合同法概述(doc 35页)

教学要求通过合同法的学习，掌握合同法的基本原则、订立合同的程序及合同的主要内容，了解合同的效力、合同的履行、担保、变更、转让、终止及违约责任的有关规定。第一章 合同法概述本章提要本章主要介绍合同的概念、特征和分类，合同法的概念、调整对象和基本原则。侧重掌握合同的概念、合同法的概念和合同法的基本原则。第一节 合同的概念一、合同的概念合同，又称契约，指的是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。它的法律特征是：1. 合同主体法律地位平等。合同是平等的民事主体之间进行的民事法律行为，具有主体的平等性，即行为主体的法律地位完全平等。这是民事法律行为与行政法律行为的根本区别。问题：政府机关参与的有关综合治理、计划生育、环境保护等协议、政府采购合同、计划性合同、法人和其他组织内部管理合同是否适用合同法调整？2. 合同是民事主体进行的双方法律行为，具有意思表示的一致性。即合同必须有两个或者两个以上民事主体的意思表示相一致，达成协议，才能成立。这是合同行为区别于授权行为、遗嘱行为等单方法律行为的重要标志。问题：1. 赠与是合同关系吗？ 2. 授权代理与委托代理是合同关系吗？3. 合同的目的是设立、变更和终止民事权利和义务关系。民事法律行为是一种主要的法律事实，即民事主体实施的能够引起民事权利和民事义务产生、变更或者终止的行为。合同是一种最基本的民事行为，是以协议的方式设立、变更和终止民事权利义务关系的法律事实。二、合同的分类根据不同的标准可以对合同进行不同的分类。通常，对合同做以下分类。1. 有名合同与无名合同有名合同是立法上规定有确定名称与规则的合同（又称典型合同）；无名合同是立法上尚未规定确定名称与规则的合同（又称非典型合同）。合同法确定的有名合同有15类：买卖合同；供用电、水、气、热力合同；赠与合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；承揽合同；建设工程合同；运输合同；技术合同；保管合同；仓储合同；委托合同；行纪合同；居间合同。无名合同有很多，如：抵押合同、质押合同、房地产开发合同、土地使用权出让和转让合同、农村土地承包合同、企业承包租赁经营合同、知识产权许可使用和转让合同、医疗合同、旅游合同、饮食服务合同、邮政通讯合同、培训合同等。2. 单务合同与双务合同单务合同是指仅有一方当事人承担义务的合同；双务合同是指双方当事人相互享受权利、承担义务的合同。3. 有偿合同与无偿合同有偿合同是指当事人需为从合同中得到利益支付相应代价的合同；无偿合同是指当事人不需为从合同中得到利益支付相应代价的合同。4. 诺成合同与实践合同诺成合同是在当事人意思表示一致时即告成立的合同；实践合同（要物合同）是在当事人意思表示一致后，仍须有实际交付标的物的行为才能成立的合同。5. 要式合同与不要式合同要式合同是必须按照法律规定的特定形式订立方可成立的合同；不要式合同是法律对合同订立未规定特定的形式的合同。6. 主合同与从合同主合同是无须以其他合同存在为前提即可独立存在的合同；从合同是必须以其他合同的存在为前提才可存在的合同。7. 附和合同与非附和合同附和合同（附意合同、定式合同、格式合同或标准合同）是指合同的内容由当事人一方预先确定，另一方当事人须依既定内容而加入的合同；不由当事人一方预先确定合同内容的为非附和合同。8. 涉己合同与涉他合同涉己合同（束己合同）是指仅订约当事人享有合同权利和获利的合同；涉他合同是指订约一方当事人不是直接为了自己的利益，而是为第三人设定权利，使其获利的合同。9. 一次性合同与持续性合同一次性合同是指以一次给付就能实现合同内容的合同；连续性合同是指须连续地给付才能实现合同内容的合同。问题：举例说明什么是有名合同与无名合同、单务合同与双务合同、有偿合同与无偿合同、诺成合同与实践合同、要式合同与不要式合同、主合同与从合同、附和合同与非附和合同、涉己合同与涉他合同、一次性合同与连续性合同？第二节 合同法的概念一、合同法的概念合同法是调整合同关系的法律规范的总称。包括：1. 全国人大及其常委会制定的法律。1999年 3月15日第九届全国人民代表大会第二次会议通过了中华人民共和国合同法，于1999年10月1日起实施。这是调整合同关系的基本法。另外，民法通则、担保法、专利法、商标法、著作权法、保险法、公益事业捐赠法、政府采购法中有关调整合同关系的规范也是合同法体系的一部分。2. 国务院及其所属部门制定的法规、规章。3. 立法解释与司法解释。4. 国际公约。二、合同法的调整对象合同法适用于平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的民事合同。但是有关身份关系的合同不受合同法调整。问题：遗赠扶养协议、夫妻财产约定、离婚协议、收养协议、劳动合同、劳务合同是否适用合同法？三、合同法的适用根据合同法的规定：其他法律对合同另有规定的，依照其规定。合同法分则或其他法律没有明文规定的合同，适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或者其他法律最相类似的规定。涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。