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第一章 行政法与行政诉讼法 第一节 总论 一 程序正义 1 自己不得决定与自己切身利益有关的事项 2 在对两个以上行政相对人尤其是有着相互冲突之利害关系的相对人作出决定时 不得单方接触 3 在作出对行政相对人不利的行政决定之前应听取行政相对人之意见 为了保障行政程序的公正 行政程序法设置了以下制度 a 情报公开制度 适用于抽象行政行为 未经公布的规定不得作为处罚依据 b 告知制度 适用于具体行政行为 c 听取陈述和申辩 d 职能分离制度 例如调查控告职能和作出处罚裁决的职能分离 e 不单方接触制度 主要适用于行政裁决行为 f 回避制度 任职回避 地区回避和公务回避 g 记录和决定制度 过程应有记录 意见应有书面决定 h 说明理由制度 事实根据 法律依据 政策考虑等 i 时效制度 实施行政行为应有明确的时间限制 j 救济制度 声明异议 行政复议 行政复核 含复查 审查 行政诉讼等 二 行政主体 定义 a 享有公共行政权力 b 能够以自己名义独立从事行政管理活动 c 并能独立承担由此产生的法律责任的组织 在我国 主要是两大类 行政机关 政府及其工作部门 和法律法规授权的组织 学位授予是属于行政职权 曾发生过行政诉讼 第二节 行政处罚法 一 行政处罚的原则 1 处罚法定原则 处罚设定法定 处罚主体法定 处罚依据法定 处罚程序法定 程序违法 处罚无效 2 处罚公正 公开原则 3 一事不再罚原则 同一违法行为 不得给予两次以上同类处罚 人民法院判决时 行政拘留应相应折抵刑期 行政罚款应相应折抵罚金 4 处罚与教育相结合原则 5 保障权利原则 6 职能分离原则 调查权和处罚决定权分离 听证由行政机关指定的非本案调查人员主持 作出罚款决定的行政机关和收缴罚款的机关分离 收到决定书之日起15日内到银行缴款 二 行政处罚的种类和设定 1 行政处罚的种类 人身自由罚财产罚行为罚 能力罚 申诫罚 名誉罚 行政拘留 罚款责令停产停业警告 其他 劳动教养 驱逐出境 没收财物暂扣或者吊销许可证或执照其他 通报批评 禁止入境或出境 限期出境 2 行政处罚的设定 法律的设定权 可设定各种行政处罚 且对限制人身自由的行政处罚的创设拥有专属权 行政法规的设定权 A 可设定限制人身自由外的行政处罚 B 在法律规定的行为 种类和幅度范围内作具体规定 授权立法但书 犯罪和刑罚 对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚 司法制度等事项除外 地方性法规的设定权 A 可设定除限制人身自由 吊销企业营业执照外的行政处罚 B 在法律 行政法规规定的行为 种类和幅度范围内作具体规定 行政规章的设定权 A 尚未制定法律 行政法规的 仅能设定一定数额的罚款和警告的处罚 B 在法律 行政法规规定的行为 种类和幅度范围内作出具体规定 除上述法律 法规 规章以外的其他规范性文件都不得对行政处罚加以创设 三 行政处罚的实施主体 管辖与适用 一 行政处罚的实施主体 1 行政机关 限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使 2 法律法规授权的组织 法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织 3 受委托的管理公共事务的事业组织 事业组织 具有熟悉法律 法规 规章和业务的人员 有条件组织技术检查或者鉴定 二 行政处罚的适用 1 不予处罚的规定 不满十四周岁的人 与刑法同 精神病人在不能辨认或不能自控时有违法行为的 违法行为轻微且及时纠正 没有造成危害后果的 2 行政处罚的追诉时效 2年 从违法行为发生之日起算 连续状态的 从终了之日起算 四 行政处罚的程序 一 行政处罚决定程序 1 简易程序 当场制作决定书 简易程序所针对的处罚类型仅限于罚款或者警告 3个条件 违法事实确凿 有法定依据 符合种类和幅度要求 个人罚款50元以下 组织罚款1000元以下或者警告 程序 表明身份 