2015(完整)商法司考笔记.doc

商法商法商主体法公司法、合伙企业法、个人独资法、外商投资企业法商行为法企业破产法、票据法、证券法、保险法、海商法公司法公司的设立制度法人机关1、法定代表人，2、董事会，3、股东会，4、监事会。独立权力机关，从事活动不需授权。公司特征1、公司具有法人资格，2、公司是社团法人，具有社团性，2、营利为目的。关联知识，社团法人包括：公司、学校、部分公益法人。财团法人：基金会、都是公益法人。公司责任公司承担无限责任，股东承担有限责任（针对出资额）公司人格否认制度股东滥用公司法人独立地位和股东有的限责任，逃避债务的股东应当对公司债务承担连带责任。股东出资瑕疵（未出资、未足额出资、抽逃出资）股东对公司债务承担个人责任。股东在未出资的本息范围内承担责任。公司权利能力和行为能力1、权利能力、行为能力，同时产生、同时终止2、始于营业执照签发之日，终于注销登记之日。公司的经营范围可以超过经营范围。但不得违反特许经营、禁止、限制经营范围。公司对外投资与担保公司对外投资1、公司可以向其他企业投资。（可作为普通、有限合伙人）2、按照公司章程规定，由董事会、股东会、股东大会决定3、对外投资没有比例限制公司担保对内:股东会1、按照公司章程规定：由董事会、股东会、股东大会决定2、公司可以为实际控制人、股东进行担保：必须有股东会、股东大会决定。（董事会无权）3、对被担保的股东、实际控制人表决：回避制。4、表决制度：由出席股东会议、股东大会所持表决权（实际出资额）的过半数通过。5、上市公司的表决制度：1年内担保金额超过公司总额30%的，应当由股东大会，2/3表决通过。对外:股东会.董事会公司的分类有限、股份公司有限公司股东责任：股东对其认缴出资额为限对公司承担责任。公司形式：封闭试公司股份有限公司股东责任：股东对其认购的股份为限对公司承担责任。公司形式：完全开放式的上市公司。相对开放的非上市公司母、子、分公司总公司具有独立的法人资格子公司具有独立的法人资格分公司两个“没有”：没有独立资产、没有独立资格两个“有权”：1、独立的诉讼权利能力，2、独立的缔约权。人合、资合人合兼资合依据公司的信用基础人合公司普通合伙企业资合公司股份有限公司人合兼资合公司有限公司公司的设立发起人，依照法定条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。公司设立的方式发起设立适用公司类型有限公司（发起设立）、股份有限公司（发起设立、募集设立）股份出资由发起人，自行认购全部股份募集设立适用公司类型股份有限公司股份出资（实缴）由发起人认购或首期股份不得少于总股份的35%（一次性），其余方可对外募集。法律另有规定除外。发起人发起人概念1、为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或股份，并履行公司设立职责的人。2、发起人是有限公司、股份有限公司不可或缺的条件之一。发起人类型自然人（必须具有完全民事行为能力）、法人、其他组织。注意：除发起人自然人外，一般股东不要求完民。发起人人数有限公司50人（含）以下股东，出资设立股份有限公司2人以上，200人以下发起人（不是股东），其中半数以上发起人在中国境内有住所（不要求是中国人）。发起人职权设立过程中，发起人职责：1、签订出资协议，2、订立公司章程，3、确认出资方式，对以实物（所有权）、知识产权、土地使用权出资进行协议作价或委托评估。4、办理公司登记手续发起人承担责任与公司承担责任（公司设立过程中）对外发生法律行为情形发起人承担的法律责任公司承担的法律责任发起人以自己的名义对外签订的合同行为一般情况下，根据合同相对性原则。主张情形：可以向发起人或公司主张，向公司主张需要满足两个条件1、公司确认。2、公司已实际享有该合同的权利。发起人以公司的名义对外签订的合同行为1、原则上，发起人不承担责任。2、发起以为自己个人利益与第三人签订合同的，则公司可以抗辩，不承担责任。但不可以对抗善意第三人。根据合同相对性原则。发起人履行职责致第三人损害未设立时，有约定按约定无约定时：对外连带：全体发起人承担连带责任。对内按责：无过错发起人可以向过错发起人追偿。公司成立后，由公司承担对第三人的赔偿。公司章程章程的订立形式必须依法书面制定公司章程。章程的效力对内效力，签名盖章后生效。对5类人有约束力：公司、股东、董、监、高章程的订立有限公司全体股东起草、协商制定，生效有限公司修改章程：2/3表决权（钱）通过股份公司发起人起草、协商制定，创立大会通过生效公司的资本出资形式有限公司（发起）由章程规定。取销规定：最低注册资本（元）、分期缴付（年）、出资比例（首出）、币物出例等要求。但公司章程中应当载明注册资本情况。