第三节 合同法的基本原则合同法的基本原则，是贯穿于合同法的全部法律规范并在守法、执法和司法过程中必须遵循的活动准则。 这些基本原则是：平等原则；自愿原则；公平原则；诚信原则；合法原则。合同法基本原则主要是与具体的合同法规范结合起来发挥法律调整作用，主要具有补充性质，但在特殊情况下可以作为独立的法律依据。合同法基本原则是由模糊概念构成的，对其理解和适用具有较大的自由裁量余地。一、平等原则合同的平等原则是指合同当事人的法律地位平等，任何一方不得把自己的意志强加给另一方。案例1：在某乡村，村长将一果园承包给付某。付某承包后，起早贪晚很快见了成效。村长眼红了，决定修改承包合同，试图将承包费提高，并缩短承包期，如果付某不按此合同履行，将提前收回果园。村长拟好新的承包合同后，强行要求付某签字。付某拒绝。村长说，你签也得签，不签也得签，没有商量余地。因付某坚决不签字，村长派人将付某抓来，并强迫付某在合同上签了字。后来付某拒绝履行合同，村长派人将果园的果子全部摘走。付某无奈，便向法院提起诉讼。问：修改后的合同有效吗？二、自愿原则合同的自愿原则是指当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。案例2：吴某在某城镇临街有一处住房可以作铺面。张某多次与吴某协商换房，均遭吴某拒绝。于是张某四处查访，发现吴某与一女子王某有染。找到证实吴某绯闻证据的张某，以此威胁吴某说，如果你不与我换房，我将把你与王某的事公诸于众。吴某因慑于张某将此事公诸于众后王氏受不了，便答应换房。在签订合同时，张某将证据交给吴某，并说了一段能够证实张某威胁吴某的话。对此吴某专门悄悄作了录音和录相。合同签订后，吴某将录音带和录相带交给王某。王某一听，马上指责吴某太傻，不该换房；说张某的威胁并不可怕，无非是咱们俩结婚就是了。吴某见王某不怕，便找到张某说房不换了。张某说合同已经签订，如果不履行合同，他将向法院起诉。问：如果张某向法院起诉，结果将如何？三、公平原则公平原则是指当事人应当公平确定各方的权利与义务。案例3：某地农民贾某的父亲收藏了一幅齐白石的画，一直秘而不宣。其父去世后，贾某收拾遗物时发现了该画。但贾某文化不高，不知道齐白石画的价值。一日，某市一国家干部刘某下乡检查工作，住在贾某家，发现了这幅画。刘某以极低的价格买下了这幅画。后来，贾某通过电视知道了齐白石画的价值，便通过十分曲折的途径找到刘某，要求刘某退回该画。刘某以双方都是自愿买卖，不存在威胁、欺骗为由，拒绝退回。于是贾某向人民法院提起诉讼，要求刘某返还该画。问：如果你是法官应如何处理这一纠纷？四、诚信原则诚信原则是指当事人行使权利、履行义务应当讲诚实、守信用，遵守公认的商业道德。案例4： 2000年8月，李某因建造房屋需要黄沙，与建筑材料供应公司刘经理签订了一份合同。合同约定：李某购买8卡车黄沙，每卡车400元（当地以“车”作为计量单位时，均以装载4吨为标准）合同签订以后，由于受市场供求关系影响，建筑材料的价格大幅上涨，黄沙也从每车400元涨到450元。对此，建筑材料供应公司不愿如数供货，但又碍于合同的约束力，于是，他们以合同中没有特别指明计量单位为由，用2吨卡车给李某供货。运完8车后，建筑材料供应公司宣布合同已经履行完毕。李某当即提出异议要求建筑材料供应公司继续供货。双方协商不成，李某诉至法院，要求判令建筑材料供应公司继续履行合同，并赔偿因停工待料、延误工期所造成的经济损失。建筑材料供应公司则辩称：合同中所说的“车”就是2吨卡车，因此，合同已完全履行。问：建筑公司的说法有法律依据吗？五、合法原则合法原则是指当事人订立、履行合同，应当遵守法律、法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，不得损害社会公共利益。案例5：甲、乙双方签订一份买卖日本旧大衣的合同，货款12万元，交款提货。合同履行时，甲方借口手头一时紧拮，只付了8万元即提走了全部货物。乙方一再催付无着，诉诸法院。问：如果你是法官应如何处理这一纠纷？案例6：某偏僻乡村，陈某娶妻李某，多年无子。后到县医院检查，发现陈某无生育能力。陈某宥于面子不敢声张，悄悄治疗多年，也仍无效果。随着岁月流逝，乡村间的风言风语使其难抬其头。“不孝有三，无后为大”陈某深感愧对列祖列宗。一日，陈某与隔壁邻居男青年齐某赶集回家，一起相谈甚为投机。齐某本人生得眉清目秀，口齿伶俐，头脑也十分灵光，但因家境贫寒，尚未娶妻。看着齐某，陈某头脑中顿时出现希望之光。以后，齐某成为陈某家的常客。半月后的一日，陈某又请齐某，酒过三巡，陈某向齐某提出思虑已久的计划：请齐某代为生子。齐某事感唐突，先表示不愿意，但经不住陈某一再苦苦相求，也就答应了，但提出一定要陈妻李某同意。后陈某又反复对李某进行劝说，并说这是三人之间的协议，无人知晓，于是李某也同意了。在此基础上，由陈某起草了生子协议：该协议规定，在李某怀孕后，齐某将可以得到2000元人民币，但不得继续与李某来往，否则，齐某将赔偿陈某5000元人民币。三人均在协议上签了字。三个月后，李某怀孕。但在三个月中，李某与齐某感情日渐加深，以致难舍难分。但按协议，两人不能继续来往。几个月后，李某产下一子。因感情难舍，齐李二人经常暗度陈仓。日子一久，被陈某发现。陈某大怒，暴打李某。于是李某提出与陈某离婚，并公开宣布该子为齐某之子。