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文档简介
法理学主观题一、简答题1 、简述法是调整行为关系的规范 2 、简述法的形式特征 3 、简述法权利义务双向规定为调整机制。 4 、法律起源的一般规律是什么。5 、简述资本主义法的三个发展阶段及其特征。 6 、原始社会的氏族规范与法之间主要有哪些差别? 7 、简述法的作用的实质。 8 、简述法通过法定程序而强制予以实施,9、简述法的指引作用的优点和局限性。 10 、简述法的规范作用与社会作用的不同11 、简述法的指引作用及其分类。 12 、简述法的评价作用及其分类。 13 、简述法律制定的基本原则 14 、简述法的效力与法的实效的关系。15、 简述法律对人的效力 16 、法的制定的程序有哪些? 17 、比较公法、私法、社会法在结构要素上的区别 18 、划分部门法的原则有哪些? 19 、划分部门法的标准是什么? 20 、简述我国经济法的性质与内容。 21 、简述部门法与法律制度之间的关系 22 、简述法律规则的逻辑构成23 、简述法律规则的种类。24、简述法律概念的分类 25 、简述法的正式渊源的种类 26 、简述司法权的性质。 27 ,简述司法独立与司法中立的关系 28 、简述司法权的特征。29 、简述执法的主要原则。 30 、结合中外法律史常识说说司法权就是判断权 31 、简述守法的含义和构成要素。32 、简述法律解释的特征。 33 、简述法体思雄方法的特点。 34 、简述法律解释的含义。 35 、简述法律适用中辨证思维的特点。 36 、简述法律规范与技术规范的异同。37 、简述法律关系的主要特征 38 、简述法律关系的分类 39 、简述法律关系主体的构成要件 40 、简述法律事实的种类41、简述法律关系的演变过程。 42 、在法学理论上如何界定法律行为? 43 、简述违法行为与法律责任的关系。 44 、简述法律制裁与法律责任的关系。45 、简述法律责任的免除条件 46 、简述依主观过错在法律责任中的地位标准对法律责任的划分, 47 、简述过错责任、无过错责任、公平责任的含义及适用。 48 、简答法律责任与其他社会责任的原则区别。 49 、简述法律与国家的关系。50、简述法治的政治性代价表现在哪些方面。 51 、简述现代法治的价值基础 52 、简述法治与人治的界限。53、当代中国的法治主体有哪几个层次5 4 、简述法律对于保障国家职能实现的作用。55、简述法治的客体的内容。 56 、法治原则有哪些?57、简述法律对经济基础的反作用 . 58 、简述法律与道德的区别二、分析题:1、在美国曾发生过一起著名案件一名 16 岁的男孩毒死了他的祖父围绕他能否继承被害人的遭产出现了很大的争论肯定者认为他是合法继承人按法律规定他应当继承遗产反对者则认为其继承与法律的目的不符最终法院以“一个人不能从他的不当行为中得利”这一原则剥夺了男孩的继承权请你运用所学的法律原则关系的原理对法院的判决作出评论2 、古罗马思想家西塞罗被认为是当时最伟大的辩护律师,曾任执政官。后屋人维、安东尼和李必达组成三头执政将西塞罗排挤出统治的圈子并开列了一份不受法律保护的名单(当然包括西塞罗),西塞罗遂遭追杀,头颅、双手被割下,钉在罗马城市广场的讲坛上。安东尼接着宣布:西塞罗一死,就可以废除宣布不受法律保护这一法令了因为他相信,这位昔日的执政官,仅凭其雄辩的口才就可在他面前筑起许多不可途越的障碍 请运用所学的法律知识和基本原理分析说明安东尼等人的做法。 3 、l 99 5 年底,某医科大学因考虑到吸烟是世界公认的三大不良公害之一,而医学院又是培养健康卫士的地方,因而作出决定,从 1996 年起该校不招收吸烟学生。在 1996 年初在北京召开的第十届世界烟草和健康大会组委会上大会也发出了在全国医学院校开展禁烟活动的倡议,倡议从 l996 年起医学院不再招收吸烟的学生此一举动受到部分媒休的关注和肯定但也引起了吸烟学生和家长的反对请运用所学法律知识和基本原理分析说明上述决定和倡议是否合适及其理由。 4 有人认为,法的本质就是国家镇压与统治的工具。请结合你所学的法律知识,谈一谈你对这一看法的认识 ?5 、 2oo1年 6 月 30日,全国人大常委会通过了对中华人民共和国法官法的修订,将法官的任职条件要求从大专学历提高到大学本科学历。请运用所学的法律知识和基本原理分析说明此举的意义。 6 、马克思种说:对于法律来说,除了我的行为以外,找是根本不存在的我根本不是法律的对象请分析这个观点。 7 、某镇镇长在一次镇人代会上郑重指出:“为维护全镇良好的社会秩序,加快全镇经济的发展必须坚决做好依法治国方略的具体落实。具体来说,必须做到依法治镇、依法治村,要制定各种办法、规定来治理全镇的经济秩序和社会秩序,特别是重点治理有违法、违规行为的村民。请你运用所学的法理学知识和原理对这段话做出分析。 8 、在我国古代,法与刑是通用的。现在仍有人认为法的作用就是惩罚犯罪者。请你结合法对人的规范作用对这一认识作出评价 9 、某法学教师在课堂讲授中提出:“在我国现行法律制度中法律有广义和狭义两层含义。广义的法律与狭义的法律仅有范围大小之别,无内容和效力之异。”