说明理由和告知权利 制作处罚决定书和备案 2 一般程序 也称普通程序 含听证程序 步骤 a 立案 b 调查取证 c 说明理由 当事人陈述与申辩 d 作出处罚决定 e 送达 行政机关不得因当事人申辩而加重处罚 3 听证程序 听证程序是一般程序的组成部分 在部分情况下才出现 符合法定的处罚案件的种类 责令停产停业 吊销许可证或执照 较大数额罚款 当事人的请求 步骤 告知听证权 提出听证 告知后3日内 通知听证 听证7日前 举行听证会 a 本案调查人员以外的人员主持 b 由调查人员提出当事人的违法事实 证据和行政处罚建议 c 当事人质证与申辩 d 当事人作最后陈述 e 听证笔录是处罚决定的依据 处罚决定在听证笔录范围内作出 听证公开 除涉及国家秘密 商业秘密和个人隐私外一律公开 二 行政处罚执行程序 1 实行处罚机关和收缴罚款机构分离 例外如下 a 依法给予20元以下罚款的 b 不当场收缴事后难以执行的 c 在边远 水上 交通不便地区 当事人向指定的银行缴纳确有困难 经当事人提出 行政机关及执法人员可当场收缴罚款 2 严格执行收支两条线 3 行政处罚的强制执行 三种措施 到期不缴纳罚款的 每日按罚款数额的3 加处罚款 将查封 扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款 申请人民法院强制执行 第三节 行政许可法 行政许可 行政机关根据公民 法人或者其他组织的申请 经依法审查 准予其从事特定活动 的行为 一 信赖保护原则 是行政机关诚信原则的延伸 行政行为具有稳定性和可预测性 不得变化无常 不得溯及既往 表现在行政许可发上 就是作出的行政许可不能随意更改或者撤销 并有责任依法采取措施保证 被许可人顺利地从事行政许可事项的生产经营等活动 主要体现在 不得擅自变更规则 合法变更的补偿规则 撤销违法许可行为的赔偿规则 a 滥用职权 玩忽职守作出的 b 越权作出的 c 违反程序作出的 d 不合格申请人的准许 e 依法可撤销的其他情形 被许可人以欺骗 贿赂等不正当手段取得行政许可的应当予以撤销 被许可人基于上述许可 取得的利益不受保护 撤销行政许可可能对公共利益造成重大损害的 不与撤销 二 行政许可的设定 一 可以设定的事项和可以不设的前提 行政许可法 第12条规定了5类可以设定行政许可的事项 1 普通许可 最广泛的行政许可 功能是防止危险和保障安全 一般没有数量限制 直接涉及国家安全 公共安全 经济宏观调控 生态环境 人身健康 生命财产安全 特定法定条件 2 特许 功能 分配稀缺 自然 公共 特定行业准入 资源 一般有数量限制 相对人应支付一定的费用 如电信 公路 天然气 水等 3 认可 行政机关确定申请人是否具备特殊信誉 特殊条件或者特殊技能的方式 功能 通过考试 对提供公共服务的人员 单位资格 资质进行认可 4 核准 行政机关对某些事项是否达到特定技术标准 技术规范作出判断的许可方式 同普通许可一样其功能也是防止危险和保障安全 如住宅建设 高压锅炉的生产 使用 动物制品等 一般要根据实地检验 核验 检测等作出决定 尊重专业 无数量限制 5 登记 企业或者其他组织的设立等 需要确定主体资格的事项 行政机关一般只进行形式审查 通常可以当场作出决定 上述事项 如果出现以下情形 可以不设行政许可 公民 法人或者其他组织能够自主决定的 私人自主优先 市场竞争机制能够有效调节 市场调节优先 行业组织或者中介机构能够自律管理 社会自治优先 行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决问题 事后监督优先以及其他管理方式优先 二 设定许可的主体及规范性文件 1 全国人大及其常委会可以通过法律的形式设定行政许可 2 国务院可以通过行政法规和决定的形式设定行政许可 3 省级 三类较大的市的人大及其常委会可以通过地方性法规的形式设定行政许可 法规可以到市 4 省级人民政府可以通过规章的形式设定临时性许可 规章到省为止 行政处罚可以到较大的市 这是不同点 临时性许可实施一年需要继续实施的 应当提请本级人大及其常委会制定地方性法规 