营业执照应当载明注册资本。股份公司（募集）采取募集方式设立的股份有公司：注册资本为，全体发起人认购的股本总额。注册资本为，在公司登记机关登记的实收股本总额。股东的出资股东出资方式有限公司、股份公司股东可以以货币、实物（所有权）、知识产权、土地使用权出资。股东有权要求按照实缴出资比例认缴出资。非货币出资必须满足两个条件：可评估（必须评估）、可转让股东“无权处分”的出资：适用善意取得制度。例：无权处分人将他人资产出用于出资，公司（含法代表人恶意）是恶意的，权利人可以向公司主张返还请求权，如果公司是善意的，权利人只能向无权处分人主张损害赔偿。股东“违法所得”的出资：应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。交付与过户分离的处理交付，但未过户1、交付时：享有股东权利，2、出资务义履行的确定：公司、债权人主张认定其未履行出资义务的，法院应当责令其在合理的期限内办理相对性变更手续，变更后，法院应当认定其履行出资义务。过户，但未交付实际交付之前：不享有相应的股东权利。土地使用权出资1、出让方式取得的土地使用权。不得以划拨方式取得的土地使用要出资。2、不得用设立他项权的土地使用权出资。用其他公司股权出资必须满足四个条件：1、应当依法进行了价值评估，2、合法持有，3、办理相关手续，3、无权利瑕疵注意：股权需要评估，其他财物出资，不必需要评估。股权出资人，仍是原公司的股东，和新设公司股东。不得作为出资1、姓名，2、劳务，3、信用，3、商誉，4、特许经营权，4、设立担保的财产。非货币出资必须满足两个条件：可评估、可转让财务会计制度每一会计年度终了时，须编制财务会计报告。会计事务所审计。不得自行审计。抽逃出资的认定1、制作虚假财务会计报表，虚增利润进行分配（无效）2、通过虚构债权债务关系，将其出资转出（无效）3、利用关联交易将出资转出（无效）注意：抽逃出资非法（无效），垫付出资合法，验资后又转出，不属于抽逃出资。出资瑕疵股东的法律责任发起人出资违约补足+违约+连带对内：补足（未履行出资义务的发起人）+违约（向已出资的发起人承担），对外：债权人对所有发起人主张连带责任（对内可追偿）发起人非货币出资评估不实的责任补足+连带内部恶意串通，内部不存在违约责任的问题。补足+连带对内：补足对外：债权人对所有发起人主张连带责任（后股东不存在过错，不承担责任）注意：市场原因贬值不属于出资不实。公司法公司股东股东1、自然人，2、法人，3、其他组织，4、国家关联知识：公司股东死亡的，其股东资格可继承，且无需是否有无民事行为能力（章程约定除外），但普通合伙企业的普通合伙人资格不可以继承担（约定除外）。自然人股东的行为能力要求1、发起人股东：必须具有完全民事行为能力2、其他股东：没有规定是否具有完全民事行为能力。股东资格的确定文件股东名册。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利（对内效力）。仅需将股东的身份信息交工商部门。不需要股东名册交于工商部门。对外效力：工商登记为准。股东名册未变更股东名册发生变更时，应当办理变更登记手续，没有办理过户手续的，不得对抗第三人。注意：不是“善意第三人”例：甲从乙处购买其股份，但没有办理过户手续，丙向法院主张对乙的股份依法处分的情形。股东行使确权之诉公司为被告，争议的股东为第三人。（代持股）实际出资人与名义股东名义股东、显名股东1、名义股东擅自处分权（有权处分）：有效，有处分权。受让人可以善意受让（参照善意取得兼适用有权处分规则）。但善意取得是其于无权处分。处理原则：隐名股东只能向显名股东主张违约责任，不能向公司主张任何责任。名义股东因处分股份造成实际出资人损失时，实际出资人可以请求名义股东承担赔偿。2、实际出资人要求将名义股东变更为其时：需要其他股东半数以上同意。实际出资人再未变更之前，不具有股东资格。3、名义股东对实际出资人出资瑕疵承担：补充赔偿责任。名义股东承担赔偿责任后，可以向实际出资人追偿。4、名义股东权利：由实际出资人享有公司的股东权利。5、离婚案件中，隐名股东的财产分割：无权直接要求分割或享有股权。只能通过对外转让的程序办理。冒名股东冒用他人名义，冒名人承担责任，被冒名人不承担责任。冒名人为公司的股东。被冒名人不是公司股东。股东知情权有限公司复制权公司章程、三会记录、财务报告。查阅权可以查阅会计帐簿。但不得复制。股东应当提出书面请求。说明查阅目的。15日内公司书面答复并说明理由。股份公司查阅权所有材料只能查阅，不能复制。（只能看，不能复）股东代表诉讼（经营困难，人出现问题）概念又称派生诉讼、股东代位诉讼。是指当公司的合法权益受到不法侵害，而公司怠于起诉时，公司的股东即以自己的名义起诉，所获赔偿归于公司的一种诉讼制度。