而齐某更是公开维护李某，与陈硬对硬，并宣布要与李某结婚，不达目的决不罢休。陈某见大势已去，同意离婚，但要齐某按协议办事，拿出5000元人民币的赔偿费，不然将按违反约定向乡人民法庭起诉。后齐某拒绝陈某要求，陈某真的向人民法庭提起了诉讼。问：陈某能胜诉吗？案例7：某市一家制鞋厂，于2000年4月，以人造牛皮为面料批量生产健身鞋，以每双30元的价格，出售给某百货公司5千余双。但是，由于这批鞋无论工艺设计还是制作都存在着明显的问题，消费者购买使用后不久，鞋面就开裂无法再穿了。于是顾客纷纷要求退货。可是制鞋厂在收到退货后，不是研究改进，而是又将这批鞋卖给了另一百货公司，而且这次他们学“聪明”了，在与百货公司所签订的合同中明确写明：“该鞋尚属试制阶段，工艺还不成熟，因而低价处理销售，每双15元，如消费者在使用过程中产生鞋面爆裂等问题，由需方负责。”百货公司购进这批鞋后，又转售给其他商店销售。但不久大家又纷纷要求退货，而鞋厂则理直气壮地以合同已有明确约定为由拒不退货，于是百货公司诉之法院。问：法院将如何处理此案？ 第二章 合同的订立本章提要本章主要介绍订立合同的形式、内容、程序以及合同成立的条件。侧重掌握订立合同的内容和程序。第一节 合同订立的形式和内容一、合同的形式当事人订立合同，可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。1. 书面形式。包括合同书（标准合同书、非标准合同书、示范合同书）、信件、数据电文（电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式（即电子合同、无纸合同）。2. 口头形式。面谈或电话交谈。3. 其他形式（行为）。包括推定形式（作为）和默示形式（不作为）。问题：举例说明推定形式和默示形式合同的成立？二、合同的内容合同的内容是指当事人之间为设立、变更和终止民事权利义务关系达成一致的意思表示的内涵。据我国合同法的规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：.当事人的名称或者姓名和住所；.标的；.数量；.质量；.价款或者报酬；.履行期限、地点和方式；.违约责任；.解决争议的方法。三、关于格式条款的有关规定1. 格式条款提供者的义务（1）遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务；（2）提示或者说明的义务。 格式条款的提供者应当采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。2. 无效的格式条款（1）具有合同法第52条规定情形的；（2）具有合同法第53条规定情形的；（3）格式条款提供者免除自己责任的；（4）格式条款提供者加重对方责任的；（5）格式条款提供者排除对方当事人主要权利的。3. 对格式条款进行解释遵循的原则（1）常理解释规则；如：“完工时”应指“实际完工”而非“接通水电”。（2）不利于条款提供者的解释规则。4. 非格式条款与格式条款不一致时的处理以非格式条款为准。问题：法定条款是合同的内容吗？第二节 合同订立的程序合同法规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。订立合同有的是通过口头或者交换函电的协商谈判方式，有的是采取拍卖、招标投标等竞争方式，但不管采取什么具体方式，都必然经过两个步骤，就是要约和承诺，这是订立合同的基本规则。合同成立的一般过程为：询盘或引诱（邀请）发盘（要约）还盘（反要约或新要约）接受（承诺）正式签约（正式合同）一、要约（一） 要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。提出要约的一方称为要约人，其相对方称为受要约人。要约可以用书面形式做出，也可以用口头或行动做出。要约应当符合下列规定：. 内容具体确定（符合12条，或主要条款具备，其他按61、62条能确定）；. 表明经受要约人承诺，即受该意思表示约束（无保留、终局性的，把主动权留给对方）。如：一经同意立即发货。问题：1. 寄送订货单、寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等是要约吗？ 2. 已明确表示与报价最低者订立合同的招标公告是要约吗？ 讨论：1. 悬赏广告是要约吗？ 2. 停在路边的出租车可以拒载吗？ 3. 货物标明卖价者为要约吗？概念补充：要约邀请（要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示）。问题：要约与要约邀请有何区别？案例8：甲、乙分别是甲厂和乙厂的法定代表人。一日，甲去信给乙，谈到甲厂将在半年后上一新项目，届时将用30万元向乙厂订购一套设备，并希望到时候乙厂能送货上门，帮助调试好该设备。乙接到信后立即回信，表示完全同意。半年后，乙厂送货上门，甲厂拒收。问：甲厂的行为违约吗？（二）要约的生效要约到达受要约人时生效。到达是指要约送达到受要约人所能控制的地方。采取邮寄方式的，送到受要约人的信箱即为送达。