此 用人单位的上述行为是违法的 劳动合同中关于工作时间的约定属无效条款 无法律约束力 2 2 案例分析 案例6 派遣受伤 两单位为何都有责任 苏阿姨是某家政公司的员工 受公司指派到某私营企业做保洁服务 在擦窗户玻璃时 她一不小心从办公室的窗台上跌倒在地板上 导致手部骨折 该企业老板及时将她送到医院治疗 但拒绝支付医疗费 苏阿姨找家政公司要医疗费 不料公司老板却说 你是为那家企业打扫卫生时受的伤 可以找他们索赔 而该企业老板却认为自己已经支付了保洁费 且已及时将苏阿姨送到了医院 可以说是仁至义尽了 两单位对于医疗费互相踢皮球 都表示不予支付 评析 劳动合同法 第九十二条规定 在劳务派遣单位派遣过程中 如果给被派遣劳动者造成损害的 劳务派遣单位