5 注意 地方性法规和省 自治区 直辖市人民政府规章 不得设定应当由国家统一确定的公民 法人和其他组织的资格 资质的行政许可 认可 不的设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可 登记 不的限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营或者提供服务 地方保护 不得限制其他地区的商品进入本地区市场 地方保护 6 地位 法律 行政法规 地方性法规 省级人民政府规章 下位法可以在上位法设定的行政许可事项范围内 对实施该行政许可作出具体规定 该具体规定不得增设行政许可 对实施行政许可条件作出的具体规定不得增设违反上位法的其他条件 7 省级地方的有限自治 省 自治区 直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许可 可根据本行政区域经济 和社会发展情况 认为通过本法13条所列方式能够解决的 报国务院批准后 在本行政区域内停止 实施该行政许可 三 行政许可的实施主体 1 行政机关 履行外部行政管理职权 依法取得行政许可权 在法定职权范围内实施 2 法律法规授权的组织 法律法规才可授权 具有管理公共事务职能的组织 事业单位 社团 以自己的名义实施行政许可 在授权的范围内实施 地位相当于行政机关 3 受托行政机关 只能是委托行政机关 不能委托其他组织 条件 有法律 法规 规章依据 委托给行政机关 公告受托机关及委托内容 受托机关以委托机关的名义实施行政许可 不得转委托 委托机关对受托机关进行监督 并承担法律责任 四 听证程序 1 依职权进行听证 行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大许可事项 法律 法规 规章规定实施行政许可应当听证的事项 2 行政机关依申请进行听证 行政许可涉及申请人及他人之间巨大的利益关系的 行政机关作出行政许可之前 应当告知申请人 利害关系人享有要求听证的权利 申请人 利害关系人在被告知之日起5日内提出听证申请的 行政机关应在20日内组织听证 行政处罚法是在告知后3日内提出申请 行政机关在几日内组织听证无规定 申请人 利害关系人不承担行政机关组织听证的费用 3 听证程序 行政机关应当于举行听证的7日前将听证的时间 地点通知申请人和利害关系人 必要时予以公告 听证应当公开举行 指定审查该行政许可的工作人员以外的人员为听证主持人 若该人有直接利害关系 申请人 利害 关系人有权申请回避 审查该行政许可的工作人员应当提供审查意见的证据 理由 申请人 利害关系人可以提出证据 并进行申辩和质证 听证应当制作笔录 行政机关应当根据听证笔录 作出行政许可决定 五 行政许可的注销手续 1 行政许可有效期限届满未延续的 2 赋予公民特定资格的行政许可 该公民死亡或者丧失行为能力的 3 法人或者其他组织依法终止的 4 行政许可依法被撤销 撤回的 或者行政许可证件依法被吊销的 5 因不可抗力导致行政许可事项无法实施的 6 其他情形 第二章 行政复议 复议 行政复议机关对被申请人的具体行政行为进行合法性 适当性审查 一 行政复议的基本原则 一 一级复议原则 制度 行政争议经过行政复议机关一次审理并作出裁决之后 申请人即使不符 也不得再向行政机关申请 复议 而只能向法院提起诉讼 但是法律规定复议决定为最终裁决的除外 二 书面复议原则 重大复杂案件可听证 原则上以当事人提供的证据材料和规范性文件为依据裁决 但必要的可采取听证的方式审理 二 行政复议的申请人和被申请人 一 行政复议的申请人 申请行政复议的公民 法人和其他组织是申请人 特殊情况 死亡 近亲属 无或者限制民事行为能力 法定代理人 终止 承受其权利者 有利害关系的公民 法人或者其他组织可作为第三人参加行政复议 申请人 第三人可以委托代理人代为参加行政复议 行政复议法实施条例 1 合伙企业 核准登记的企业为申请人 其他合伙组织 合伙人共同申请行政复议 其他不具备法人资格的组织 主要负责人 无主要负责人的共同推举其他成员代表 