采取数据电文方式的，如收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据进入该特定系统的时间，视为到达时间；如未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。（三） 要约的撤回和撤销要约可以撤回（要约生效前）和撤销（要约生效后承诺作出前）。以股票交易为例。要约不可撤销的情况有两种：1. 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；如：除受到拒绝承诺书，本要约长期有效。案例9：某农场每年都向某纸箱厂订购一批纸箱，用于装运广柑。按照惯例，农场可提前两个月向纸箱厂订货。合同成立后，如欲退货，只要提前半个月通知纸箱厂即可；如欲增加订货，应提前30天通知纸箱厂，纸箱厂根据生产能力确定是否同意。如在上述时间内没有提出退货或增加数量的意思表示，纸箱厂将如期如数将货送到农场。这次订货，农场按通常惯例发出信函，确定了订货数量，并认可往年的其他条件。农场订货后，纸箱厂一直没有回函。当离农场订货信函要求的送货时间还差20天时，农场给纸箱厂去传真，要求其在一周内回电表示是否同意订货信函所述意见。在离农场订货信函要求的送货时间还有15天的时候，农场给纸箱厂发出传真，要求退货一半。两天后，农场收到纸箱厂的回电，表示同意农场的订货，一切按往年的规矩办。一周后，纸箱厂如期如数将纸箱送往农场。农场拒收全部纸箱，纸箱厂诉至法院。问：法院应如何处理此案？为什么？答：此案农场退货、拒收货物无理。理由是：首先，农场不能援引合同条款退货。农场按两家通常的交易习惯向纸箱厂发出订货要约，纸箱厂开始没有承诺。在纸箱厂提出承诺期限后，纸箱厂在规定时间内做出承诺，同意纸箱厂的订货意见，合同自承诺到达要约人时开始生效。即在离通常所说的送货时间还差13天时合同正式生效。在离送货时间还有15天时，农场向纸箱厂发出了通知，要求退货。由于当时合同并没有成立，谈不上履行合同规定的条款，按合同条款退货之说不能成立。其次，农场的退货要约虽然可以确认已经到达纸箱厂，但这项新的要约不能撤销旧的要约，即使该要约明确表示要撤销旧要约也不行。这主要因为农场在给纸箱厂的传真中规定了承诺期限，按合同法规定：“要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销”的，该要约不得撤销。因此，只有纸箱厂在规定的期限内未对新要约做出承诺，农场才有权不接受货物和支付货款。据此，可以认为农场以新要约已经到达纸箱厂为由，要求确认纸箱厂对旧要约的承诺无效的主张缺乏依据。农场应当接受货物和支付货款。2. 受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。一般的理由是：长期的交易习惯、要约人明示某某条件未成就前不撤销要约、垫支交易中的先行垫支等等。案例10：甲企业与乙企业谈判订立合同，双方主要条款协商一致后，起草了一份书面合同，甲在合同书上签了字，而乙企业因法定代表人不在没有签字，但向甲企业保证待法定代表人出国回来后立即签字。甲企业怕签字晚了影响企业正式生产，就口头上要求乙企业做采购原料、组织人力等准备工作，待签字后立即正式上马，乙企业答应并按甲企业的要求作了准备。后甲企业向乙企业提出撤销与乙企业之间的草拟合同。乙企业不同意，并由法定代表人委托的副总经理在合同书上签了字。甲企业对此不以为然，认为乙企业在合同书上的签字是在甲企业提出撤销合同的意思表示之后，没有效力。问：甲企业的理由正确吗？问题：要约的撤销与撤回有何区别？（四） 要约的失效1. 拒绝要约的通知到达要约人；2. 要约人依法撤销要约；3. 承诺期限届满，受要约人未做出承诺；4. 受要约人对要约的内容作出实质性变更；5. 某种法律事实出现。二、承诺（一）承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺可以用书面形式做出，也可以用口头或行动做出。承诺应当符合下列规定：1. 承诺的内容应当与要约的内容一致；案例11：某公司向某农场去函购买一批生猪。该公司在信函中，除提出了购猪数量、价格、交货期限和交货地点、保证鲜活外，还提出采用铁路恒温车厢运输生猪的条件。农场接到信函后，回函表示同意公司的条件，但因恒温车厢不好联系，农场提出采用汽车运输，保证公司接到的生猪都是鲜活的，如果死一头猪，损失由农场承担。公司接到回函后没有表示反对。不久，农场将生猪全部按期运到交货地点。因这时生猪价格下跌，公司反悔，想将价格压到最低价，便先提出农场在回函中改变了要约中规定的运输方式，故该承诺不具有法律效力，双方买卖合同没有成立。公司以此为理由，拒收生猪。农场立即起诉公司，法院先要求公司将生猪收下后再进行审理。公司收生猪时，生猪均为活猪。问：农场能否胜诉？2. 承诺在要约有效期内到达要约人；案例12：因农村小麦收割到季，农民纷纷购买收割机。为满足农民的需要，农机公司向甲农机制造厂发去传真，要求订购50台收割机，价格按前次购买同类收割机的价格计算。并要求如果甲农机厂同意，在三天之内回复，十天之内发货。甲农机厂接到传真后，因厂长不在，办公室主任将该传真放在抽屉里。三天过去后，农机公司见甲农机厂没有回复，便立即向乙农机厂订货，乙农机厂立即回复并发了货。甲农机厂厂长回来后，已经是传真发来的第五天，办公室主任将情况告诉了厂长。