运用所学的法学理论知识对该讲授内容进行分析 10 ,法制定过程中,应坚持稳定性、连续性和适时性相结合的原则1 1、有人认为权利是让人享有的义务是让人承担的因此有权利就没有义务,试评价上述观点。 12 、甲男, 27 岁,因违章骑自行车横过马路被某运输公司乙驾驶大货车当场撞死。甲系家中独子父亲早年过世现家中仅有60 岁的老母亲无人抚养老人要求运输公司支付抚养费,运输公司以非自己责任为由不予支付请分析此案件法律原则的适用原则13 、有当事人认为,律师收了当事人的钱就应该不惜一切代价为实现当事人利益服务:也有律师认为,只要能打赢官司就可以不计一切手段试从律师职业伦理规范分析这些看法 14 、甲男因与妻子乙婚后多年无子而长期不和后甲因见义勇为认识丙女两人互生爱意长期同居并生一子。后甲生癌症,病重期间立遗嘱并公证把家庭财产中属于自己的部分留给丙甲死亡后丙遂持遗瞩找乙要求交付,乙拒绝二人闹到法院。丙认为甲遗晰合法有效并经公证理应按遗嘱继承而乙的律师认为甲与丙的同居行为破坏了正常的家庭关系损害了乙的合法利益,法院不应支持。试从法的渊源方面分析二人看法15、三个学生在争论新法颁布生效后对于过去的犯罪行为应如何惩处的问题学生甲认为应当按新法惩处学生乙认为应按旧法惩处学生丙认为如果新法轻则应按新法惩处。请你应用所学法的效力的知识和原理说明三人得出各自的结论所依据的不同效力原则。 16 、赵甲、赵乙、赵丙于 2 001 年 7 月 3 日哄抢某村农民西瓜600斤 7 月 4 日将西瓜出售 7 月 6 日向街道派出所投案自首。街进派出所作出了罚款100 元、退赔500 元的处罚决定赵甲等三人交纳了罚款并如数退赔与此同时乡政府在接到某村农民的报案后,对赵甲等二人也作出了罚欲 50 元、退赔500元的处罚决定。赵甲等三人以己经接受了街道派出所的处罚为由,拒不履行乡政府的处罚决定。试分析之。 17 、丁某是某自治州银行行长, 1990年经人检举检察院立案侦查有确凿证据证明丁某贪污、受贿120 万 。 从丁某被采取强制措施开始就有很多人为丁某求情、开脱还有领导同志说丁某是爬过雪山,参加过解放战争的老革命,没有功劳还有苦劳呢,功过相抵从轻处罚算了。检察院、法院的工作人员顶住了来自四面八方的压力秉公执法公正审理了丁某一案。试用所学的法学基本原理分析之 18 ,某中学初中二年级学生李某因经常旷课、迟到、早退,一向和班主任张某关系不好。一天放学后见李某某的文具丢在课桌上张某为李某某收拾文具,无愈中发现李某某书包里的一封情书,就拿走了情书第二天,张某批评李某某又迟到,李某某项了几句嘴张某在气愤之余。质问情书一事李某某不肯承认,张某就当众宜读了情书的内容,李某某又羞又愤,跑上教学楼顶楼从四楼跳了下去经抢救李某某在医院住院 5 个月后出院,左脚落下终身残疾请分析:因为教育方式不当导致学生自杀,学校是否需要承担法律责任?19 、一日,农民赵某的二叔来走亲戚时至夜晚,赵某留叔叔在家吃晚饭赵某的妻子孙某做饭时没有留意到装味精的瓶子已被家里的孩子闹着玩时装入了一些鼠药这些鼠药颜色花花绿绿与底部味精的颇色区别颇大孙某将鼠药当做味精放入了汤中。赵某的叔叔一个人将大部分汤喝掉当场即腹中疼痛,在送往医院的途中身亡。试用自己学过的法律原理分析孙某误将鼠药当做味精放入汤中致使客人中毒身亡,需不需要承担法你资责任? 20 、某超级市场为防止顾客偷窃商品在超市入口处粘贴一纸规定内有偷一罚十的条款。某日,一位顾客偷窃商品被超市保安发现保安依照该规定收取顾客十倍于商品价格的罚款。该顾客回家后咨询律师朋友,以超市为被告起起诉讼。试分析之。 21 、张某为某县城出售新鲜猪肉的个体经销户,1999 年春节期间张某在市场上出售未经检疫的猪肉后被群众告发县检疫局对猪肉进行检疫后,发现张某出售的为病死猪肉遂对张某作出罚款4000元的决定,并要求张某印制悔过书2000份张贴于大街小巷。试从法理学的角度分析县检疫局作出的处罚决定是否适当?为什么? 22 、甲饲养有一匹公马,性情十分暴烈,不好使用甲遂以700元人民币的低价出售给乙,山售该马时甲没有将马的性情如实告知乙。乙买马后的第二天该马就将乙庭院内的一间小屋毁坏,造成约 1200元的损失乙要求将马退还给甲并由甲承担损失的赔偿责任。试从法理的角度分析一下乙的请求能否得到支持为什么?23、李某是在校大学生。一天晚上从电影院散场山来路过一胡同时,看见两个流氓持刀抢劫一位老者。李某环顾四周在垃圾堆旁捡起一报铁棍,冲过去用铁棒猛击流氓甲的背部,流氓乙见势不好迅速逃离现场经法医鉴定,流氓甲高位瘫痪。经审理人民法院认为李某的行为是正当防卫不承担法律资任。运用自己学过的法学原理分析一下为什么路见不平拔刀相助不构成犯罪三、论述题 1 、试从法的形式特征论述法律的主要优点。 2 、试论西方两大法系历史传统的比较 3 、试述法律发展的一般规律。 4 、论法的社会作用的基本方式和手段 5 、论法的局限性的表现及认识法的局限性的意义 6 ,论述法在执行公共事务管理方面的作用 7、试述阶级对立社会中法的杜会作用的主要表现 8 、论法律制定的合宪性和法制统一性原则。 9 、试论述我国立法权限的划分。 