2 股份制企业 企业名义 3 同一行政复议的申请人超过5人的 推举1 5名代表参加复议 4 行政复议期间行政机关可以追加利害关系人或者利害关系人经申请成为第三人参加复议 第三人不参加行政复议 不影响行政复议案件的审理 5 申请人 第三人可以委托1 2名代理人参加行政复议 应当向行政复议机构提交授权委托书 委托书载明委托事项 权限和期限 口头委托的 应当核实并记录在卷 解除或者变更委托 应当书面报告复议机构 二 行政复议的被申请人 1 作出具体行政行为的行政机关 2 联名执法的 行政机关和法律法规授权的组织是共同被申请人 行政机关与其他组织联名的 行政机关为被申请人 3 下级行政机关依照法律 法规 规章规定 经上级行政机关批准作出具体行政行为的 该批准机关为被申请人 行政诉讼则以署名者为被告 4 行政机关设立的派出机构 内设机构或者其他组织 未经法律法规授权 对外以自己名义 作出具体行政行为的 该行政机关为被申请人 三 复议的管辖范围 1 不可复议的行政行为 内部行政处分或者其他人事处理决定 行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理 国防 外交等国家行为 2 可申请复议的抽象行政行为 1 可以申请行政复议的抽象行政行为仅限于规章以下 不含规章 的规定 包括国务院各 部门的规定 县以上地方各级人民政府及其工作部门的规定 乡镇人民政府的规定 2 不能单独针对抽象行政行为申请复议 只有当行政相对人在对具体行政行为提起复议 认为该行为所依据的规定不合法 才可一并提出对该规定的审查申请 四 行政复议的管辖 1 由人民政府作出原具体行政行为的 1 对地方各级人民政府的具体行政行为不服的 可以向上一级地方政府申请行政复议 2 对省 自治区政府派出机关 即地区行政公署 所属的县级地方人民政府的具体行政行为 不服的 向该派出机关申请行政复议 3 对省 自治区 直辖市人民政府的具体行政行为不服的 向该人民政府申请行政复议 对复议决定不服的 既可以向人民法院提起行政诉讼 也可以向国务院申请终局裁决 如果选择向国务院申请裁决的 国务院作出裁决后就不能再向法院提起行政诉讼 2 由人民政府工作部门作出原具体行政行为的 1 对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的 既可以向本级政府申请 行政复议 也可以向上一级主管部门申请行政复议 2 申请人对国务院批准实行省以下垂直领导的部门 如工商局 作出的具体行政行为不服的 可以选择向该部门的本级人民政府或者上一级主管部门申请行政复议 省 自治区 直辖市 另有规定的 按照其规定办理 3 但对海关 金融 国税 外汇管理等机关和国家安全机关 中央垂直领导体制 的具体 行政行为不服的 只能向上级主管部门申请复议 3 对国务院各部门的具体行政行为不服的 向该部门申请行政复议 具体行政行为由两个以上国务院共同部门共同做出的 可以向任一部门提出申请 共同作出 复议决定 对复议决定不服的 既可以向人民法院提起行政诉讼 也可以向国务院申请终局裁决 如果选择向国务院申请裁决的 国务院作出裁决后就不能再向法院提起行政诉讼 4 对县以上地方政府派出机关 即地区行政公署 区公所 街道办事处 的具体行政行为 不服的 向设立该派出机关的政府申请行政复议 5 对政府工作部门派出机构以自己名义作出的作出的具体行政行为不服的 既可以向设立 改派出机构的部门 也可以向该部门的本级人民政府申请复议 6 由法律法规授权组织作出原具体行政行为的 分别向直接管理该组织的地方政府 地方政府工作部门或者国务院部门申请行政复议 7 其他情况 a 对两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为不服的 向其共同上一级行政机关申请 行政复议 b 对被撤销的行政机关在撤销前作出的具体行政行为不服的 向继续行使其职权的行政机关的 上级机关申请行政复议 五 行政复议期间 1 行政复议法 第九条规定 公民 