厂长指示立即发货，并在发货后回电农机公司：同意贵公司意见，并已按贵公司要求发货。农机公司接电后立即回复：因已购到同类货物，原订货物不再订购，请勿发货。但因货物已发运到农机公司所在地，农机公司阻止发货的回复没有产生作用。农机公司拒收货物，两家因此成讼。甲农机厂认为，农机公司要求在回复后十天之内发货，我们在第六天发的货并同时回复了农机公司。因此，农机公司应当收货并支付货款。但法院最后没有采纳甲农机厂的意见，判决该厂败诉。分析农机厂败诉的原因。案例13：某农资公司因春耕需要，向甲化肥厂订购5000吨化肥。订货通知发出后，甲化肥厂一个多月一直没有回音。农资公司怕误农时，立即给甲化肥厂发去传真，请他们在一周内回复。十天后，甲化肥厂回复说同意给农资公司供货5000吨。由于甲化肥厂没有在一周内回复，农资公司同乙化肥厂就购化肥事宜进行联系，故接到传真后便将其放在一边。在农资公司与乙化肥厂准备签订合同之时，农资公司发现乙化肥厂的化肥价格高于甲化肥厂，且质量不如甲化肥厂。农资公司决定放弃与乙化肥厂签订合同，转而向甲化肥厂购买化肥。于是，他们派人到甲化肥厂，通知该厂准备直接进货。这时已经距收到甲化肥厂传真1个月。农资公司的代理人到甲化肥厂后，该厂的供销科长告诉该代理人：在发出传真后，他们发现自己的承诺已经比农资公司要求的承诺时间晚了三天。在等待二十多天后，该厂认为农资公司已经放弃与其签订合同，便将这5000吨化肥卖给了另一家农资公司。现在因生产的化肥已经全部被用户购完，无法满足农资公司的需要。农资公司的代理人急忙通知公司领导，该公司领导马上与乙化肥厂联系签订合同事宜，结果该厂的货也被购空。在此情况下，农资公司向甲化肥厂提起诉讼，请求该厂履行交货义务。问：农资公司能胜诉吗？案例14：某商贸公司去函向某胶合板厂订购胶合板，要求3日内答复。胶合板厂即刻回信表示同意。但由于途中送信延迟造成16天后信才到达商贸公司，商贸公司对此不置可否。当胶合板厂按约定将胶合板送货上门时，商贸公司应否接受？3 明确表示同意。如：“我们愿意考虑你所提出的条件”或“原则上赞成你们提出的条件”等不是承诺。问题：1. 承诺的期限如何计算？ 2. 分析逾期的“承诺”和内容有改变的“承诺”的效力。（二） 承诺的生效承诺到达要约人时生效。承诺生效，合同成立。（三） 承诺的撤回承诺可以撤回（承诺生效前）或改变其内容。第三节 合同的成立一、合同成立的概念合同成立是指当事人对合同内容协商一致并达成协议。二、合同成立的条件1. 合同具有双方或者多方当事人；2. 合同具备了必备条款；3. 当事人通过要约和承诺方式达成合意。三、合同成立的时间（1）当事人采用书面形式订立合同，合同自双方当事人签字或者盖章时成立。（2）当事人采用信件、数据电文等形式订立合同，合同自承诺生效时成立；当事人一方可以在合同成立之前要求签订确认书，要求签订确认书的，签订合同确认书时合同成立。案例15：茶叶销售商甲向某厂乙发传真订购500箱茶叶，一周后甲又向乙寄去一封挂号信，要求在双方协商的基础上签订合同确认书。接到传真和挂号信后乙回信表示同意甲在传真中有关订购茶叶的一切条件，并按传真中条款履行了茶叶供货义务，但甲拒收，原因是双方并未签订确认书，合同未成立。但乙认为合同已成立，确认书只是对成立的合同的进一步确认。问：甲的说法正确吗？（3）法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。案例16：某制衣厂为生产高档毛衣向某机械厂订购一套机织设备。双方本应签订书面合同，但由于机械厂说没关系，表示肯定能够在两个月内送货上门，并安装调试成功，故双方没有签订书面合同。两个月后，机械厂准时将设备送到制衣厂，并进行了安装调试。在安装完毕后的生产过程中，机器出现故障。制衣厂请机械厂的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除。于是制衣厂以合同未采用书面形式为由，要求认定合同无效，并退货。问：制衣厂的理由成立吗？为什么？案例17：中秋在即，某商场向某食品公司订购月饼5万盒，要求其在中秋前一个月开始交货，中秋前一周交货完毕，价格按去年的价格计算，并在一周内回复。10天后，食品公司回电同意商场的意见。又过了三天，食品公司发传真给商场说，今年原材料涨价，按去年价格难以执行，要求在去年的基础上提价6%；同时因各地要月饼的商家较多，交货时间放在中秋前一个半月开始，中秋前三天完毕。后商场回电给食品公司说，同意贵方交货时间的安排。而后，食品公司在中秋前一个半月开始发货，中秋前三天将货全部发给商场，商场全部接收。但在支付货款的时候，两家发生纠纷。商场认为应当按去年的价格计算，因为在订货时已经讲清楚；而食品公司说在供货之前已经给商场发出传真，故理应在去年的基础上提价6%。为此，食品公司诉至法院，要求收回货款。试分析法院应如何处理。四、合同成立的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。采取数据电文形式订立的合同，以双方约定的地点为合同成立的地点；没有约定的以要约人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的以要约人的经常居住地为合同成立的地点。