10 、试论法律体系的三大结构要素的区别 11 、论法律原则在法制实践中的作用。 12 、从司法权的性质及其保障论我国司法改革的目标方向。13 、论述法律解释的方法14 、试论权利和义务的相互关系15、试述法律责任归结的基本原则。 16 、试论法律责任的构成要件17、试述民事责任与刑事责任的区别及各自的特点。 18 、论法治的内涵和意义。19 、论法治观念的内容。20 、论法治原则的内容。21 、论法治条件的内容 22 、试论社会主义法律对道德建设的作用 23 ,试述法区别于其他上层建筑的根本特征。 24 、试述法律实施与法律实现 25 、试论法律解释的原则法理学主观题答案一、简答题 l 、答:(1)行为关系是法律的调整对象法律通过对行为的作用调整社会关系 ( 2 )法律的规范性。法律具有概括性,法律的构成要素中以法律规范为主法律规范的逻辑结构中包括行为模式、条件假设和法律后果。总之,法首先是一种行为规范它具有规范性。同时法是以行为关系为调整对象因此,法是调整行为关系的规范。(请适当扩充) 2 、答:法的形式特征主要有以下儿点: ( I )调整行为关系的规范。行为关系是法律的调整对象。法律通过对行为的作用来调整社会关系。法律的调整对象既是社会关系又是行为对于法律来说不通过行为控制就无法调整和控制社会关系法律是以行为关系为调整对象的规范。法律具有规范性表现为:法律的概括性法律的构成要素中以法律规范为主:法律规范的逻辑结构中包括行为模式、条件假设和法律后果,这是法律的规范性最明显的标志法体的规范性决定了它的效率性。( 2 )由田家专门机关制定和认可制定和认可是法律创制的主要方式,制定是指家通过立法话动产生新规范,认可国家对既存的行为规则予以承认、赋予法律效力。(3)以权利义务双向规定为调整机制,法律以权利义务为内容。 3 、答:首先法律以权利和义务为内容因为 l) 、法律的要素以法律规范为主,而法律规范中的行为模式以授权、禁止和命令的形式规定了权利和义务;法律规范中的法律后果则是对权利义务的再分配。 2) 、法律对人们行为的调整主要是通过权利和义务的设定和运行来实现的因而法律的内容主要表现为权利和义务 3) 、权利义务是主体法律地位的体现不论法律是怎样的法律不论这种法律以权利为本位还是以义务为本位权利和义务总是被立法得所充分重视也总是受到社会各成员关注 其次法律具有利益性。这是从法律是社会各利益关系的调整机制而派生的特征。法律通过规定人们的权利和义务来分配利益影响人们的动机和行为,进而影响社会关系法林的利益性取决于法律上的权利和义务的规定是双向的。“双向”表现在:权利和义务是两个截然不同的事物一个表征利益一个表征负担:一个是主动的,一个是被动的,它们是两个互相排斥的对立面。(请适当扩充) 4 、答:(1)跟随生产力的发展进程渐进的规律 ( 2 )与国家同步产生的规律。( 3 )与宗教、道彼从融合到分化的规律 ( 4 )法律的产生经历由习惯到习惯法再到成文法的漫长过程。 5 、答:资木主义法的发展经历了三个阶段,即自由资本主义阶段、垄断资本主义阶段和当代资本主义阶段。尽管维护资本主义私有财产权是资本主义法的共同任务但不同阶段,他们表现出的特征又有显著的不同。( l )自由资木主义阶段,自由竞争占有统治地位法和国家权力一样为确保资本主义市场经济的自由发展,采取了“自由放任”的政策,扮演着“守夜人”的角色,尽可能减少对经济生活的干预。这一阶段的法其主要作用是保证私有财产权的安全并由此确立了财产所有权神圣不可侵犯、合同自由不受限制、过失责任等原则。( 2 )垄断资本主义阶段,由于垄断带来了大量的杜会问题适应维护统治的需要资本主义法律出现了“法律社会化”问题即法律不仅保护个人权利也着重保护“社会利益”。因而对经济生活采取积极干预的态度。这一阶段的法由个人本位转向国家本位,如对竞争的限制(以反垄断法为核心的现代经济法的出现)对财产所有权的限制,对合同自由的限制,以及强调无过错也负损害赔偿责任等等。() 当代资本主义阶段,由于科学技术的飞跃发展出现了国家垄断资本主义的经济新形志国家经济职能空前加强法律更多地担当增强“社会福利”的任务,其主要表现为,在继续对垄断利益进行限制的同时,以法律手段调节各经济部门之间、各社会集团之间的矛盾和利益;加强对自然资派和环境的保护:为各种社会福利、服务事业和教育文化事业提供保障等。 6 、谷: ( l )前者是人们在共同生产和生活中自然形成的后者是统治阶级通过国家制定或认可的 ( 2 )前者反映和维护氏族杜会全体成员的共同意志和利益:后者体现并服务于统治阶级的意志和利益。( 3 )前者主要靠人们内心信念、习惯、氏族首领的威信保证实施:后者主要靠国家强制力来实施 ( 4 )前者中没有权利和义务之分:后者有权利和义务的区分。( 5 )前者以血缘关系为基础而建立社会秩序其调整范围以血缘关系为界:后者以国家主权为基础而建立社会秩序因而其调整范围以国家主权所及的地城为界限。 