起诉程序不法侵害情形1、董、监、高执行公司职务违反法律、法规、章程，给公司造成损失。2、其他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的。诉讼当事人原告股东以自己的名义作为原告。被告1、公司的董。监。高（股东直接诉讼）。2、公司以外的其他侵权人（股东代位诉讼）。交叉请求（前置程序）董事、高管违法必须先向监事会或监事请求，或由监事会起诉。监事违法必须先向董事会或执行董事请求，或由董事会起诉。股东起诉的前提股东内部提请程序1、书面申请遭到拒绝，2、30天内不起诉，3、情况紧急。上述2类人怠于起诉有限公司一般股东都可以提。不受持股时间、持股比例限制。股份有限公司1、连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东。持股时间（连续180天）且持股比例（1%）同时满足。诉讼后果股东代位诉讼：归于公司。其他股东不得以同一理由再起诉。股东直接诉讼：归于股东本人，对本人有效。直接诉讼（股东受损）概念董事、高管人员违反法律、行政法规、单程，损害股东利益的，股东可以直接向法院起诉。诉讼当事人原告是股东，被告是董事、高管人员。公司决议瑕疵诉讼两会股东会、董事会决定瑕疵。注意：没有监事会决定无效与撤销问题。无效情形：三会决议，内容违反法律、行政法规。股东任何时候都可以向法院请求确认无效，自始无效。（内容违法无效）例：出资协议中约定股东出资额，但股东会违法免除其中一股东出资义务，违反公司法强行规定。无效。撤销情形：二会召集程序、表决方式、违反章程，股东可以自决议作出之日起60日内，请求法院撤销。（程序，违反单程可撤销）原告股东被告公司诉讼担保（被动担保）1、法院不得主动要求原告提供担保。2、法院只能依公司的请求，让原告提供。股东其他诉讼1、决议撤销之诉，2、知情权之诉，3、纵向收购之诉，4、董监高侵权之诉，5、出资义务之诉，6、股东请求解散之诉，7、股东资格确认之诉（显名股东）担任董监高之禁止1、无、限事民事行为能力（董、监、高）2、贪污、贿赂、其他财产犯罪，被判处刑罚（主刑或附加刑），执行期满未愈5年（董、监、高）。注意：其他犯罪不影响担任。3、对公司破产负有个人责任的董事、厂长、经理，3年内不得任（董、经理）4、因违法被吊销营业执行、责令关门的公司的企业法定代表人，负有个人责任的，3年内不得担任（法定代表人）5、个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司收益分配弥补亏损即在公司已有的法定公积金不足以弥补上一年度公司污损时，先用当得利润弥补污损。提取公积金法定公积金（必提）（弥补亏损之用）应当提取税后利润的10%列入公司法定公积金。公司的法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上，可以不再提取。法定公积金，可以转为公司资本。但必须留存，留存的部分不得少于增资前公司注册资本的25%任意公积金（可以）经股东会决议，提取任意公积金，提取比例由股东会决定。支付股利剩余利润应分配给股东，即向股东支付股息。资本公积金是在公司的生产经营之外，由资本、资产本身及其他原因形成的股东权益收入。如股票价为10元，如卖出价大于10元，溢出的部分列入资本公积金，用于增资。不得用于弥补亏损。公司合并、分立（股东会决定）不需要清算合并（通知义务、担保、公告、提前清偿）1、签协议，2、编财产负债清单（无需清算），3、决议起10日通知债权人，4、30日公告（未接到通知的45日），债权人可要求清偿或提供担保注：股东大会（股东会）2/3表决权的股东通过（合并与分立都一样）债权人可以请求提前清偿或担保目的：防止抽逃出资分立（通知义务、担保、公告）1、编财产负债清单（无需清算），2、决定起10日通知债权人，30日内报纸上公告。3、债权人无权利提前清偿，可要求担保债权人无权请求提前清偿，但可以要求担保公司解散解散分类1、一般解散（经营期届满，股东会决定解散、合并与分立需要解散）。2、强制解散（行政机关强制解散）3、司法解散司法解散之诉（人的问题）解散原因（只能是）经营管理，发生严重困难不构成解散事由：知情权（知情权之诉）、利润分配（纵向收购之诉）、亏损、财产不足偿债（清算）、吊销经营业执照等均不构成解散经营发生严重困难表现形式1、持续2年无召股东会或有效表决（人的问题），2、董事之间长期冲突无法解决（人的问题）诉讼程序原告是股东，被告是公司，其他股东可以是第三人。解散判决效力：对公司与全体股东都具有约束力。提出司法解散的股东10%表决权股10%表决权股东，请求法院依法解散。