五、缔约过错责任（先契约责任、先合同义务）1 假借订立合同，恶意进行磋商；2 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（告知义务）3 其他违背诚实信用原则的行为；4. 披露和不正当地使用基于合同而知悉的商业秘密。（保密义务）第三章 合同的效力本章提要本章主要介绍合同效力的概念以及合同效力的四种类型：合同的生效、合同的效力待定、合同的无效、合同的可撤销和可变更。第一节 合同效力的概念一、合同效力的概念合同的效力是指合同生效并产生拘束力。其包含以下三个含义：（1）当事人之间产生权利义务关系，即当事人应当按照约定履行自己的义务；（2）违约承担违约责任；（3）合同条款成为处理合同的依据。二、合同效力的类型我国合同法规定了以下四种合同效力类型：合同的生效、合同的效力待定、合同的无效、合同的可撤销和可变更。第二节 合同的生效一、合同生效的概念合同生效是指已经成立的合同依法在当事人之间产生法律效力。合同生效与合同成立不同，合同成立是合同生效的前提条件，因此合同成立与合同生效之间还有一个国家法律确认的过程。一般说来，依法成立的合同，合同自成立时生效。但有以下例外：. 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定；批准：中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同登记：房地产、船舶、机动车、机器设备等设定抵押权的合同；知识产权转让合同、房屋买卖合同。. 当事人对合同的效力可以附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件未成就。案例18：洪某家原有祖遗房屋三间，坐落在甲县。洪某因在乙县工作，即将三间房屋交给邻居陈某夫妇代管和使用。后洪某想将房屋卖掉，陈某要求买下。但因洪某老母尚在，老母因该房屋是其夫所购，睹物思人，坚决反对出卖该房屋。并多次对洪某说：“只要我健在，就不准你们乱来！”由于老母与自己同住乙县，留下该房屋的确没有任何意义，但考虑老母态度坚决，思之再三，洪某便与陈某商议道：“我们可以先签订一个房屋买卖合同，约定买卖价格，并可声明不再卖予第三人。待老母年老归西后，再交钱交房。”陈某允诺。两人便立文书字据，并邀请陈某邻居刘某为见证人。房屋买卖合同签订后，三年过去了，洪某老母仍然健在。而陈某夫妇的子女日见长大，住房更见紧张，所买房屋不到手，心中难免生怨，但也无计可施。一日，洪某老母思乡心切，要求回家看看老屋，洪某孝顺，立马请假陪其回乡。陈某夫妇见洪某回家看房，立即热情接待。陈某妻子马某是医生，见洪母身体康健，如洪母不死，不知房屋何时可以到手。于是，他便背着其夫，先在洪母的食物中下了泻药。洪母开始拉肚子住院后，马某又乘出入医院的机会，下了致洪母于死地的药物。洪母死后，洪正要按约定将房屋交给陈某时，洪母死因查清，系马某所为。马某被判刑后，陈某以谋害洪母是马某自己的个人行为，与自己无关，而合同是自己与洪某签订的为由，要求洪某按约定将房屋产权交给自己。洪某坚决不同意，并要陈某立即搬出去，自己另行处置该房屋。为此两人争执不下，陈某提起诉论要求履行合同，洪某则提起反诉，要求洪某搬出该房屋。问：法院应如何处理此案？. 当事人对合同的效力可以约定附期限。附生效期限的合同，自期间届至时生效；附终止期限的合同，自期限届满时失效。依法成立的合同，受国家法律保护，对当事人具有法律约束力。当事人应按约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。案例19：甲奶牛场采用新技术设备与澳大利亚良种牛杂交繁殖新的奶牛品种。乙奶牛场知道后，去函与甲奶牛场联系，要求向甲奶牛场购买五头小奶牛。甲奶牛场回函表示同意。双方在函件中谈妥了价格等合同条款，并约定小奶牛产出时即履行合同，但如果到时没有产出五头小奶牛，甲奶牛场不必履行合同。问：在小奶牛还没有生产前，甲奶牛场可以单方解除合同吗？二、合同生效的条件1. 合同当事人在订立合同时有相应的订立合同的权利能力与行为能力；问题：法人或其他组织超越经营范围订立的合同的效力如何认定？2. 合同当事人的意思表示真实；3. 合同标的确定、可能；4. 合同内容和目的不得违反法律或者社会公共利益；5. 合同形式符合法律规定。问题 : 合同的成立与生效有何区别？第三节 效力待定的合同一、效力待定合同的概念效力待定的合同是指已经成立的合同，因不符合有关生效要件的规定，其效力是否发生尚未确定，而有待于其他行为使之确定的合同。其特征为：1. 合同已经成立，不得单方变更、解除；2. 合同效力状况不确定。承认权人追认该合同即有效，反之无效；合同被追认之前，相对人对该合同有催告权，善意相对人有撤销权。二、效力待定合同的种类 1. 限制民事行为能力人订立的重大合同；简单合同和纯属获利的合同不需经追认即有效。2. 无权代理人以本人名义订立的合同；表见代理不需经追认即有效。 案例20：某炒货厂为便于联系业务，聘请某果品公司招待所干部马某当业务顾问并支付津贴。马某背着公司领导私自以公司的名义，与炒货厂签订一份购销傻子瓜子合同。合同签订后，马某又拿着合同到公司下属单位，要求各下属单位按合同接受炒货厂的货，其中有几家综合经营部在接受货物后，还直接向炒货厂付了款。不久，果品公司的领导知道了马某同炒货厂签订购销瓜子合同的真相后，指令果品公司及下属单位拒绝收货。