法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益 的 可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请 但是法律规定的神情期限超过 60日的除外 因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的 申请期限自障碍消除之日起 继续计算 期间的起算 具体行政行为当场作出之日起算 受送达人签收之日起算 邮件签收单上签收之日 起算 没有签收单的自受送达人在送达回执上签名之日起算 公告规定的期限届满之日起算 补充告知的 自收到补充告知的通知之日起算 被申请人能证明公民 法人或者其他组织 知道具体行政行为的 自证据材料证明其知道具体行政行为之日起算 2 对于行政机关不作为的复议申请期间 认为符合条件 申请行政机关颁发许可证 执照 资质证 资格证等证书 或者申请行政机关 审批 登记有关事项 行政机关没有依法办理的 申请行政机关履行保护人身权利 财产权利 或者受教育权利的法定职责 行政机关没有依法履行的 申请行政机关依法发放抚恤金 社会 保险或者最低生活保障 行政机关没有依法发放的 1 有履行期限的 自履行期限届满之日起算 2 没有履行期限的 自行政机关收到申请满60日起算 公民 法人或者其他组织在紧急情况下请求行政机关履行保护人身权 财产权的法定职责 行政机关不履行的 行政复议神情期限不受欠款规定限制 行政机关的具体行政行为对公民 法人或者其他组织的权利 义务可能产生不利影响的 应当 告知其申请行政复议的权利 行政复议机关和行政复议神情期限 六 行政复议申请的提出与申请人的举证责任 一 提出方式 当面递交 邮寄或者传真等方式 有条件的行政复议机构可以接受电子邮件 形式提出的行政复议申请 二 有下列情形之一的 申请人应提供证明材料 不履行法定职责的 提供曾经要求被申请人履行法定职责而被申请人未履行的证明材料 申请行政复议时一并提出赔偿请求的 提供受具体行政行为影响而造成的损害的证明材料 其他情形 七 行政复议的受理 1 五日内审查 不符合行政复议法规定的 决定不予受理 书面告知 符合本法规定 但非本机关受理的 应当告知申请人向有关行政复议机关提出 除此以外 收到之日起即为受理 2 行政复议申请符合写列规定的 应当予以受理 有明确的申请人和符合规定的被申请人 申请人与具体行政行为有利害关系 有具体的行政复议请求和理由 在法定申请期限内提出 属于行政复议法规定的行政复议 范围 属于收到行政复议申请的行政复议机构的职责范围 其他行政复议机关尚未收到同一 行政复议申请 人民法院尚未受理同一主体就同一事实提起的行政诉讼 3 其他问题 对于法律 法规规定必须先行复议的事项 行政复议机关决定不予受理或者逾期 一般为60日 不作答复的 公民法人或者其他组织可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起 15日内 依法向人民法院提起诉讼 公民法人或者其他组织依法提出行政复议申请 行政复议机关无正当理由不予受理的 上级行政 机关应当责令其受理 必要时 上级行政机关也可以直接受理 补正 收到申请之日起5日内书面通知申请人 应当载明合理的补正期限 无正当理由不补正的 视为放弃申请复议 补正时间不计入行政复议审理期限 重复申请 最先受理的机关受理 同时收到的 10日内协商确定 无法确定的由共同的上级机关 10日内指定 协商或者指定时间不计入审限 4 复议期间具体行政行为的执行 复议期间具体行政行为不停止执行 但是有下列情形之一的可以停止执行 被申请个人认为需要停止执行的 行政复议机关认为需要停止执行的 申请人申请停止 执行 行政复议机关认为其要求合理 决定停止执行的 法律规定停止执行的 八 行政复议决定 1 行政复议案件的审理人员 两名以上行政复议人员参加 2 调查 行政复议人员调查取证时 可以查阅 复制 调取有关文件和资料 向有关人员进行 询问 调查取证时 行政复议人员应不得少于2人 并出示证件 如需现场勘验 勘验所需时间 不计入审限 3 鉴定 