7 、答:法的作用的实质可以从两方面来认识 ( I )法的作用是国家权力运行和国家意志实现的具体表现形式法是国家制定或认可的并由国家强制力保护实施的所以以家权力是法的载体和支点,法是国家意志这一内容的规范化法对人的行为以及对社会关系的影响实质上就是国家把自己的意志和态度通过国家权力加以推行和实现 ( 2 )法的作用是社会经济状况的具体表现法的作用是经济基础即生产关系自身力量的体现法的作用取决于经济基础,又服务于社会经济关系。在一定社会中法律作用的效果能够显示该社会经济条件和经济状况。 8 、答;首先法律是以国家强制力保证实施的。法的实施由国家强制力保证,这也是法律与其他社会规范的重要区别但是, 1 ,法律的强制力不等于纯粹的暴力 2 、法律的强制力具有潜在性和间接性 3 、国家强制不是法律实施的惟一保证力,法律的实施还靠诸如道德、人性、经济、文化等方面的因素其次法和实施要由专门的机关依照法定程序执行。法律具有程序性法的程序性是指法律的强制实施都是通过法定时间与法定空间上的步骤和方式而得以进行的总之,法的实施是以国家强制力为后盾的,同时法的实施必须依据法定程序进行从而法通过法定程序而强制于以实施。 9 、答: ( l )一般而言,对人的行为的指引有两种:一种是个别指引即通过一个具体的指示就具体的人和情况作出指引另一种是规范性指引,即通过一般的规则就同类的人和情况的指引 ( 2 )法是一种抽象性、概括性的社会规范其指引是一种规范性指引 ( 3) 与个别指引相比法的规范性指引能适应系统化的社会治理需要节省大量的时间、精力,经济等社会成本具有最高效率的优点同时能克服偶然性、个别性因素干扰使法的作用保持连续性此外,也能符合一般人的心理要求,为社会提供具有稳定性和安全感的社会环境(4)法的规范性指引作用也有自身的局限性,即比较抽象针对性不强,对个别情况不一定合适,还需要辅之以个别指引和其他补救办祛 10 、答:两者的区别在于: ( 1 )考查基点不同: ( 2 )作用对象不同; ( 3 )存在方式不同 ( 4 )所处层面不同: ( 5 ) 发挥作用的前提不同 11 、答,法的指引作用是指法(主要是法律规范)对本人行为起到导向、引路的作用。其对象是每个人自己的行为。法的指引是一种规范指引这不同于个别指引。规范指引是抽象的存在针对性弱的一面,但它能克服个别指引偶然性大,缺乏统一性的缺点具有连续性、稳定性和高效率的优势是建立社会秩序必不可少的条件和手段法的指引的种类按不同的标准可以有以下几种: ( l)根据法律规范中的行为模式进行分类,可以分为确定的指引和有选择的指引 ( 2 ) 根据国家权力行为的权限幅度进行分类,可以分为的羁束的指引和非羁束的指引。(3)根据法的构成要素进行分类,可以分为原则的指引和具体的折引。 12 、答:法的评价作用是指法律作为人们对他人行为的评价所起的作用其作用对象是他人的行为法的评价标准相对于其他两者而言,是国家的一种最低要求。法的评价可分为两大类 ( l )专门的评价指经法律专门授权的国家机关、组织及其成员对人民群众观点的行为所作的评价。( 2 )一般的评价,指普通主体以舆论的形式对他人行为所作的评价其特点是没有国家强制力和约束力是人们自发的行为因此又称为舆论性评价。 13 、答:法律制定的基本原则是立法者在法的制定过程中应该遵循的基本准则,它是立法的指导思想在法的制定过程中的具体化 ? 立法的基本原则主要包括:科学性原则;民主性原则;稳定性;连续性和适时性相结合的原则;合宪性原则;法制统一原则。14、(1)法的效力和法的实效是两个不同的概念,法是效力是指法的约束力,而法的实效则是指具有法的效力的制定法实施的现实结果。(2)法的效力是法存在的表现,是一种社会力量,属于“应然”的范畴,而法的实效是一种社会事实,属于“实然的范畴”。(3)两者有具有重要的联系,法律的效力只有在一个实效的法律秩序中才是可能的,因此法律实效是法律效力的一个条件。15 、答:法律对人的效力是指法适用于哪些人根据我国法律规定法律对人的效力包括两个方面:1 、对中国公民和中国组织的效力。凡有中国国籍的人都是中国公民中国公民在中国领城内一律适用中国法律。中国公民在国外的法律适用问题原则上适用中国法律但当中国法律与所在国法冲突时要区别不同情况和国际条件、协定与国内法的规定来确定是适用中国法律还是外国法律。2 、对外国人的效力中国法你对外国人的适用包括两种情祝:一是对中国境内外国人的适用问题外国人在中国境内,除法律另有规定外,一般适用中国法律。二是对中国境外的外国人的适用问理外国人在中国境外对中国公民或中国国家犯罪按中国刑法规定最低刑为3 年以上有期徒刑的可以适用中国刑法但按犯罪地法不构成犯罪的除外。16 、答,( l )法律制定的程序即立法程序,是指有法律制定权的国家机关在制定、修改、补充或废止规范性法律文件的活动中所必须遵守的步骤和方法。(2 )我国立法的基本程序包括:l )法律议案的提出是指依法享有提案权的国家机关或个人向立法机关的有关法律议案成关于制定,修改、补充、废止某项法律的建议:2 )法律议案的审议,是指立法机关对已列入立法日程的法律议案进行审查和讨论:3 )法伸议案的表决,是指立法机关对于经过审议的法律议案进行表决正式表示同意成不同意的活动:4 )法律的公布是指立法机关将表决通过的法律依法定形式公之于社会的一个法定程序。17 、答,区别有:调整对象不同:调整方式不同法的本位不同:价值目标不同。