为此双方发生纠纷。炒货厂以对方不履行合同为由起诉到人民法院，要求对方履行合同义务并赔偿损失。问：法院应如何处理此案？表见代理的构成要件：（1）客观上须有使相对人相信代理人有代理权的情形。包括：被代理人明知行为人已被代理人名义订立合同而不否认的；被代理人的工作人员超越职务范围以被代理人的名义从事相关的民事活动的；行为人用被代理人的合同专用章或者加盖公章的空白合同书、介绍信订立合同，被代理人不能证明是盗用、伪造或虽能证明是盗用、伪造但不能证明自身无过错的；被代理人授权不明的；代理权被终止或者被限制，被代理人应当通知但未及时通知相对人的；其他足以使相对人有理由相信行为人有代理权的情形。（2）主观上相对人须为善意且无过失。表见代理产生的法律后果：（1） 本人对第三人承担授权责任；（2） 代理人对本人承担赔偿责任；（3） 代理人对本人具有费用返还请求权。讨论：法人或其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同效力如何认定？案例21：甲公司是一资金十分雄厚的大公司。经乙公司请求，甲公司与乙公司共同订立了一份联合开发某一新产品的协议。该协议规定由甲公司出资500万元人民币，乙公司出资200万元人民币，并出资价值200万元人民币的土地。签订协议时，双方对该产品的市场效益均看好。协议签订后，乙公司平整了土地，兴建了厂房。当他们去函催甲公司将其应出资的500万人民币到位时，甲公司的法定代表更换了。新上任的公司董事长认为该项目不能进行，并派人与乙公司联系，说甲公司与乙公司合作开发新产品一事没有经过公司股东会同意，而按甲公司的章程规定，凡是公司投资400万元以上项目应当提请股东会议批准，因此，原公司法定代表人与乙公司签订的合同是“越权行为”，不具有法律效力。后乙公司派人查阅了甲公司章程，的确有此规定。但乙公司认为对于实力十分雄厚的乙公司来讲，500万元的合同还要由股东会通过是他们没有想到的。于是，乙起诉到法院，要求甲公司履行双方签订的合同。分析法院将如何处理此案。3. 无处分权人处分他人财产而订立的合同。案例22：1993年10月1日，甲公司将公司设备一台租赁给乙企业用于生产经营，使用期2个月。使用期内乙与银行丙签订抵押借款合同，借款40万元人民币，并以该设备作抵押。借款1个月期满后乙未偿付借款本息，银行即将该设备拍卖，拍卖价款清偿了借款本息。甲知道后要求银行返还设备或折价赔偿，但银行不理睬。故甲将乙与丙诉至法院，要求二者承担连带责任。问：甲能胜诉吗？案例23：1993年10月1日，甲公司将自有皇冠轿车一辆无偿借给乙使用，使用期2个月。使用期内乙与银行丙签订抵押借款合同，借款40万元人民币，并以皇冠轿车作抵押。借款1个月期满后乙未偿付借款本息，银行即将轿车拍卖，拍卖价款清偿了借款本息。甲知道后要求银行返还轿车或折价赔偿，但银行不理睬。故甲将乙与丙诉至法院，要求二者承担连带责任。问：甲能胜诉吗？ 第四节 无效合同一、无效合同的概念无效合同是指不具有法律效力的合同。其特征为：1. 无效合同自始就没有法律约束力。5. 合同绝对无效，即不得履行性；认定无效不需要当事人请求。6. 法定性。4. 享有确认合同无效权的机构只能是仲裁机构和人民法院。二、无效合同的种类根据合同法的规定：有下列情形之一的，合同无效：. 一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；. 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； 案例24：玉泉公司、怡新公司和恒达公司共同组建了恒新达公司，公司注册资本5000万元。公司成立后，三家通过协商，将经营权承包给玉泉公司。玉泉公司在经营过程中以恒新达公司的名义将五星公司一块土地以高出市场价格38%的价格购入，五星公司在收到价款后，又采用赠与方式将300万元汇入玉泉公司的账上。怡新公司和恒达公司知道此事后，以自己和恒新达公司的名义对玉泉公司和五星公司提起了诉讼，要求认定玉泉公司与五星公司的土地买卖合同无效。问：法院应如何处理此案？案例25：甲厂买通了乙门市部的采购员张某，张某从甲厂购进了1万元质次价高的货物，在仓库里放了半年才被发现。此时张某已因另案被捕。门市部要求甲厂退货，甲厂拒绝，认为货是张某代表门市部看样订的，双方自愿，时过半年，不能负责。门市部向法院起诉。问：法院应如何处理？为什么？. 以合法形式掩盖非法目的；案例26：1993年初，四川省政府决定由民贸公司在成都市设立“中国西部民族用品批发市场”（以下简称“市场”）。设立该市场需资金6000万元。由于资金短缺，民贸公司决定出售民贸大厦及附属设施（主楼14层，建筑面积9459平方米，1991年度建成，总造价14905840.23元），其价值约6000万元。国贸公司欲购此楼，同年2月10日双方经协商，签订由国贸公司以支援“市场”建设名义，向民贸公司捐赠4750万元的捐赠协议，约定此款在7月19日前分三次拨付，4月10日前应拨付民贸公司1325万元。2月16日，双方又订房屋买卖合同，约定民贸公司以1250万元的价格将民贸大厦及附属设施卖给国贸公司。订约后，民贸公司将大厦内3间办公室交国贸公司使用，将大厦产权证交国贸公司保管。