可以自行委托或者申请行政复议机构代为委托鉴定机构进行鉴定 鉴定费由当事人承 担 鉴定时间不计入审限 4 复议申请的撤回 申请人在行政复议决定作出前自愿撤回行政复议申请的 经行政复议机构 同意 可以撤回 但是除非能证明该撤回是违背其真实意思标示的除外 不得再以同一事实理由 再次提出行政复议申请 行政复议期间被申请人改变原具体行政行为的 不影响行政复议案件的审理 5 和解 公民 法人和其他组织对行政机关行使法律 法规规定的自由裁量权作出的具体行政 行为不服申请行政复议 申请人与被申请人在行政复议决定作出前自愿达成和解协议的 应当向 行政复议机构提交书面和解协议 和解内容不损害社会公共利益和其他人的合法权益的 行政复 议机构应当准许 行政诉讼法和行政复议法未规定和解制度 是 行政复议实施条例 新增的内容 仅限自由 裁量权争议和行政赔偿或者行政补偿纠纷 6 行政复议中止 神情自然人死亡 亲属未决参否 神情自然人丧失参与能力 代理人未定 组织终止 尚 未确定承受人的 申请自然人下落不明或者被宣告失踪 申请人因不可抗力不能参加的 案件设计法律适用问题 需待有权机关作出解释或者确认的 需待其他案件的审理结果作为 依据的 其他 上述原因消失后 应当及时恢复案件审理 并应当告知当事人 对于 点 满60日 中止的原因仍未消除的 行政复议终止 7 行政复议的终止 申请人要求撤回获准 申请自然人死亡 无近亲属或则近亲属放弃权利的 组织终止 其 权利义务承受人放弃权利的 达成和解的 对限制人身自由的行政强制措施不服申请复议后 因申请人同一违法行为涉嫌犯罪 限制人身自由的措施变更为刑事拘留的 8 决定的种类 维持决定 认定事实清楚 证据确凿 适用依据正确 程序合法的 限期履行决定 针对的是被申请人不履行法定职责 撤销决定 变更决定或确认违法决定 事实不清 证据不足 适用依据错误 程序违法 越权 或滥权 明显不当的 在作出上述决定的同时还可以责令被申请人限期重新作出具体行政行为 但被申请人不得以同一事实和理由作出与原具体行政行为相同或者基本相同的行政行为 若决定未限期 则依法定 若法律 法规 规章无明文规定 重新作出行政行为的期限为60日 受理之日起7日内 将行政复议申请书副本或者行政复议笔录复印发送给被申请人 被申请人应 于10日内提出书面答复 申请人 第三人可查阅被申请人的答复 证据 依据和其他材料 除非 涉及国家秘密 商业秘密或者个人隐私 被申请人未按期提出书面答复 证据 依据和其他有关材料的 视为原具体行政行为没有证据 依据 行政复议机关应当撤销该具体行政行为 赔偿决定 被申请人的具体行政行为侵犯申请人合法权益造成损害 申请人请求赔偿的 责令 被申请人依法赔偿申请人的损失 变更决定 a 认定事实清楚 证据确凿 程序合法 但是明显不当或者适用依据错误的 b 认定事实不清 证据不足 但是经行政复议机关审理查明事实清楚 证据确凿的 驳回复议申请决定 a 申请人认为行政机关不履行法定职责 行政复议机关受理后发现该行政机关没有相应法定职责 或者受理前已经履行法定职责的 b 发现该行政复议申请不符合行政复议法和本条例规定的受理条件的 9 决定的期限 一般为60日 单行法律规定复议期少于60日的 依其规定 情况复杂的 经复议机关负责人批准 可适当延长 但最长不得超过30日 10 行政复议的调解 可调解类型 自由裁量权争议 行政赔偿或者行政补偿纠纷 行政复议调解书 载明行政复议请求 事实 理由和调节结果 并加盖行政复议机关印章 双方当事人签字即具有法律效力 签字前一方反悔的 复议机关应当及时作出复议决定 行政复议机关在行政复议请求范围内 不得作出对申请人更为不利的行政复议决定 11 执行 申请人 第三人逾期不起诉又不履行行政复议决定的 或者不履行终局的行政复议决定 按照下列规定分别处理 维持的决定 由原行政机关强制执行或者申请人民法院依法强制执行 变更的决定 由行政复议机关依法强制执行或者申请人民法院强制执行 第三章 行政诉讼法 一 具体行政行为合法性审查原则 人民法院审理行政案件 以审查具体行政行为的合法性为原则 以审查合理性问题为例外 