18 、答:划分部门法的原则有: 1 )客观原则。划分部门法不是主观任意进行的,它有相对确定的客观依据这就是社会关系。(2 )目的原则划分部门法的目的是为了方便人们了解和掌握本国现行法律( 3 )平等原则划分部门法应当注意各个部门法不宜太宽,也不宜太细在它们之间要保持相对平衡( 4 )发展原则。法律是随着社会的不断进步而不断发展的法律部门也不是一成不变的(5) 、主次原则。有时一个法律,法规可被划归不间的法律部门在这个情况下,我们应考虑这一法律法律的主导因素来进行划分和归类。19 、答:法律部门也称部门法是根据一定的标准和原则划分的同类法律规范的总和法律体系是按照社会关系与调整方式两项标准为不同的法律部门。法律调整对像,即杜会关系是划分法伸部门的首要标准如调整财产关系和人身关系的划归民法:调整行政关系的划归行政法。社会关系的调整方式是划分部门法的第二位标准。比如民法和刑法它们都调整财产关系和人身关系区分民法和刑法两个部门的就是调整财产关系和人身关系的方式。20 、答:(1)经济法作为独立的部门法是在20 世纪随着国家对经济生活的干预而兴起的。在我国,自80 年代初期兴起的一个法律部门随着市场经济的发展和经济体制改革的深化经济法在我国法律体系中的地位日益重要。(2 )由于经济法是一个新兴的法律部门,因而关于其调整对象法学界一立存在争论,特别是它与民法、行政法的调整对象如何划分意见不一。(3 )事实上经济法是与市场经济、与宏观调控密切相关的,它是结合了民商法与行政法的原理、原则和规则的一个新兴法律部门。(4 )经济法主要包括:竞争法、企业法、财政与金触法、产品质量与消费者法、计划法等。21 、答: 部门法与法律制度即有联系又有区别。一般我们讲的法律制度也是由同类法律规范构成的一种法律的分类。不过这种具体法律制度的概念同部门法是一种交叉关系。一种法律制度可以分属于几个法律部门,反之,一个法律部门可以包括许多个法律制度。虽然两者都是由同类法律规范构成的。一般来说,部门法的范围比具体法律制度范围广。22 、答;法律规范的结构是指法律规范由哪些部分组成,构成法律规范的内部要索及其相互关系。从法律规范的逻辑结构看它分为条件、模式、后果三要素。(l )条件或称假定是法律规范中指出适用该法律规范的条件或情况的部分。 (2 )模式或称处理或指示,行为模式,是指法律规范所规定的行为规则部分,按法律规范的模式大体可以按其本身的性质分为三类,一类是可以这样行为模式:二是必须这样行为模式:三是不准这样行为模式 ( 3)后果或称为制裁,是法律规范中规定的人们在作出符合或违反该规范行为时,会带来什么法律后果的部分法律后果可分为两类:一是肯定式后果,即法律承认这种行为合法、有效并加以保护以至奖励二是否定性法律后果,即法律上不承认这种行为或禁止这种行为并对这种行为加以撤销甚至于制裁 23 、答:法律规范的种类就是按照一定的标准或从某一角度对法律规范进行的分类。( I )按照法律规范调整方式的不同法律规范可以分为授权性规范、义务性规范和禁止性规范。( 2 )按照法律规范的强制程度的不同,法律规范可以分为强制性规范和任意性规范。( 3 )按照法律规范内容确定性程序的不同法律规范可以分为确定性规范、委托性规范和准用性规范。(4)按照法律规范后果的不同性质划分为保护性规范、奖励性规范和制裁性规范 24 、答:按照法律概念所涉及的因素,可将其分为四类: ( 1)主体概念这是用以表达各种法律关系主体的概念。 ( 2 )关系概念这是用以表达法律关系主体间权利、义务关系的概念。( 3 ) 客体概念这是用以农表各种权利、义务所指向的对象的概念。(4)事实概念,这是用此表达各种事件和行为的概念。25、答:法律的正式渊源通常包括制定法、习惯法、判例法、国际条约等 ( 1 )制定法指由国家机关依照一定的程序制定颁布的,通常表现为条文形式的规范性法律文件 ( 2 )习惯法,是指经有权的国家机关以一定方式认可赋予其法律规范效力的习惯和惯例 ( 3 )判例法表现为法律对于诉讼案件所作判决之成例这种判例对于法院以后审理类似案件具有普遍的约束力。( 4 )国际条约,是两个或两个以上国家就共同关心的问题确定相互权利义务的协议 26 、答:司法权的性质可以从两个方面来看:司法权在国家权力体系中的地位,司法权是判断权 1 、司法权在国家权力体系中的地位司法权是执行立法机关法律的一种权力主要是审判权它是国家权力体系中的重要组成部分。在奴隶社会和封建社会司法都是在从属于行政、审判并不是独立的。司法脱离行政实行独立审判的历史任务是资产阶级革命提出并付诸实施的。 2 、司法权判断权司法权与行政权有实质性的区别司法一种判断而行政是一种管理。判断属于思维范畴管理属于行动范畴所以二者属于不同性质的权力行政权只是执行权它是具有管理性质的权力, 而严格区别于作为判断性质的司法权判断是一种”认识:而管理则是一种“行动”。 