4月3日，国贸公司持房屋买卖合同、批复及民贸公司的过户申请等，到成都市房地产管理部门办理大厦产权过户手续，交纳手续费、登记费、书证费共250010元，土地增值费1981070元，取得了产权证。至6月5日，国贸公司向民贸公司为交付房屋作准备，于4月9日同新华饭店签订租房协议，并付租金17.5万元，花装修费42248元，电话移机费6267元。此时，四川省国有资产管理局得知大厦转让情况后，于7月19日发文，指出该买卖非法，要求立即停止。双方就此协商，未果。9月7日，国贸公司诉至成都市中级人民法院称：合同经主管单位认可生效，原告已取得产权证，请求法院判令被告履行合同，承担腾退房屋义务。民贸公司辩称：原告无意实施捐赠协议，以捐赠4750万元为诱铒，与被告签订买卖大厦协议，实属欺诈，协议无效，不受法律保护。被告愿退还原告已支付的款项。分析此案的最后结果。. 损害社会公共利益；问题：约定断绝亲子关系的合同、婚姻关系中的违约金的约定、以债务人的人身为抵押的约定、非法赌博合同、自制危险品的买卖合同、典妻合同、代理母亲合同（出租肚皮）、嫖资合同、人体器官买卖合同、追索赌债合同、限制职业自由的合同条款、规定企业有权对顾客或雇员搜身检查的合同、对婚外同居人做出的赠与和遗赠的合同有效吗？. 违反法律、行政法规的强制性规定。无效可分为全部无效和部分无效。合同中有下列免责条款时，该条款无效：1. 造成对方人身伤害的；在体育竞赛中允许免责。2. 因故意或者重大过失造成对方财产损失的。因为这两种行为已经构成了侵权。合同法规定，合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。三、无效合同的处理按照合同法的规定，无效合同的处理方式有三种：. 返还财产或折价补偿；. 赔偿损失；. 恶意串通的，取得的财产归国家、集体或第三人。工商行政管理部门和其他有关行政主管部门在各自的职权范围内，依照法律、行政法规的规定，对利用合同危害国家利益、社会公共利益的违法行为，负责监督处理；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 第五节 可撤销（可变更）的合同一、可撤销（可变更）合同的概念可撤销（可变更）的合同具有以下特征： . 合同存在法定的变更或撤销原因。即意思表示不真实性。 . 变更、撤销合同申请必须由合同一方当事人提出。即可履行性，相对无效。 . 合同被撤销即自始无效。 . 享有变更、撤销合同权的机构只能是仲裁机构和人民法院。二、可撤销（可变更）合同的种类合同有下列情形之一的，遭受损失的当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：1. 因重大误解订立的合同。重大误解，是指订立合同时由于主观原因导致当事人对合同内容产生误解，其后果会给误解人带来极大的利益损失。2. 在订立合同时显失公平的。显失公平，是指合同双方权利义务明显不对等。（参见案例3）3.在欺诈、胁迫、乘人之危情况下订立的合同。（参见案例1、2）案例27：1999年7月，长江上游连降大雨，致使江水泛滥成灾。张某所在的村庄也被大水淹没，由于张某躲避不及被大水围困于房顶上。正在这时，同村李某划着小船经过，张某大声疾呼并央求李某将其运到安全的地方。李某表示可以将张某运到安全的地方，但要求张某必须支付2000元的劳务费（该村年人均收入2500元），张某只好同意支付2000元。李某将张某运到安全的地方后向张某索要2000元不成，起诉到法院。分析此案的结果。三、撤销权（变更权）的行使当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。有撤销权的一方当事人应当及时行使撤销权。有下列情形之一的，撤销权消灭：. 有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；. 有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。案例28：村民南某要买一头牛，席某说自己有一头牛要出卖。席某是南某的远房舅舅，南某十分尊敬。在谈话时，南某得知席某的牛正怀着小牛，心下盘算着如果买下这头牛实际上就是买了两头牛，便按照市场中较高的价钱出了价。席某欣然答应，但席某答应的前提实际是待母牛产下小牛后再出卖。他便对南某说，你下月十五来牵牛。十五到了后，南某叫自己的小儿子带着钱去席某家牵牛。牛牵回来后，南某发现是已经下了小牛的母牛。其妻对南某说，这种牛现在根本值不了几个钱，最多只要一半多一点钱就可买到。故要南某去退牛要钱。南某想到席某是自己的长辈，便拒绝了。其他村民知道此事后，都说南某吃亏了，要他找席某理论。南某说，都是自家亲戚，算了。后来，席某又做了几件令南某难以忍受的事。于是，南某要求席某退回一半牛钱。席某不答应。南某为此诉至人民法院。问：南某能否胜诉？为什么?四、合同撤销（或变更）后的处理1. 返还财产或折价补偿；2 . 赔偿损失。第四章 合同的履行本章提要本章主要介绍在履行合同过程中应当遵循的一些基本规定，包括合同履行的原则、合同条款不明确时的履行办法、合同的中止履行制度、合同的保全制度、合同的担保制度。侧重掌握合同履行的原则、合同的中止履行和保全制度中规定的代位权、撤销权。第一节 合同履行的原则合同履行是指合同各方当事人按照