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第五章项目融资担保 2020 2 9 1 重点掌握内容 项目融资担保人项目融资担保形式 2 5 1项目担保及项目担保人 一 项目融资担保及担保功能项目融资担保是指借款方或第三方以自己的信用或资产向境内外贷款人作出的还款保证 是保证债权实现的一种法律手段 具体分为物权担保和信用担保 3 项目融资担保与公司融资担保的不同 项目融资的贷款者关注的重点是项目成功与否 而不是现有担保资产的价值 项目担保的防御功能 项目担保为贷款者监督管理项目提供了方便 项目担保便于在所有的参与者之间分配风险 4 二 项目融资担保人 可以分为三种 项目的发起人 与项目有关的第三方参与者 商业担保人 5 项目发起人 项目发起人在大多数情况下必须自己提供一定的项目担保 如 项目完工担保 无论提货与否均需付款协议 和 提货与付款协议 项目发起人对项目公司提供直接担保 项目发起人所提供的担保以非直接的形式或者以预防不可预见风险因素的形式 6 与项目有利益关系的第三方 政府机构我国政府在项目融资中不能提供担保 与项目开发有直接利益关系的商业机构工程公司项目设备或主要原材料的供应商项目产品 设施 的用户世界银行 地区开发银行等国际性金融机构 7 商业担保人 商业担保人提供的担保服务有两种基本类型担保项目投资者在项目中或项目融资中所必须承担的义务 为了防止项目意外事件的发生 8 5 2项目融资中的物权担保 物权担保指项目公司或第三方以自身资产为履行贷款债务提供担保 国际融资活动中 却较少使用物权担保按担保标的物的性质可分为不动产物权担保和动产物权担保按担保方式可分为固定和浮动设押 9 一 固定担保 固定担保是指指定具体担保物的一种担保方式 分为 不动产物权担保项目公司一般以项目资产作为不动产担保 但其不动产仅限于项目公司的不动产范围内 而不包括或仅包括很少部分项目发起方的不动产 动产物权担保借款方 一般为项目公司 以自己或第三方的动产作为履约的保证 动产可以分为有形和无形动产两种 10 无形动产物权担保 项目发起人取得的各种协议和合同 特许权协议 股份和其他保函 保险单 银行账户 11 有形动产物权担保 项目生产中的仪器 机械设备等动产 项目产品 在项目融资中 无形动产担保的意义更大些 一方面 有形动产的价值往往因为项目的失败而大大减少 另一方面 也因为无形资产涉及多个项目参与方 其权利具有可追溯性 而且这种追溯是有合同等文件作为书面保证的 12 浮动担保 floatingcharge 或浮动设押 一般不与担保人的某一项特定资产相关联 在正常情况下 浮动设押处于一种 沉睡 状态 直到违约事件发生促使担保受益人行使担保权时 担保才变得具体化 其特点 浮动设押是债务人 主要是公司 与债权人 通常为银行 达成协议 债务人浮动设押以其现存及将来获得的全部财产作为债务的担保 当债务人不履行债务时 债权人就债务人不履行债务时拥有的全部财产的变卖价款优先受偿的法律制度 在借款人违约或破产之前 借款人有权在其正常的业务活动中自由使用和处分担保物 二 浮动担保 13 项目融资中浮动设押广泛使用原因 借款方以充分的项目资产作为浮动设押担保物 可以增强其融资能力 浮动担保给予借款方在正常情况下处置担保资产的便利 可以扩大借款方的活动空间 浮动担保给予贷款方接管整个项目的权利 14 三 项目融资中物权担保的局限性 物权担保其主要作用是消极的 防御性的 而不是积极的 进攻性的 物权担保在项目融资中的不足主要表现在 项目资产很难出售 强制执行的救济办法受到法律限制 15 其他担保方式消极担保条款指借款方向贷款方承诺 将限制在自己的资产上设立有利于其他债权人的物权担保 