27 、答:司法中立是指法院以及法院的态度不受其他因素:包括政府、政党、媒体的影响,至少在个案的判断过程中不应当受到这些非法律因素所在左右只有判断者的态度是中立的才可能产生公正,准确的判断司法独立是指国家司法权只能由国家司法机关依照法律规定独立行使不受行政机关、社会团体和个人的非法干涉司法独立与司法中立不同,前者是机构、权力和地位问题,后者是态度倾向问题但是没有“独立”的地位也就没有“中立”的态度因此司法中立与司法独立是既有联系又有区别的 28 、答:司法权与行政权进行比较司法权具有以下十大特点: ( l )司法的被动性 ( 2 )司法的中立性。( 3 )司法的形式性 ( 4 )司法的稳定性(5)司法的专属性 ( 6 )司法的职业性。( 7 司法的终极性。( 8 )司法的交涉性 ( 9 )司法的服从性 ( 10 )司法的公平优先性。(请适当扩充) 29 、答:执法是指国家行政机关、公务员及授权组织依照法定职权和程序,贯彻和实施法律的活动它主要应遵循的原则包括: ( l )依法行政原则即国家行政机关在全部行政管理中要严格依法办本,使国家的行政管理活动建立在法治的基础上。该原则的具体要求是执法主体合法、执法内容合法、执法的程序合法。( 2 )合理性原则即执法机关、执法人员在执法活动中特别是行使自由裁量权时,必须合理、公正,符合法律的精神和目的。( 3 )效率原则即要求国家行政机关在对社会实行组织和管理的过程中,在依法行政的前提下必须最大限度地发挥效能以最小的投入取得最大的行政效率和效益。 3O 、答:古今中外,司法郁被视作判断权中国古代无论是官方还是民问都有对法官称为推事、通判的说法说明中国古代人们已经认识到司法具有判断的性质英语中称法宫为 judge 作名词时,意即评判人,可指称有判断功过能力的人:又作动词,意即指审判、评判、裁判,判断、断定。可见西方人心目中的司法应指有判断能力的人对疑难或者有争议的事情进行判断的活动充分说明了司法权就是判断权。31、守法是指国家机关,社会组织和公民个人依照法律规定,行使权利和履行义务的活动。守法的构成要素主要有以下几点:守法主体、守法范围、守法内容和守法状态。 32 、答: ( 1 )法律解释其有合宪性特征由它所释放出的意义不能违背宪法和法律的精神 ( 2 )法律解释具有专门性特征只能经过法律授权的机关或个人才能对法律进行有权威的解释。( 3 )法律解释与法律适用密切联系具有与待处理案件的关联性特征这就是说任何法律解释都是有目的的,都是要解决法律适用中的纷争问题 33 、答:法律思维方式与日常思维方式相比较有如下特点: (1)法律思维方式是一种规范性思维方式。它强调,只有规范的行为方式才能得到法律的充分保护,如果一个人的思维方式不符合法律规范的要求,并作出不规范的行为,在发生了纠纷或出现违法行为时必须是以牺牲自己的利益作为代价。( 2 )法律思维方式是一种站在人性恶的立场上思考社会现象和预测人的行为的思维方式。这主要是因为法律的出现不是以人性善为原因的:相反它是为克服人性的弱点而来到世间的。它强调人们思考一切问题应从坏人”的角度着眼但这样思考问题并不是企盼有害结果的出现而主要是为了防止坏的结果的出现。用法律思维方式看待人和物应考虑到可能出现的各种不利情况不能仅从友善的角度考虑问题 ( 3 )法律思维方式是一种求实的思维方式。求实与求真、求善、求美的思维方式不同,它强调认识任何事物都必须有证据应以证据证明事物的客观存在。法官断案必须以证据证明的事实作为判案的依据 (4)法律思维方式是一种利益性思维方式。这是由法律的本位是权利所造成的趋利避害是人的本能法律也主要是为维护权利而来到世间的所以法律思维方式的很大特点就是强调利益基础上的权利与义务对等 ( 5 )法律思维方式在审判活动中应是一种确定性的单一思维方式。这里的确定性是说,用该思维方式判断事实只能作是或否的判断而不作非此即彼的判断。在陈述事实问璐时一般只能做客观的描述而不能进行含糊的判断 34 、答:法律解释有非常重要的意义: (1)法律解释是法律适用的前提。这主要是因为立法活动所创设的规范性文件具有高度的概括性、抽象性特点,因而面对无限发展和纷繁复杂的社会现象它的不周延性随时可能显示出来,为使立法机关所创立的法律能在现实中贯彻就需要法律解释对其详细化、具体化。( 2 )法律解释是克服成文法僵化的工具成文法是以文字加以表述的法律,它经立法机关创立以后其意义便凝固在成文法中面对生机勃勃的社会现象需要有适应性 ( 3 )法律解释是补充法律漏洞、发展、完善成文法律的有效工具。成文法被创设后,不能随意被进行创设。但社会生活却不断发展,为弥合成文法的稳定性与社会发展的矛盾根据社会的发展完善成文法,不能随意进行废立必须保持一段时间就需要适用法律解释弥补成文法漏洞。35、法律适用中的辫证推理又称实质推理,它是指这样一种情形:当作为推理的前提是两个或两个以上的相互矛盾的法律命题时,借助于辩证思维从中选择出最佳的命题以解决法律问题法律适用中的辩证推理几有以下特点: ( l )辫证推理是法官面临两个成两个以上相互矛盾的命题时所进行的选择过程。( 2 )辫证推理的作用主要是为了解决因法律规定的复杂性而引起的疑难问题 ( 3 )辩证推理是法官对法律或案件客观事实的辫证推理过程,它必须建立在事物的辫证法的客观基础之上。 ( 4 )辩证推理是法官经过对具体事物的矛盾运动的研究而作的复杂的推理过程。