或行使其他权利：将股权转给其他股东。注意：不得要求公司回购（专属纵向收购范围）有限公司表决权：章程规定，章程无规定，靠“钱股份有限公司表决权：钱申请财产保全股东提出财产、证据保全的，股东提供担保的且不影响公司正经营的情况下，法院予以保全。2014年考过司法解散与清算优先问题股东同时提起公司解散之诉、清算的。法院只处理解散问题，提出清算的，法院不予受理。公司的清算（终结、解散）公司清算是指，终结已解散公司的一切法律关系，处理分司剩余财产的程序。清算后应当办理注销登记（合并、分立除外）清算组自行清算组成立时间应当自解散之日起15日内成立自行清算组。组成人员有限公司由全体股东组成股份公司由董事会或股东大会确定的人员组成。指定清算清算组成员确定法院指定。清算组成员范围股东、董、监、高。律所、会计师所、破产清算事务所（董监高+专业人员）。注意：没有债权人清算组职责1、与清算有关的活动，2、不得开展与清算无关的活动。清算程序清算组成立之日起10日起通知债务人，并于60日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起30日内申报债权，未收到通知书的公告之日起45日内申报债权。有限、股份公司区别1、有限公司更多体现人合，股份公司更多体现资合。2、有限公司强制性力大多赋予章程约定（松），股份公司大多不可以通过章程约定（紧）。3、有限公司出资无规则，股份公司发起设立的可以分缴纳，募集设立的以实收资本制，不得分期缴纳。有限公司股东会（无需职工董事）股东会性质有限责任公司的权力机关。股东会召集人1、首次开股东会：由出资最多的股东召集并主持。2、其他开股东会：董事会召集，董事长主持，董事长不在位，副董事长主持，副董事长不在位时，由半数以上董事共同推荐一名董事主持。股东会的召开定期股东会召开一般每年召开一次临时股东会召开1、由1/10以上表决权的股东2、董事会、监事会，或不设监事会监事。大事2/3表决权合并、分立、增减资、修章程、变形式小事表决权按照出资额比例行使表决权，（章程另有规定除外）经理董事会，任免，对董事会负责。股东会职权1、决定公司经营战略方针，2、决定公司的总体投资计划。3、审议批准、决定报告、方案。4、任免董事（长）、监事（章程可以规定由董事会决定）关联知识：股东会决议不得违反法律、法规规定，否则无效。如免除事先约定的股东认缴义务。股东会决议通过：三分之二以上表决权股东同意（修单程、增减资、合分并，解散、变更公形式）。董事会职权 1、决定公司具体经营计划，2、决定公司的具体投资方案（投资计划范围内）。3、制订分红、增减资金，合分。4、任免经理。关联知识：董事任期届满（3年），董事不足法定人数时，辞职、届满的董事，在选出新董事前，仍需履行董事职责。监事会1、一般，成员不得少于3个，2、较小公司可以设立1-2名监事。董事不得兼任监事。3、监事会应当包括在股东代表、适当比例的公司职工代表。4、不得兼任监事：董事、高管。注意：经理不是高管出资证明书1、不具有流通性，不属于有价证券（有价证券必须具有流通性），性质上属于证权证券。2、公司成立后，公司应当向股东签发。2014年考过有限公司股权转让有限公司具有人资两合性，故实行“限制转让”原则内部转（自由）随便转、自由转。不需要其他他股东同意。对外转（复杂）1、向第三人转，应当经其他股东（人数）半数以上同意（要求高）。人头过半2、“书面形式”30天内通知其他股东，其他股东未答复的（默视同意）3、半数以上股东不同意的，不同意的股东应当购买，不购买视为同意转让（默视同意）4、其他股东同等条件下，有优先购买权，其他两个或以上股东都要，先协商，协商不成按实际出资比例行使优先权注：章程可以约定随便转对外转让，有效。股权转让：无需召开股会再进行表决。股权纵向收购（异议股东回购请求权）对股东会决议投反对票的股东.可以要求公司按照合理价格收购其股权连续5年不分红，连续5年盈利，且符合规定分配条件（双5）反对公司合并、分立、转让主要财产的（大事）章程规定营业期限届满或其他解散事由出现，通过决议修改章程使公司存续的（到期）60日内不能达成协议的（前置），股东可自股东会决议通过之日起90日内向人民法院起诉。起点：都是决议之日回购股权转让款支付给出让股东。也可以将股权转让给其他股东。特别注意：股权回购，不是解散公司的条件：解散公司是人出现了问题，导致经营发生困难股东死亡继承人可继承资格有资格不等于有股东权利，按对外转让股权处理股东代表诉讼董、监、高原因或他人侵犯公司利益股东先向董、监会书面提，被拒或过30日，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向法院起诉。从而由法院确定回购。