不审查行政机关的抽象行政行为和行政诉讼原告行为的合法性 具体行政行为和抽象行政行为 区分标准 对象是否特定 是否可以反复适用 行政相对人只能在对具体行政行为提出复议或者诉讼过程中 要求复议机关或者法院判断 具体行政行为所依据的抽象行政行为是否与上位阶的法律规范相冲突 相抵触 以对抽象 行政行为进行间接的监督 二 行政诉讼的受理范围 不受理的案件 1 国家行为 国防 外交 紧急状态 实施戒严和总动员等行为 2 刑事司法行为 指公安机关 国家安全机关和监狱等依刑事诉讼法的明确授权实施的 行为 3 不具强制力的行政指导行为 4 抽象行政行为 制定行政法规 规章 以及制定发布针对不特定对象 具有反复适用 性和普遍约束力的决定 命令的行政行为 5 驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为 6 对公民 法人或其他组织的权利义务不产生实际影响的行为 尚未成熟的行为 待批准 尚未付诸实施的行为 程序性的准备行为 如通知 咨询 调查行为 7 法定行政终局裁决行为 8 行政机关作出的涉及该行政机关公务员权利 义务决定的行为 内部行为 9 行政调解行为 10 法定行政仲裁行为 三 行政诉讼的管辖 级别管辖 基层人民法院第一审行政案件 中级人民法院1 确认发明专利权案件和海关处理的案件 重点掌握 2 对国务院各部门或者省级人民政府具体行政行为提起诉讼的案件 3 本辖区内重大复杂的案件 被告为县级以上人民政府 且基层人民法院不适宜审理的案件 社会影响重大的共同诉讼 集团诉讼案件 重大涉外或者涉港澳台案件 其他重大 复杂案件 高级人民法院本辖区内重大 复杂的第一审行政案件 最高人民法院本辖区内重大 复杂的第一审行政案件 地域管辖 一般地域管辖最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院 原告就被告 特殊地域管辖经复议的选择管辖复议机关改变了原具体行为的 作出原具体行政行为的行政机关所在地人民法院 复议机关所在地的人民法院 因不动产提起的诉讼不动产所在地人民法院 专属管辖 限制人身自由的行政 被告所在地 强制措施 原告所在地管辖 包括 a 原告户籍所在地 为最高院司法解释b 原告经常居住地 c 原告被限制人身自由地 四 行政诉讼的被告 一 被告的确定规则 1 谁行为 谁被告 2 谁主体 谁被告 二 几种特殊情形下的被告的确定 1 经批准的具体行政行为被告的确定 以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告 行政复议则谁批准谁被告 2 复议机关不作为情形下被告的确定 看被告具体要告什么行为 对原具体行政行为不服的 作出原具体行政行为的机关是被告 对复议机关的不作为行为不服的 行政复议机关是被告 3 行政机关新组建的机构的被告确定 是行政主体 被告 非行政主体 被告为组建者 4 内设机构和派出机构被告的确定 具有行政主体资格 被告 非行政主体资格 所属行政机关 5 行政机关与非行政机关共同署名的情形下被告的确定 如果非行政机关不具备行政主体资格 非法律法规授权的组织 则被告只能是行政机关 如果非行政机关具备行政主体资格 法律法规授权的组织 则行政机关和非行政机关可作为共同被告 6 行政机关被撤销情形下被告的确定 有继续行使其职权的行政机关为被告 五 行政诉讼程序的特征 1 一律合议制 不适用独任制 2 不适用调解 但行政赔偿案件除外 3 诉讼程序的进行原则上不影响具体行政行为的执行力 诉讼期间 不停止具体行政行为的执行 但是 有下列情形之一的 停止行政行为的执行 被告认为需要停止执行的 原告申请停止执行 人民法院认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失 并且停止执行不损害 社会公共利益 裁定停止执行的 法律法规规定停止执行的 4 判决上 变更判决中 人民法院判决被告重新作出具体行政行为的 被告不得以同一事实和理由作出 与原具体行政行为相同或基本相同的行政行为 5 双方权利义务不对等 原告有起诉权 被告无反诉权 