(请适当扩充)36 、答: l )规范可以分为社会规范和技术性规范两大类技术性规范是调整人与自然界关系的准则;社会规范则是调整人与人之间各种关系的准则包括政治规范、法律规范、道德规范等。( 2 )法律规范是以法的形式、国家意志的形式表现出来的一种调整人们相互关系的社会规范是体现统治阶级利益和意志,以国家强制力保证实施的特殊社会规范其有阶级性特征。( 3 ) 技术规范则是有关使用设备工序、执行工艺过程以及产品、劳动、服务质最要求方而的准则和标准它调整的是人与自然的关系,不具有阶级特性当这些技术规范被法律确认后就成为了技术法规这种技术法规从内容上看仍是技术性的,但已经具有了法律上的约束力 37 、答:法律关系是法律在调整人们行为的过程中形成的权利、义务关系。法律关系有三个特征:(1)法律关系是以法律为前提而产生的社会关系。( 2 ) 法律关系是以法律上的权利、义务为内容而形成的社会关系。( 3 )法律关系是以国家强制力作为保障手段的社会关系。38 、答: ( l )按法律关系所体现的社会内容的性质进行分类,法律关系可以分为基木法律关系、普通法律关系、诉讼法律关系。( 2 )按照法律关系主体的法律地位是否平等进行分类法律关系可以分为平权型法律关系与隶属型法律关系。( 3 )按法律关系主体是否完全特定化进行分类,法律关系可分为绝对法律关系与相对法体关系。 39 、答: ( I )法律关系主体的构成要件:权利能力和行为能力。权利能力与行为能力是法律关系主体所必备的条件,特别是在民法法律关系中。( 2 )权利能力是能够参加一定法律关系、成为法律关系主体,享有权利和承担义务的能力或者资格公民的权利能力一般始于出生终于死亡,法人的权利能力一般始于依法成立时终于被解散或撤销时, ( 3 )行为能力是法律关系会加者能通过自己的行为依法行便权利和承担义务的能力。自然人的行为能力分为三类:完全行为能力人、限制行为能力人、无行为能力人法人的行为能力与权利能力不可分离 40 、答:法律事实是能引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称。( 1 )按法律事实是否与当事人的意志有关,可以把法律事实分为事件和行为 ( 2 )按法律事实的存在方式进行分类,法律事实可以分为确认式法律事实和排除式法律事实 ( 3 )按引起法律后果所需要的法律事实具有单救形式还是复数形式,可以把法律事实划分为单一的法律事实和事实构成。41、答:法律关系的演变过程是指法律关系的产生、变更和消灭的过程。由于法律关系是法律对社会关系加以确认和保障的结果,是法律规范作用于社会生活的过程,因此它不能不具有某种流动性从而表现为产生、变更和消灭的过程。法律关系的产生是指法律在调整主体之间的行为的过程中所产生的权利,义务关系这是法律规范作用于社会的第一步法律关系的变更则是法律关系主体、客体和内容诸要素的变化法律关系的消灭则是指主体之间权利义务的完全终止。 42 、答: ( l )法学理论上对法律行为的界定是:在一般法学理论论著中法律行为是一个涵盖一切有法律意义和属性的行为的广义概念和术语,而不限于狭义的合法的表意行为。( 2 )法律行为的特征是: l )社会性: 2 )法律性; 3 )可控性: 4 )价值性 43 、答:违法行为与法律责任存在两种情祝下的关系:一是还法行为是法律责任产生的前提,没有违法行为就没有法律责任。这是两者关系的一般情形或多数情形:二是法律责任的承担不以违法的构成为条件而是以法律规定为构成条件这是两者关系的特殊情况 44 、答:二者具有密切关系。一方面法律制裁是承担法律责任的一个重要方式法律责任是前提,法律制裁是结果或体现。另一方面法律制裁与法伸责任又有明显的区别法律责任不等于法律制裁有法律责任不等于一定有法律制裁 45 、答:法律责任的免除也称免责是指法律责任由于出现法定条件被部分或全部地免除免责条件在不同的法律上有不同的规定 ( 1 )私法上的免责条件有两种:一是法定免责条件:二是意定免责条件私法的法定免责条件主要是“不可抗力”。私法的意定免责条件即当事人自行决定的免责条件包括:权利主张超过时效:有效补偿:自愿协议。 ( 2 )公法的免责条件除了不可抗力正当防卫和贤急避险外还包括:追诉时效:自首或立功:当事人不起诉 46 、答:根据主观过错在法律责任中的地位法律责任可分为过错责任、无过错责任和公平责任。( l )所谓过错责任是指以存在主观过错为必要条件的法律责任换言之即承担责任以其行为有主观过错为前提的一种责任。( 2 )所谓无过错责任是指不以主观过错的存在为必要而认定的责任,换言之即承担这种责任不必考虑行为人是否存在主观过错。 ( 3 )所谓公平过错是指法无明文规定适用无过错责任,但适用过错责任又显失公平因而不以行为人有过错为前提并由当事人合理分担的一种特殊的责任公平责任的适用范围仪限于法无明确规定要适用无过错责任:如果适用过错责任又显失公平或还背公平合理原则。 47 ,答:过错责任是以行为人主观有过错作为追究其法律责任的必要条件即主观过错是行为承担法律责任的前提它的根据是“无过错即无责任原则”。