新股东加入签订协议新股东与公司签订协议股东资格取得货币出资的，必须将认缴出资缴纳公司帐户，实物所有权出资的，办理所有权转移手续（以交付公司为前提）。仅与发起人签订、交个人帐户出资人与发起人之间构成违约责任，与公司无关。不成能为公司股东。一人有限责任公司出资人自然人，法人。设立数量限制自然人只能设立1个一人公司，但设立个人独资企业（非法人）没有限制法人可以设立多个一人公司（全资子公司，公司性质只能是有限公司）注册资本没有要求。一切以章程决定。不设股东会应当书面形式记录股东决定，备案。强制审计每年会计年度终了时，编制财务会计报告，并经会计事务所审计。（防止抽逃出资）财产混同连带不能证明公司财产独立于自己财产时，应当对公司债务承担连带责任。（公司人格否定）国有独资公司性质有限责任公司、特殊的一人公司不设股东会由国有资产监督管理机构行使股东会职权（合并、分立、解散、增减资、发行债券）。必须有董事会1、国有资产监督管理机构可以授权除上述以外的股东分职权。2、国独董事会中，必须有职工董事（选举产生），非职工董事（委派）。关联知识：1、微小公司，可以不设董事会。非国独公司没有规定有职工董事的要求。必须有监事会国独监事会，不得少于5个，职工监事，不得低于1/3.。关联知识：非国独公司，一般不少于3人。股份有限公司（资合）设立形式可发起设立，可募集设立。关联知识：有限公司，只能发起设立。特征公司的全部资本为，等额股份。由发起人或股东认购持有。股份为作公司资本的基本单位。设立程序发起式设立程序（程序简单）发起人认购股份发起人，应当书面认足公司章程规定其认购股份。注：发起人之间属于合伙关系，设立失败适用合伙处理。出资形式1、货币出资的：可规定一次性，或分期缴纳（无年限限制）2、非货币出资的：应当依法估价，并办理财产权转移手续。3、总股本：股款缴足后，应当由验资机构出具证明书。关联知识：有限公司，非货币出资可以协议定价。募集式设立程序（程序复杂）发起人认购股份1、以募集方式设立股份有限公司，发起人认购的股份不得少于应发行股份总数的35%，不得分期缴纳（无年限限制，认缴完后，方可募集）2、法律、行政法规，另有规定除外。3、公告招股说明书，并制作订股书承销协议发行人与证券公司签订承销协议代收股款协议发行人与银行签订代收股款协议召开创立大会召开时间股款募足后30日内，主持召开创立大会。大会组成人员发起人、认股人大会职权主要职权：通过章程，选举董事会、监事会成员，可以作出不设立公司的决议决定的通过：必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。注意：没有选举董事长、监事长职权。设立登记并公告工商登记创立大会通过决定设立公司后，30日内，由董事会向工商部门申请设立登记。股份公司组织机构股东大会（表决靠钞票）必设机构。股东大会的召开：应当每年召开一次年会。临时股东大会的召开：出现董事人数不足等情形。应当在2个月内召开临时股东大会。董事会（表决靠人头）必设机构。董事会人数：5-9人董事会的召开：应当每年召开二次会议。10前通知全体董事、监事。董事会议事规则：董事过半数出席，全体董事的过半数通过。包括选举董事长董事因故缺席：可以书面委托其他董事出席。董事会议事责任：董事会违反法律法规、章程，造成公司严重损失的，投赞成票的董事对公司负赔偿责任。关联知识：有限公司董事长依据章程产生，股份公司董事长是全体董事过半数产生的。经理由董事会聘任、解聘，对董事会负责。监事会必设机构。应当每6个月召开一次会议。股份发行与转让股份发行股票，记名、无记名股票。发行价，只能大于、等于票面价。股份转让原则自由转让为原则，限制转让为例外股份转让的限制（法定，不得约定）发起人：公司成立之日起1年内不得转让，上市的，上市1年内不得转让。公司董事、监事、高管：上市后1年内不得转让，离职后半年内不得转让，每年转让不得超过其股份总数25%其他限制：章程可以规定。回购股份禁止的例外1、因减少公司注册资本2、与持有本公司股份的其他公司合并3、将股份奖励给本公司职工的，从税后利润奖励，不得超过总股份5%，1年内转让给职工。4、纵向收购情形。注意：公司不得接受本公司的股票为质押的标的。（变相回购）合伙企业法合伙企业分类普通合伙企业、有限合伙企业（必须有1个以上普通合伙人）普通合伙企业（人合）设立条件普通合伙人自然人（必须是完全民事行为能力人）、法人。不能作为普通合伙人，但可以作为有限合伙人：国有独资公司、国有企业、上市公司、公益性的事业单位团体。普通合伙人法律责任：无限连带责任。签订书面合伙协议仅有对内效力，只能约束合伙人。不以登记为生效要件。普合企业的人数普通合伙企业没有人数上限限制（2人以上）。注意：有限合伙有上限限制。