被告对作出的具体行政行为单方负举证责任 六 起诉 行政诉讼起诉是指公民 法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法权益时 依法请求 人民法院行使国家审判权给予司法救济的诉讼行为 1 一般条件 原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民 法人和其他组织 有明确的被告 有具体的诉讼请求和事实根据 属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖 2 时间条件 直接起诉的一般期限是知道行政机关作出具体行为之日起3个月内 复议60天 经复议的一般期限是 收到复议决定书之日起15日内 但是 行政机关作出具体行政行为时 未告知公民 法人或者其他组织 诉权或者起诉期限的 起诉期限从公民 法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日 起计算 但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年 司法解释规定 公民 法人或者其他组织不知道行政机关作出具体行政行为内容的 其起诉期限从知道或者应当知道 该具体行政行为之日起算 对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年 其他具体行政行为 从作出之日起超过5年提起诉讼的 人民法院不予受理 知道或者应当知道 诉权或者起诉期限后起算3个月 经复议的15天 若不知 知道具体行政行为内容后不超过2年 若不知 知道具体行政行为后不动产不超过20年 其他不超过5年 3 起诉的程序条件 选择救济是一般原则 行政复议前置是例外 司法最终解决是一般原则 行政终局裁决是例外 1 同时提起诉讼和复议的 先受理机关管辖 先受理机关是复议机关 对复议不服人仍然可起诉 先受理机关是法院 则法院判决是终局判决 当事人不能再提起行政复议 2 复议期间提起诉讼的 人民法院不予受理 3 复议申请撤回后提起诉讼的 人民法院应当受理 七 行政诉讼审判监督程序 人民法院依职权对已生效判决 裁定或者调解书重新进行审理的诉讼活动 一 再审案件的确定 1 当事人对已经发生效力的判决 裁定 认为确有错误的 可以向原审人民法院或者上一级人民法院 提出申诉 但判决 裁定不停止执行 当事人申请再审 应当在判决 裁定发生效力后2年内提出 2 人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决 裁定 发现违反法律 法规规定认为需要再审的 应当提交审判委员会决定是否再审 上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决 裁定 发 现违反法律 法规规定的 有权提审或者指令下级人民法院再审 3 人民检察院对人民法院已经发生法律效力的判决 裁定 发现违反法律 法规规定的 有权按照 审判监督程序提出抗诉 所谓违反法律 法规规定包括 原判决 裁定认定的事实主要证据不足 原判 决裁定适用法律 法规确有错误 违反法定程序 可能影响案件正确裁判 其他违反法律 法规的情形 八 行政诉讼证据和举证责任 一 法定证据包括 书证 物证 视听材料 证人证言 当事人陈述 鉴定结论 勘验检查笔录等 书证 内在思想作为证据 物证 外在特征作为证据 二 在行政诉讼中 被告行政机关对具体行政行为负举证责任是行政诉讼举证责任分担的基本原则 三 被告在承担举证责任时应当遵循举证期限 收到起诉书副本之日起10日内提交 被告在此期限 内不提供或者无正当理由逾期提供视为没有证据 四 原告应承担的举证责任 1 证明起诉符合法定条件 但被告认为原告起诉超过起诉期限的除外 2 在起诉被告不作为的案件中 证明其提出申请的事实 3 在一并提起的行政赔偿诉讼中 证明因受侵害而造成损失的事实 4 其他应当由原告承担举证责任的事项 九 行政诉讼的法律适用 1 法律 法规是行政审判的依据 2 规章的参照适