准担保交易租赁出售和租回出售和购回所有权保留从属之债 16 2020 2 9 17 5 3项目融资信用担保 项目融资中的信用担保 即项目担保 在项目融资结构中的基本表现形式是人的担保 即以法律协议方式向债权人作出的承诺 项目担保是在贷款银行认为项目自身的担保不够充分时而要求借款人提供的一种人的担保 项目担保由担保人为某一项目参与方向贷款人提供担保 当该项目参与方无法履行合同义务时 由担保人负责代其履行义务或承担赔偿责任 18 项目信用担保种类 根据项目融资信用担保在项目融资中承担经济责任的不同 项目担保可以划分为 直接担保 间接担保 或有担保 意向性担保 19 1 完工担保 完工担保所针对的项目完工风险包括 由于工程或技术上的原因造成的项目拖期或成本超支 由于外部纠纷或其他外部因素造成的项目拖期或成本超支 由于上述任何原因造成的项目停建以致最终放弃 项目完工担保是项目融资结构中一个最主要的担保条件 20 项目完工担保的提供者 项目的投资者作为完工担保人投资者作为项目完工担保人是最常用也是最容易被贷款银行所接受的方式 完工担保都应包括以下三个方面的基本内容完工担保的责任 达到 商业完工 标准 项目投资者履行完工担保义务的方式 保证项目投资者履行担保义务的措施 21 工程承包公司及金融保险机构相结合作为完工担保人 由工程承包公司以及其背后的金融机构提供的项目完工担保 是包括在工程承包合同中的一种附加条件 在工程合同中引入若干种完工担保条件 如 投标押金 履约担保 留置资金担保 预付款担保 项目运行担保 22 2 无论提货与否均需付款 协议 一种由项目公司与项目的有形产品或无形产品的购买者之间签订的长期的无条件的供销协议 无条件协议是指项目产品购买者承担的无条件付款责任是根据规定的日期 按照确定的价格向项目公司支付事先确定数量产品的货款 而无论项目公司是否能够交货 实质上是由项目产品购买者为项目公司提供的一种财务担保 23 提货与付款 协议 与 无论提货与否均需付款 协议十分相像 主要区别是 项目产品购买者承担的不是无条件的 绝对的付款责任 而只承担在取得产品的条件下才履行协议确定的付款义务 性质上更接近传统的长期销售合同 从贷款银行的角度 这种协议与 无论提货与否均需付款 协议相比所提供的项目担保分量要相对轻一些 24 两种协议的基本结构 合同期限产品数量产品质量交货地点与交货期价格的确定与调整生产的中断与对不可抗力事件的处理合同权益的转让 25 3 资金缺额担保 有时也称为现金流量缺额担保 是一种在担保金额上有所限制的直接担保 主要作为一种支持已进入正常生产阶段的项目融资结构的有限担保 以保证项目正常运行为出发点的资金缺额担保 以降低贷款银行损失为出发点的资金缺额担保 26 4 安慰信 由项目主办方或政府写给贷款人 对它发放给项目公司的贷款表示支持的信 在担保人不愿接受法律约束的情况下所采用的一种担保形式 对贷款人表示的支持一般体现经营支持剥夺资产提供资金 安慰信最显著的特征是其条款一般不具有法律约束力 而只有道义上的约束力 27 5 4其他具有项目担保功能的商业合同 以销售协议提供的担保 以建设合同提供的担保 以经营和维护合同提供的担保 由供应合同提供的担保 投资协议 购买协议 28 其他担保方式消极担保条款指借款方向贷款方承诺 将限制在自己的资产上设立有利于其他债权人的物权担保 准担保交易租赁出售和租回出售和购回所有权保留从属之债 29 担保文件 基本文件 1 政府的项目特许经营协议和其他许可证 2 承建商和分包商的担保及预付款保函 3 项目投保合同 4 原材料供应协议 5 能源供应协议 6 产品购买协议 7 项目经营协议 30 融资文件 1 贷款协议 包括消极保证 担保的执行