普通合伙人的出资货币、实物（所有权、使用权）、知识产权、土地使用权、劳务。非货币作为出资的：可以协商评价或评估。实物所有权出资，需过户，实物使用权，不需办理。企业名称应当注明“普通合伙”字样，可以出现“公司”。不得出现“有限、有限责任”设立登记成立时间：签发执照后合伙企业成立。成立前，不得以合伙企业名义从事合伙业务。诉讼当事人合伙企业：以企业为当事人个人合伙：有字号的，也以合伙人为共同诉讼当事人。普通企业财产财产范围出资+积累（特殊按份共有）财产转让对内转让（通知）对内转让，自由，但必须履行“通知”义务。关联知识：有限公司对内转让，没有”通知”的规定。对外转让（一致）对外转让，全体一致同意，方能转让。（体现人合性，不存在对外视为同意转让问题）对外聘请经营管理人全体一致同意。必须是自然人，不得超权处置应当归合伙人享有的合伙事务。只能就原有经营范围内处理事务（一致同意事项无权处理）。不得向合伙企业自我交易。对外一般不承担合伙责任。委托关系。一致同意的事项（大事）合伙协议无约定的情况下：1、改名称，2、改地点，3、经营改范围，4、处分不动产和知产，5、为他人担保6、新入伙，7、质押（对外质押，必须经全体合伙人同意，未经全体股东同意，法定无效，不存在第三人善意取得。）。8、对外聘请管理人， 9、对外聘请管理人，10、修改协议注意：停止装修，不属于重大事项。普通合伙事务的执行1、执行合伙事务的人的异议权：对其他执行人提出异议的，应当暂停该项事务的执行。（只能存在于执行合伙人之间）2、非执行合伙事务人的权利：监督权、查阅权、撤销权（撤销委托执行权）。（非执行人合伙人之间）普合人禁止性规定1、绝对竞业禁止。2、相对自我交易禁止。（合伙人协议同意除外）普合决议程序一般议事规则（过半）1、合伙协议约定优先。2、人头过半数。如：暂时停业装修。特殊议事规则（全体）改名称、改地点、改范围、对外聘请管理人、修改合伙协议、处分不动产和知产、为他人担保、新入伙、质押（未经全体股东同意，法定无效，不存在第三人善意取得。区分全体同意的表述，办理了质押登记。），注意：购买不需要经全体合伙人同意。利润、亏损分配与分担协议协商按（总）实缴比例平分。注：合伙协议约定按出资按比例，但实际上有的合伙人并未完全出资，约定无效，以实缴为准。约定的禁止：不得约定全部利润分配给部分合伙人，或由部分合伙人承担全部亏损。（荣辱与共，风险共担）关联知识：有限合伙企业，可以约定部分人享有全部利润，但不得约定部分人承担全部亏损。（不得部分人承担亏损，防止恶意逃避债务）合伙企业对外关系合伙人的代表权对内有效，对外不得对抗善意第第三人合伙企业债务的清偿1、企业承担无限连带责任。2、普通合伙人承担补充连带责任。合伙人个人债务清偿1、抵销禁止：根据合同相对性原则。2、代位权禁止：债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。3、可以从该合伙人收益的部分予以清偿，可以向法院申请强制执行其份额用于清偿。普合入、退伙、继承普合人入伙1、全体合伙人一致同意。2、入伙前的债务，对外承担无限连带。普合人退伙自愿退伙在不给合伙事务执行造成不利影响下，退伙人应当提前30日通知其他合伙人。退伙生效日：作出书面退伙通知后30日起生效。法定退伙当然退伙（客观原因）1、合伙人死亡、吊销营业执照、破产、被强制执行2、企业无资产，合伙人丧失合伙有关的资格。2、退伙生效日：退伙事由实际发生日。注意：不是法院判决生效日。注意：无、限民不是当然退伙，但可以转为有限合伙人。除名退伙（过错原因）1、未履行出资义务，2、故意或重大过失致合伙企业造成损失，3、执行合伙事务时有不正当行为。退伙生效日：接到书面除名通知书时生效。接到通知后30日内可诉讼。退伙后责任退伙人对退伙前的债务，仍然承担无限连带责任。退伙后程序：需对财产进行清理，与结算。注意：不能表述为清算（法人的程序）退伙后财产返还可以货币返还，可以实物返还。普合人继承合伙人资格继承1、合伙协议约定，2、全体合伙人同意。3、必须具有民事行为能力资格取得时间继承开始之日起。（有资格，但并不必然可以成为合伙人）不能取得资格丧失遗产继承权的。特殊普通合伙企业表现形式：律所、会计所、破产事务所名称要求：应当注明“特殊普通合伙”责任承担：故意、重大过错承担无限连带责任。注意：过失不承担责任。有限合伙企业有限合伙企业设立条件人数规定不得超出50人。关联知识：普通合伙企业，无人数限制。有限合伙人无特别要求。“四大”主体可以作为有限合伙人。无是否具有民事行为能力的要求。表见普通合伙：第三人有理由相信该有限合伙人为普通合伙人与其交易的，合同有效。有限合伙人出资要求不得以劳务作为出资。有限合伙人权利原则上：有限合伙人不代表、不执行合伙事务。