过错责任是法律责任中最古老、最普遍的货任形式在现代各国民法中得到普遍确认无过错责任是指不以行为人的主观过错存在为必要条件而认定的责任承担无过错责任不考虑行为人主观上是否有过错只考虑行为是否给他人带来了实际的损害。现代社会中,各国法律为解决合法行为造成的损害赔偿问题而采取了无过错责任制度。公平责任是指无明文规定无过错责任,适用过错责任又显失公平,因而不以行为人存在过错为前提,由当事合理分担的一种特殊的责任。公平责任反映了道德意识与法律意识、杜会责任与法律责任的某种有机的统一趋势。 48 、答:(1) 法律责任是指因违反了法定义务或契约义务,或不当行使法律权利、权力所产生的,由行为人承担的不利后果。( 2 )法律责任与其他杜会责任的原则区别在于 1 )法律责任首先表示一种因违反法律上的义务关系而形成的责任关系,这种派生于法律上的义务关系,它是因为违反法律上的义务规定才产生的法律责任是以法律义务的存在为前提的: 2 )法律责任还表示一种责任方式,即承担成迫究否定性、不利性后果,法律责任方式通常有补偿和制裁两种: 3 )法律责任具有内在逻辑性,即存在前因与后果的逻辑关系其中破坏责任关系是前因迫究责任或承受制裁是后果: 4 )法律责任的追究和执行是由国家强制实施或潜在保证的,所谓强制实施迫究和执行是指由有关国家机关依法定职权和程序采取直接强制手段予以实施但这不等于说一切法律责任的实现均由国家强制力直接介入比如民事资任可以由当事人自行协商和承担如果资任人没有承担民事资任才会出现国家强制保证实施责任的追究和执行所以说是“潜在保证” 49 、答: ( l )国家的存在是法律存在的前提法律是由国家制定和认可的行为规范体现了国家对人们行为的要求和评价具有国家意志性因而没有国家就不可能有体现国家意志的法。( 2 )法律的普遍性、统一性来源于它的国家性。法律体现了国家意志因而应当也能够在一国主权范围之内对一切人和组织均普遍发生效力并相互一致、协调。(3 ) 法律以国家强制力来保证实施。法律具有依靠国家强刚力来强迫人们遵守的性质即不管人们的主观愿望如何都必须遵守法律否则就会招致国家强制力的干预,受到相应的法律制裁。50、答:法治的政治性代价表现为 5 种情形: ( l )使政治目标的实现的手段受到限制: ( 2 )权力在量和质上都有所缩减和割舍权力的灵活性和自由度降低 ( 3 ) 可能牺牲掉某些个案中的实体正义。( 4 )会造成某些具有社会危容性的行为不受法律例裁 ( 5 )在某一具体情形下导致办事效率的下降 51 、答: (1)法律必须体现人民主权原则必须是人民根本利益和共同意志的反映并且以维护和促进全体人民的综合利益为目标 ( 2 )法律必须承认、尊重和保护人民的权利和自由。(3)人们在法律面前一律平等。( 4 )法律承认利益的多元化,对一切正当的利益施以无歧视性差别的保护52、答,理论上法治与人治这两种治国方略的界限不在于承认不承认法律运行中人的因素,而在于:从主体上法治是众人之治(民主政治)人治是一个(或几人)之治(君主专制或贵族政治);法治依据的是反映人民大众的法律,人治则依据领导人个人的意志法治与人治的分界线是:当法律与当权者的个人意志发生冲突时,是法律高于个人意志,是个人意志凌驾于法律之上。或者说是“人依法”还是“法依人”。 53 、答:当代中国法治主体分为三个层次:第一层次是人民在我国一切权力属于人民;第二层次是国家权力机关,即各级人民代表大会:第三层次是经人民代表大会选举产生或任命的国家行政机关、军事机关、检察机关、审判机关等国家机构 54 、答:法律与国家具有相互作用、相互制约、相互依存的关系,其中除了国家是法律存在和发展的政治基础外法律对于保障国家职能的实现也具有重要作用。主要表现为: (1)法律确认和宣称国家权力的合法性组织和完善国家权力体系。国家作为一种特殊的公共权力,在现代社会中,它的权威性、合法性通常要借助法律的确认和宣称来确立而法律的这一作用,主要是由各国宪法来完成。( 2 )法律促进国家职能的实现国家的对内、对外职能,阶级统治和社会管理职能都必须借助法律来实现通过这种方式实现国家职能有一定的优越性,比如国家权力合法化后更容易为社会所接受能减少社会动荡,并提高国家管理活动的效率。( 3 )法律制约和监督国家权力的运行。现代法治社会中以法律明确规定各级、各类国家机关及其工作人员的权力分工,能限制和克服权力存在和行使上的缺陷,更好地保障公民权利促进社会发展。55 、答:法治客休有两个方面:一是国家机器和国家权力,依法治国首先是治权、治吏,依法治权的重点又是制约和治理国家行政权力:二是指国家的经济生活、政治生活和社会生活。不应把依法治国仅仅理解为依法治民 56 、答:法治原则包括以下几方面: ( l )权利保障原则。权利保障原则主要包括三部分的内容:尊重和保障人权原则法律面前人人平等原则;权利和义务相一致的原则 ( 2 )权力制约原则。权力制约原则主要包括两方面的内容:依法限制、制约权力;严格依法行政。57 、答:马克思主义法学认为,经济基础决定法律但法律对经济基础也具有反作用。这种反作用主要表现为: ( I ) 法律对经济基础具有选择
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