注意：合伙协议约定，由有限合伙人执行合伙事务，约定无效。权利（不视为执行合伙事务）：1、参与决定普通合伙人入伙、退伙，2、对企业的经营管理提出建议。3、诉讼：执行事务合伙人，怠于行使权利时，可以以自己的名义提起诉讼。4、有限合人，可以为本企业提供担保。有限合伙人权利不受竞业禁止限制不受自我交易限制。有限人转让出资对外转让份额，无需其他合伙人同意，也不存在优先购买权问题。但如果被法院强制执行时，有优先购买权。提前30日内履行通知义务。有限人出资质押不需要其他伙合伙人同意。收益与亏损可以约定部分合伙人享有全部利润，但是不能由部分有限合伙人承担全部亏损。身份继承有限合伙人，身份直接继承。注意：普通合伙身份继承，必须经全体普通人同意。表见普通合伙表见代理。对该表见代理普通合伙事务的，在该执行范围内与普通合伙人承担连带责任。有限合伙人与普通合伙人身份转换转换程序1、协议约定，无协议时，应当经全体合伙人一致同意。2、普通合伙人不得全部转换为有限合伙人。但有限合伙人可以全部转换为普通合伙人。有限转普通（溯及）溯及既往：对有限合伙人期间的债务承担无限连带责任。普通转有限（分段）责任分段：普通合伙人期间债务承担无限连带。转换后，承担有限责任。个人独资企业法（非法人）（解散必须清算）主体投资人必须为：中国国籍自然人。性质（非法人）不是法人企业。不具有法人资格。注意：名称不得含有“公司”字样。责任承担1、投资人以其个人、家庭财产对企业债务承担无限连带责任。2、个独企业解散后，仍然需要承担无限清偿责任，但债权人在5年内（除斥期）未向债务人提出偿债请求的，该权利灭失。（不适用普合、有合企业）解散1、决定解散，2、投资人死亡，无继承人，3、被吊销营业执照清算方式1、自行清算，2、法院指定清算人进行清算。（自行清、指定清）税收个税。关联知识：一人公司，交的是企税，合伙企业，交的是个税。中外合资经营企业法（中方法人、组织）特征外资出资比例一般不低于25%不设股东会，其最高权力机构为董事会合资投资主体外方：可以是自然人、法人，中方：只能法人，不能是自然人。利润分配必须按出资比例进行分配（特有规定）企业形式只能是法人型有限责任公司企业（特有规定）。注意：不能是合伙企业形式。设立批准机构（商务部、省）一般情况必须经商务部批准。未经批准，合资协议未发生合资效力，但合同有效。（转让股份等重大事项必须经商务部批准）报批的时候，合同文本采用英文。授权的省级政府不予批准设立有损中国主权，违反中国法律，不符合国民经济发展，造成环境污染的，显失公平。权力机构权力机构为董事会，中外合资企业不设股东会。中外合作经营企业也是一样。中外合作经营企业法（中方法人、组织）注意：中方不可以自然人特征属于契约式合营企业外资出资比例一般不低于25%合作投资主体外方：可以是自然人、法人，中方：只能法人，不能是自然人。企业形式可以是法人型企业，也可是非法人型企业、合伙企业。先行收回投资一般采取让外方先行收回投资的做法，合作期满，企业的资产归中方所有。外资企业法合作投资主体全部资本由外国投资者投资的企业出资方式动产、知识出资比例不超过总投资额的20%可以分期缴付出资，首次不少于认缴出资额的15%企业形式1、合伙形式，2、独资形式。三资其他规定投保只能向中国境内的保险公司进行投保纠纷解决仲裁：自由选择境内外仲裁机构、适用中国、外国法律。诉讼：只能适用我国民诉法、适用中国法律。股权转让须经转让方同意，并由审批机构批准，另一方有优先购买权。企业破破产原因1、不能清偿到期债务（外部），并且资产不足以清偿全部债务（内部）。内外相结合。2、不能清偿到期债务（外部），并且明显示缺乏清偿能力（外部）。明显示缺乏清偿能力：无法变现或资金严重不足法定代表人下落不明且无其他人员负责管理（管理混乱）。经法院强制执行，仍无法清偿，长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务，破产程序管辖债务人住所地法院管辖裁定程序问题、实体问题都用裁定书形式上诉只能针对驳回破产申请的裁定，可以上诉，其他裁定不可以上诉。公告法院通过公告形式。受理程序受理时限债务人有异议债权人向法院申请破产，法院应当在5日内将通知送达债务人，债务人有异议的，应当在收到法院通知7日内提出，异议期满之日起10日裁定是否受理。债务人无异议受理申请之日起15日内裁定是否受理，经上一级法院批准，可以延长至15日受理后法律效果（破产受理后）1、法院指定管理人2、个别清偿无效：法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。3、破产申请前已经签订的合同，破产受理后均未履行完毕合同的处理：管理人有权解除、或继续履行。4、破产前债权人申请执行、保全措施：裁定中止执行、解除保全措施。5、法院受理破产申请后的，仍未终结的民事诉讼、仲裁程序的处理：应当中止。5、破产申请后，债权人就有关民事诉讼：只能向受理破产申请法院提起。破产申请人债务人（破产企业）可以提出：重整、和解、破产清算。债务人必须证明，对外不能清偿债务，且资产不足以清偿。债权人可以提出：重整、破产清算。（无提出和解权利）。债务人需证明公司不能清偿债务。清算人已经清算中，资产不足偿债，可提出：破产清算，无其他权利。处理解散过程中，未清算前，发现资产不足以清偿。出资人（注册资本占1/10）可以提出：重整（破产过程中）破产管理人性质中立专门机构。律师所、会计所、破产清算事务所等。产生由法院指定。向法院报告工作。辞职、任免都是有法院决定。职权接管、调查、决定停止经营业务、管理和处分财产，提议召债权会不得担任1、因故意犯罪受过刑事处罚，2、曾被吊销相关专业执业证据，3、与本案有利害关系的。撤销权、追回权管理人的撤销权（针对恶意行为）法院受理破产申请前1年内，债务人有下列情形，管理人有权请求法院予的撤销：1、无偿转让财产、放弃债权的，2、以明显不合理价格进行交易的。3、对没有财产担保的债务提供财产担保的。4、对未到期的债务提前清偿的。5、破产受理前对6个月以内到期的债权进行提前清偿：可以申请法院撤销。个别债务提前清偿的例外：破产受理前对6个月以上到期的债权进行提前清偿：有效。5、可以个别清偿行为：管理人因过错未行使撤销权，导致债务人财产不当减损：应当承担相应的赔偿责任。注意：过失不承担赔偿责任。管理人无权撤销1、对已设立担保的债务进行清偿的行为2、对经诉讼、仲裁、执行程序对债务人进行的个别清偿。3、债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费，4、债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金。5、破产受理前对6个月以上到期的债权进行提前清偿：有效。6、管理人不得撤销债务人个别清偿的经法院判决所确定的债务，（恶意的除外）债务人无效处分管理人的追回权1、股东未履行出资义务，应当追回。无诉讼时效影响。关联知识：用逾期的未履行的出资，抵偿公司欠款有效，相应抵冲（破产时也适用）2、董、监、高利用职权从企业获取的非正常收入、侵占的企业财产应当追回。董、监高的非正常收入：绩效奖金，2、普通拖欠职工工资获取的工资性收入。管理人主张无效法律规定的禁止行为的情形，应当追回。债权人取回权概念1、权利人从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产请求权。2、取回权是对特定的的返还请求权。3、基于的是物权关系，而非债权关系。4、不属于破产财产范围取回权分类一般取回权（已占有的）法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务的财产，权利人可以通过管理人取回。逾期取回时，应当承担延迟履行所增加的费用，并不导致丧失取回权。主要包括：1、占有的他人合法的财产，租赁、借用、加工承揽、寄存财产、寄售财产。2、基于不法占有的他人财产。在途货物的特殊取回权1、针对在途货物，出卖人可以取回。2、通知在先，到货在后，可以取回，没通知的，作为破产债权。出卖人有权解除合同并取回该项财产，但管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。财产已转让，取回权的救济取回权人救济情形第三人善意取得的，原权利人无取回权。转让行为发生在，破产受理之前作为普通破产债权清偿。转让行为发生在，破产受理之后作为共益债务，优先清偿。第三人（受让人）的救济情形第三人已经支付价款，但未能善意取得所有权的。转让行为发生在，破产之前作为普通破产债权清偿转让行为发生在，破产受理之后作为共益债务，优先清偿。取回财产的毁损、灭失的处理权利人可以取回1、获得的保险金、赔偿金、代偿物未交付给债务人（直接取回）2、虽以交付债务人，但能够与债务人的财产予以区分的。（区分取回）权利人不可取回情形获得的保险金、赔偿金、代偿物已交债务人且不能与债务人财产区别毁损、灭失发生在破产受理之前作为普通破产债权清偿毁损、灭失发生在破产受理之后作为共益债务，优先清偿。债务人财产1、有形财产、无形财产、货币、有价证券、投资权益和债权。2、未设立或未设立担保物的财产。3、境内或境外的财产。4、不属于债务人财产：他人的财产，尚未取得所有权的财产，专属于国家且不得转让的财产。抵销权（债权人行使）概念是指破产债权人对破产债务人同时负有债务的，不论其债权同所负债务的种类是否相同，也不论其债权是否已经